печерський районний суд міста києва
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 квітня 2018 року Печерський районний суд м. Києва у складі:

головуючого судді Литвинової І.В.

при секретарі судових засідань Чепізі Є.І.,

за участі:

представника позивача ОСОБА_2,

представника відповідача ПАТ «ОТП Банк» - Чорного А. М.,

представника відповідача ТОВ «СЕРВІС-ТЕХНОБУД» Герасименка О. В.,

представника третьої особи Грамма Ю. В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві цивільну справу за позовом ОСОБА_6 до Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк», Товариства з обмеженою відповідальністю «СЕРВІС-ТЕХНОБУД», третя особа Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку про визнання права власності на нерухоме майно та зобов'язання вчинити дії, -

В С Т А Н О В И В :

У листопаді 2017 року позивач звернулася до суду з вказаним позовом, у якому просила суд зобов'язати депозитарну установу ПАТ «ОТП БАНК» здійснити перерахування цінних паперів - облігацій, які зберігаються на рахунку у цінних паперах № 300137-UA10008410 ОСОБА_7, який помер ІНФОРМАЦІЯ_2, на рахунок у цінних паперах № 100024-UA70005569 ТОВ «СЕРВІС ТЕХНОБУД» () у зв'язку із погашенням випуску цінних паперів, визнати її право власності на п'ятикімнатну квартиру № 53 (загальною площею 227,18 кв. м.), що знаходиться у буд. АДРЕСА_2, та машиномісця № 83 (площею 24,90 кв. м.) і № 84 (площею 23,20 кв. м.), що також розташовані у буд. АДРЕСА_2 /а. с. 5-8/.

Ухвалою від 14.12.2017 у справі відкрито провадження та призначено справу до розгляду. Окрім того 14.12.2017 судом розглянуто подану позивачем заяву про забезпечення позову, яку ухвалою суду залишено без задоволення /а. с. 110, 112-113/.

На підставі норми пункту 9 частини 1 Розділу XIII «Перехідні положення» ЦПК України від 18.03.2004 № 1618-IV у редакції Закону № 2147-VIII від 03.10.2017, справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких відкрито до набрання чинності цією редакцією Кодексу (15.12.2017), розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

15.02.2018 представником відповідача ПАТ «ОТП Банк» подано до суду відзив на позовну заяву, у яких просив залишити без задоволення позовні вимоги ОСОБА_6, вважаючи їх безпідставними та необґрунтованими /а. с. 126-128/.

Від третьої особи у справі Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 05.03.2018 до суду надійшли письмові пояснення на позов, у яких зазначено, що забезпечення переведення цінних паперів власника, що помер, права на які обліковуються на його рахунку у депозитарній установі, на рахунок емітента з метою погашення таких цінних паперів можливо у судовому порядку /а. с. 138-142/.

17.04.2018 до суду надійшов відзив на позовну заяву від відповідача ТОВ «СЕРВІС-ТЕХНОБУД», у якому представник просив суд позов у частині зобов'язання здійснення перерахування цінних паперів на рахунок у цінних паперах ТОВ «СЕРВІС-ТЕХНОБУД» задовольнити, а у визнанні права власності на вказані об'єкти нерухомого майна - відмовити /а. с. 150-153/.

У підготовчому судовому засіданні представник позивача подав відповіді на відзив ПАТ «ОТП Банк» та на відзив ТОВ «СЕРВІС-ТЕХНОБУД» /а. с. 161, 162/.

Ухвалою від 23.04.2018 закінчено підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті /а. с. 168/.

У судовому засіданні представник позивача у частині визнання права власності не наполягав на задоволенні позовних вимог, визнаючи, що вимога є передчасною, а у частині зобов'язання відповідача ПАТ «ОТП Банк» вчинити дії - підтримав і просив задовольнити.

