Справа №710/459/17
Номер провадження 2/710/106/18
УХВАЛА

про витребування доказів

11.12.2018 м. Шпола

Шполянський районний суд Черкаської області в складі:

головуючого - судді Побережної Н.П.,

за участі секретаря судового засідання Цяпкало А.П.,

представника позивача ОСОБА_1,

третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача ОСОБА_2,

представника третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача ОСОБА_3,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду клопотання про витребування доказів у цивільній справі за позовом ОСОБА_4 до завідувача Шполянської державної нотаріальної контори ОСОБА_5 , треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача ОСОБА_2 та Лебединська сільська рада про визнання дій державного нотаріуса ОСОБА_5 протиправними та визнання заповіту від 03.12.2008 недійсним,

ВСТАНОВИВ:

24.05.2017 до Шполянського районного суду Черкаської області надійшла дана позовна заява, в якій позивач просить визнати дії державного нотаріуса ОСОБА_5 протиправними та визнати заповіт від 03.12.2008 року недійсним.

Позов представник позивача мотивує тим, що 05.01.2017 позивач ОСОБА_4 дізнався про те, що нерухоме майно за адресою вул. Преображенська, 35, с. Лебедин, Шолянського району, Черкаської області, яке знаходиться у його власності, за заповітом батька позивача ОСОБА_6 переходить до ОСОБА_2 На запит представника позивача ОСОБА_1 про надання для ознайомлення журналу нотаріальних дій від 03.12.2008 нотаріус надав витяг зі спадкового реєстру, а не журнал чи витяг з журналу. Також нотаріус не надав витяг з реєстру речових прав. ОСОБА_6 з 1973 року знаходився на диспансерному обліку в психіатричному закладі. Відповідач та його брат ОСОБА_1 знали ОСОБА_6 та знали про його хворобу. Позивач підозрює, що відповідач в журналі нотаріальних дій 03.12.2008 не ставив свого підпису та не розшифрував підпис прізвищем. Відповідач, приймаючи волю ОСОБА_6 в першу чергу рекомендував останньому навести порядок в документах, і лише потім наступного разу прийти оформити за законом заповіт. Тому позивач і звернуся до суду із даним позовом.

Ухвалою судді Шполянського районного суду Черкаської області від 06.06.2017 відкрито провадження по справі.

Представником позивача 12.11.2018 року було подано клопотання, яке стосувалося наступного, а саме: витребувати у державного нотаріуса ОСОБА_5, алфавітну книгу заповітів за 03.12.2008; паперовий реєстр реєстрації нотаріальних дій за 03.12.2008; статистичні звіти про вчинення нотаріальні дії, стягнення державного мита, плати за вчинення нотаріальних дій за 03.12.2008; первинні документи та додатки до них що фіксують факт виконання господарських операцій і є підставою для записів у реєстрах бухгалтерського обліку; надати дозвіл слідчій СВ Шполянського ВП ОСОБА_7Ю, тимчасово вилучити нотаріальні паперові книги які стосуються ОСОБА_4, у державного нотаріуса ОСОБА_5, і привезти на судове засідання. Крім того просила зобовязати третю особу надати оригінал заповіту та витягу про реєстрацію у державному реєстрі.

Представник позивача підтримав клопотання та також просив третю особу ОСОБА_2 надати оригінал заповіту та витягу до нього.

Третя особа, яка не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача ОСОБА_2 та її представник проти задоволення клопотання в частині витребування алфавітної книги заповітів та реєстру реєстрації нотаріальних дій не заперечували. Також вказали про наявну можливість надання на наступне засідання оригіналу заповіту.

Суд, заслухавши думку сторін, дослідивши матеріали справи приходить до наступного.

У відповідності до вимог п.7 ч.1ст. 197 ЦПК України, у підготовчому судовому засіданні суд вирішує питання про витребування додаткових доказів та визначає строки їх подання.

Судом встановлено, що згідно пунктів 7, 8 ст.8 Закону України «Про нотаріат», довідки про вчинені нотаріальні дії та копії документів, що зберігаються у нотаріуса, видаються нотаріусом виключно фізичним та юридичним особам, за дорученням яких або щодо яких вчинялися нотаріальні дії. Довідки про вчинені нотаріальні дії та інші документи надаються нотаріусом протягом десяти робочих днів на обґрунтовану письмову вимогу суду, прокуратури, органів, що здійснюють оперативно-розшукову діяльність, органів досудового розслідування у зв'язку з кримінальним провадженням, цивільними, господарськими, адміністративними справами, справами про адміністративні правопорушення, що знаходяться в провадженні цих органів, з обов'язковим зазначенням номера справи та прикладенням гербової печатки відповідного органу, а також на обґрунтовану письмову вимогу державного виконавця, приватного виконавця за виконавчим провадженням з обовязковим зазначенням номера виконавчого провадження та реквізитів виконавчого документа, на підставі якого здійснюється виконавче провадження.