Представник відповідача ПАТ «ОТП Банк» у судовому засіданні заперечував проти задоволення позову, просив суд відмовити позивачу ОСОБА_6

Присутній у судовому засіданні представник відповідача ТОВ «СЕРВІС-ТЕХНОБУД» підтримав позов ОСОБА_6 у частині вимог до ПАТ «ОТП Банк», у решті вимог - просив відмовити, посилаючись на передчасність вимог про визнання права власності.

Представник третьої особи Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку у судовому засіданні поклався на розсуд суду.

Суд, дослідивши письмові докази, наявні у матеріалах справи, всебічно перевіривши обставини, на яких вони ґрунтуються у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, встановив наступні обставини та дійшов до наступних висновків.

17.02.2016 ОСОБА_7 та продавцем облігації ТОВ «Компанія з управління активами «ЮДП ЕССЕТ МЕНЕДЖМЕНТ» було укладено договір купівлі-продажу цінних паперів № 47-БВ/16-495/792 від 17.02.2016, № 48-БВ/16-496/792 від 17.02.2016, № 49-БВ/16-497/792 від 17.02.2016, згідно з якими ОСОБА_7 придбав лоти облігації: № 300137-UA10008410 та № 100024-UA70005569 ТОВ «СЕРВІС ТЕХНОБУД» () /а. с. 22-36/.

Цього ж дня, 17.02.2016 ОСОБА_7, як інвестором, та ТОВ «СЕРВІС-ТЕХНОБУД», як забудовником, були укладені договори про участь у будівництві об'єктів нерухомості за № 53-1-6/16; № 77/16; № 78/16, відповідно до умов яких інвестор сплачує вартість лоту облігацій за договором купівлі-продажу цінних паперів з подальшим пред'явленням такого лоту облігацій до погашення ТОВ «СЕРВІС-ТЕХНОБУД», а останній як забудовник зобов'язується передати об'єкт нерухомості інвестору в погашення лоту облігацій за номінальною вартістю, у порядку, строки та на умовах, що визначені цим договором та інформацією про випуск /а. с. 9-13, 14-17, 18-21/.

Зазначеними договорами визначається порядок виконання ОСОБА_7 та забудовником-відповідачем обов'язків, що передбачені договором та інформацією про випуск (проспект емісій облігацій), а також порядок погашення облігації і передачі об'єкта нерухомості інвестору. Згідно з п. 2.2, інвестор зобов'язується повністю оплатити вартість облігації за договором купівлі-продажу цінних паперів, а також пред'явити таку облігацію до погашення забудовнику, а останній зобов'язується передати збудований об'єкт нерухомості у складі об'єкта будівництва та передати його інвестору в погашення облігації за номінальною вартістю, у порядку, строки та на умовах, що визначені договорами про участь у будівництві об'єктів нерухомості та Інформацією про випуск.

Відповідно до п. 2.4.1 договору про участь у будівництві № 53-1-6/16, об'єктом нерухомості є квартира за будівельною адресою: АДРЕСА_3, проектне позначення об'єкта нерухомості: 53, поверх 5, секція 6, кількість кімнат 5, загальна проектна площа: 227,18 кв. м.

Згідно з п. 2.4.1 договорів про участь у будівництві № 77/16 та № 78/16, об'єктами нерухомості є машиномісця за будівельною адресою: АДРЕСА_3, проектне позначення об'єкта будівництва: житловий будинок № 1 з паркінгом (№ № 1, 4 за ГП), проектне позначення об'єкта нерухомості: 78 та 77, загальна проектна площа: 23,20 кв. м. та 24,90 кв. м. відповідно.

ІНФОРМАЦІЯ_2 Інвестор - ОСОБА_7 помер. Спадщину прийняла його дружина ОСОБА_6 - позивач. Проте, відповідно до ст. 1298 ЦК України, отримання свідоцтва про право на спадщину можливо лише після спливу шести місяців з часу відкриття спадщини /а. с. 55, 56, 60, 72, 73/.

Отже, отримати свідоцтва про право на спадщину після смерті чоловіка (майнові права, цінні папери інше), позивач мала можливість лише після 20.05.2017, тобто вже в період припинення строку обігу цінних паперів у зв'язку початком дії строку погашення облігацій.

Відповідно до вимог статті 4 Закону України «Про інвестиційну діяльність» інвестування та фінансування будівництва Комплексу здійснюється шляхом емісії цільових облігацій, виконання зобов'язань за якими здійснюється шляхом передачі об'єкта (частини об'єкта) житлового будівництва. (Проспект емісії облігацій ТОВ «СЕРВІС-ТЕХНОБУД» (Серія D, Е, F, G, Н, І)).

За статтею 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», облігація - це цінний папір, що посвідчує внесення його першим власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом; різновид облігацій - цільові облігації - це облігації, виконання зобов'язань за якими здійснюється шляхом передачі товарів та/або надання послуг відповідно до вимог. встановлених проспектом емісії.

Відповідно п. 13 ч. 1 статті 13 цього Закону, погашення емісійних цінних паперів - це сукупність дій емітента та власників цінних паперів щодо припинення обігу боргових емісійних цінних паперів, виплати їх власникам номінальної вартості цінних паперів та доходу за такими цінними паперами або постачання (надання) товарів (послуг) у строки, передбачені проспектом емісії цінних паперів, та анулювання цінних паперів.

Згідно з п. 7.2. Проспекту: одна облігація серії D надає право на отримання 0,01 (однієї сотої) квадратного метру загальної площі обраної квартири у семи секційному п'ятнадцяти, дев'яти, чотирнадцяти, дванадцяти, дев'яти, одинадцяти та тринадцяти поверховому житловому будинку № 1 з паркінгом (№1; №4 за ГП) за адресою: АДРЕСА_3 у Печерському районі м. Києва відповідно до чинного договору про участь у будівництві об'єкту нерухомості; одна облігація серії Н надає право на отримання одного машиномісця паркінгу у семи секційному п'ятнадцяти, дев'яти, чотирнадцяти, дванадцяти, дев'яти, одинадцяти та тринадцяти поверховому житловому будинку № 1 з паркінгом (№1; №4 за ГП) за адресою: АДРЕСА_3 у Печерському районі м. Києва відповідно до чинного договору про участь у будівництві об'єкту нерухомості.

Погашення облігацій можливе лише за умови пред'явлення лоту облігацій серії D, в кількості, що розраховується як загальна площа квартири або площа вбудованого нежитлового приміщення в квадратних метрах (з точністю до однієї сотої) помножена на сто, або облігації серії Н, номер якої збігається з номером закріпленого за власником машиномісця та чинного договору про участь у будівництві об'єкту нерухомості.

Отримання приміщень (квартир, вбудованих нежитлових приміщень або машиномісць), зазначених у відповідних договорах про участь в будівництві об'єкту нерухомості, власниками облігацій відбувається шляхом оформлення права власності на відповідне приміщення в залежності від серії та кількості облігацій.

Погашення облігацій серії D, відбувається шляхом надання за актом приймання-передачі власнику облігацій серії D відповідної кількості квадратних метрів загальної площі квартири, обраної власником лоту облігацій серії D та зазначеної у відповідному договорі про участь у будівництві об'єкту нерухомості.

Погашення облігацій серії Н відбувається шляхом надання за актом приймання-передачі власнику облігацій серії Н відповідного машиномісця паркінгу.

Погашення облігацій здійснюється на підставі даних Зведеного облікового реєстру рахунків власників облігацій, який складається депозитарієм «НДУ» на кінець дня, що передує даті початку погашення облігацій, та надається на дату початку погашення.

При погашенні облігацій власник облігацій повинен перерахувати облігації, що йому належать, зі свого особистого рахунку в цінних паперах на рахунок емітента в депозитарії. Після переказу облігацій власник облігацій та емітент підписують акт приймання-передачі відповідного об'єкту нерухомості (квартири, машиномісця). Подальше оформлення документів на право власності на об'єкт нерухомості (квартиру, машиномісце) здійснюється відповідно до чинного законодавства та умов договору про участь у будівництві об'єкту нерухомості. Обов'язки емітента щодо погашення облігацій вважаються повністю виконаними в день підписання з власником акта приймання-передачі об'єкту нерухомості (квартири, вбудованого нежитлового приміщення або машиномісця), визначеного в договорі про участь у будівництві об'єкту нерухомості. Оформлення права власності на об'єкт нерухомості здійснюється власником своїми силами та за власний рахунок, або може здійснюватись емітентом на підставі доручення власника.

Отже, право на отримання закріпленого за власником облігацій об'єкта нерухомості виникає саме з облігацій, та може бути реалізоване лише в порядку погашення таких облігацій. До моменту погашення облігацій (до моменту їх зарахування на рахунок у ЦП Емітента та підписання акта приймання-передачі об'єкта нерухомості) у власника облігацій не виникає майнових прав на закріплений за ним об'єкт нерухомості, відповідно такі майнові право не входять до складу спадщини, та не можуть бути набуті спадкоємцем померлого власника облігацій окремо від облігацій та поза процедурою погашення облігацій.

Судовим розглядом встановлено, що ТОВ «СЕРВІС-ТЕХНОБУД» не оспорює право позивача на набуття ним новостворених об'єктів нерухомого майна у власність, але за умови зарахування на рахунок у ЦП ТОВ «СЕРВІС-ТЕХНОБУД» облігацій, що відповідають таким об'єктам, та підписання актів приймання-передачі об'єктів нерухомості, з подальшим вчиненням позивачем дій з державної реєстрації прав на нерухоме майно, як це передбачено чинним законодавством, проспектом та умовами укладених зі спадкодавцем договорів про участь у будівництві об'єкта нерухомості.

Відповідно до ст. 331 Цивільного кодексу України, право власності на новостворене нерухоме майно виникає з моменту завершення будівництва (створення майна). Якщо право власності на нерухоме майно відповідно до закону підлягає державній реєстрації, право власності виникає з моменту державної реєстрації.

За статтею 182 Цивільного кодексу України право власності на нерухомі речі, їх виникнення, підлягають державній реєстрації.

У відповідності до ст. 16 Цивільного кодексу України, кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способом захисту цивільних прав та інтересів може бути визнання права.

Згідно ст. 392 Цивільного кодексу України, власник майна може пред'явити позов про визнання його права власності, якщо це право оспорюється або не визнається іншою особою, а також у разі втрати ним документа, який засвідчує його право власності.

Передумовою для застосування ст. 392 Цивільного кодексу України є відсутність іншого, окрім судового шляху, для відновлення порушеного права.

При цьому, важливою умовою є те, що позивачем у позові про визнання права власності має бути особа, яка вже є власником.

Разом з тим, як у спадкодавця так і у позивача права власності на новостворені об'єкти нерухомого майна не виникло. За змістом прав, якими наділений власник облігацій, спадкодавець набув лише право на набуття права власності (за умови зарахування на рахунок у ЦП ТОВ «СЕРВІС-ТЕХНОБУД» облігацій, що відповідають таким об'єктам, та підписання актів приймання-передачі об'єктів нерухомості, з подальшим вчиненням дій з державної реєстрації прав на нерухоме майно), а не саме право власності на новостворене нерухоме майно.

Таким чином, оскільки позивачем не надано доказів того, що він є власником нерухомого майна (квартир та машиномісць), та доказів того, що це право оспорюється або не визнається іншою особою, або того, що він втратив документ, який засвідчує його право власності, посилання на норми ст. 392 Цивільного кодексу України особи, є недоцільним та необґрунтованим, у зв'язку з чим така вимога є передчасною та задоволенню не підлягає.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного суду України від 23.03.2016 р. у справі № 6-289цс16.

Крім того, за даними обмірів технічної інвентаризації, що була проведена після завершення будівництва за замовленням ТОВ «СЕРВІС-ТЕХНОБУД», площа квартири, вимога про визнання права власності на яку заявлене позивачем, відрізняються від площі, зазначеної позивачем в позові.

Позивачем була подана заява і розпорядження до третьої особи - ПАТ «ОТП Банк» на проведення операцій зі списання облігацій серії D та Н на рахунок у ЦП ТОВ «СЕРВІС-ТЕХНОБУД» у зв'язку з погашенням випуску цінних паперів з рахунку у ЦП спадкодавця. ПАТ «ОТП Банк» відмовлено у прийнятті до виконання розпоряджень на проведення вищезазначеної операції з посилання на пункти 14 та 15 глави 2 розділу 5 Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого Рішенням НКЦПФР №735 від 23.04.2013.

Однак, відповідно до пункту 2 розділу 1 вищезазначеного Положення № 735 списання, зарахування або переказ цінних паперів, на рахунку у цінних паперах клієнта Центрального депозитарію, власника цінних паперів, нотаріуса, на депозит якого зараховано цінні папери, без його розпорядження під час проведення емітентом операцій з цінними паперами (у випадках, передбачених законодавством), внаслідок передачі цінних паперів у спадщину та в інших випадках, які передбачені законодавством України - це безумовна операція.

У відповідь на лист ТОВ «СЕРВІС-ТЕХНОБУД» від 30.01.2018 Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку в своєму листі вих. № 09/01/5858 від 23.02.2018 роз'яснила, що «забезпечення переведення цінних паперів власника, що помер, права на які обліковуються на його рахунку в депозитарній установі, на рахунок емітента з метою погашення таких цінних паперів можливо у судовому порядку» /а. с. 155-157/.

Відповідно до ст. 89 ЦПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жоден доказ не має для суду наперед встановленого значення. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів в їх сукупності.

Таким чином, суд, оцінюючи належність, допустимість, достовірність та достатність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок в їх сукупності за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженню наявних у справі доказів приходить до висновку, що позов підлягає задоволенню частково, оскільки вимога позивача про визнання права власності на об'єкти інвестування пред'явлена передчасно, позовні вимоги у частині зобов'язання до вчинення дії є обґрунтованою.

Відповідно до частини 1 ст. 141 ЦПК України, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог, тобто з відповідача підлягає стягненню сума у розмірі 3953 грн.

Керуючись ст. ст. 55, 129 Конституції України, ст. 4 Закону України «Про інвестиційну діяльність», ст. ст. 7, 13 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», ст. ст. 1-11, 16, 182, 331, 392 Цивільного кодексу України, ст.ст. 1-23, 76-82, 89, 95, 141, 258-259, 263-265, 267, 352-355 Цивільного процесуального кодексу України, суд, -

В И Р І Ш И В :

Позов ОСОБА_6 до Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк», Товариства з обмеженою відповідальністю «СЕРВІС-ТЕХНОБУД», третя особа Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку про визнання права власності на нерухоме майно та зобов'язання вчинити дії - задовольнити частково.

Зобов'язати депозитарну установу Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк» () здійснити перерахування цінних паперів - облігацій, які зберігаються на рахунку у цінних паперах № 300137-UA10008410 ОСОБА_7, який помер ІНФОРМАЦІЯ_2, на рахунок у цінних паперах № 100024-UA70005569 Товариства з обмеженою відповідальністю «СЕРВІС ТЕХНОБУД» () у зв'язку із погашенням випуску цінних паперів.

Відмовити у задоволенні позову у частині визнання права власності ОСОБА_6 на об'єкти нерухомого майна.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк» (код 21685166, поштовий індекс 001033, м. Київ, вул. Жилянська, буд. 43) на користь ОСОБА_6 (ІНФОРМАЦІЯ_1, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1, поштовий індекс 01133, АДРЕСА_1) суму судового збору у розмірі 3953 грн.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів. Оскільки в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину судового рішення, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не було скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя І. В. Литвинова