Згідно з ст. 84 ЦПК України учасник справи, у разі неможливості самостійно надати докази, вправі подати клопотання про витребування доказів судом. Таке клопотання повинно бути подане в строк, зазначений у частинах другій та третій статті 83 цього Кодексу. Якщо таке клопотання заявлено з пропуском встановленого строку, суд залишає його без задоволення, крім випадку, коли особа, яка його подає, обґрунтує неможливість його подання у встановлений строк з причин, що не залежали від неї.

Відповідно до ч. 2 ст. 84 ЦПК України у клопотанні повинно бути зазначено: який доказ витребовується; обставини, які може підтвердити цей доказ, або аргументи, які він може спростувати; підстави, з яких випливає, що цей доказ має відповідна особа; вжиті особою, яка подає клопотання, заходи для отримання цього доказу самостійно, докази вжиття таких заходів та (або) причини неможливості самостійного отримання цього доказу.

Згідно ч.4 ст. 8-1 Закону України «Про нотаріат», вилучення (виїмка) реєстрів нотаріальних дій та документів, що передані нотаріусу на зберігання в порядку, передбаченому цим Законом, а також печатки нотаріуса не допускається. Такі реєстри нотаріальних дій, документи чи печатка нотаріуса можуть бути надані суду за мотивованою постановою суду тільки для огляду і повинні бути повернуті судом негайно після огляду.

Відповідно до п.25 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, яка затверджена наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 №20/5 зареєстровано в Міністерстві юстиції України 03.03.2004 за № 283/8882 (далі Інструкція) в редакції на час посвідчення заповіту усі нотаріальні дії, учинені нотаріусами, реєструються в реєстрах для реєстрації нотаріальних дій. Кожній нотаріальній дії присвоюється окремий порядковий номер. Номер, під яким нотаріальна дія зареєстрована в реєстрі для реєстрації нотаріальних дій, позначається на документах, що видаються нотаріусом, чи в посвідчувальних написах. Нотаріальна дія вважається вчиненою з моменту реєстрації її у реєстрі для реєстрації нотаріальних дій. Реєстри для реєстрації нотаріальних дій мають бути прошнуровані, аркуші їх пронумеровані. Кількість аркушів у реєстрі засвідчується підписом начальника Головного управління юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, начальниками головних управлінь юстиції в областях, містах Києві та Севастополі або уповноваженої ними посадової особи. Підпис начальника головного управління юстиції або уповноваженої ним посадової особи скріплюється печаткою відповідного головного управління юстиції. Записи в реєстрах для реєстрації нотаріальних дій провадяться особисто нотаріусом чи іншим працівником державної нотаріальної контори або особою, що перебуває у трудових відносинах з приватним нотаріусом, у присутності нотаріуса. Порядку ведення та заповнення реєстрів для реєстрації нотаріальних дій затверджений наказом Міністерства юстиції України від 15.07.2003 № 87/5, який зареєстровано в Міністерстві юстиції України 15.07.2003 за №598/7919 .

Пунктами 156, 157, 159, 160, 166 Інструкції визначено, що нотаріус посвідчує заповіти дієздатних фізичних осіб, у тому числі подружжя, які складені відповідно до вимог статей 1233 - 1257 Цивільного кодексу України та особисто подані нотаріусу. Посвідчення заповіту через представників не допускається. Заповіт має бути складений у письмовій формі, із зазначенням місця і часу складення заповіту, дати та місця народження заповідача та підписаний особисто заповідачем. Нотаріус посвідчує заповіт, який написаний заповідачем власноручно або за допомогою загальноприйнятих технічних засобів. Нотаріус може на прохання особи записати заповіт з її слів власноручно або за допомогою загальноприйнятих технічних засобів. У цьому разі заповіт має бути вголос прочитаний заповідачем і підписаний ним, про що зазначається ним перед його підписом. Якщо заповідач унаслідок фізичної вади, хвороби або з будь-яких інших причин не може власноручно підписати заповіт, за дорученням заповідача він може бути підписаний іншою фізичною особою за правилами, викладеними в пункті 16 цієї Інструкції. Фізична особа, на користь якої заповідається майно, не вправі підписувати заповіт за заповідача. При посвідченні заповіту від заповідача не вимагається подання доказів, які підтверджують його право на майно, що заповідається. Нотаріус перевіряє, чи не містить заповіт розпоряджень, що суперечать чинному законодавству. За заповітом майно може бути заповідане тільки у власність. Проте заповідач може покласти на спадкоємця, до якого переходить, зокрема, житловий будинок, квартира або інше рухоме чи нерухоме майно, зобов'язання надати іншій особі право користування цим майном або певною його частиною. Заповідач може обумовити виникнення права на спадщину в особи, яка призначена у заповіті, наявністю певної умови, як пов'язаної, так і не пов'язаної з її поведінкою (наявність інших спадкоємців, проживання у певному місці, народження дитини, здобуття освіти тощо). Умова, визначена у заповіті, є нікчемною, якщо вона суперечить закону або моральним засадам суспільства. До заповіту може бути включено розпорядження немайнового характеру (наприклад, розпорядження особистими паперами, визначення місця і форми здійснення ритуалу поховання заповідача, бажання призначити опіку над неповнолітнім, виконання дій, спрямованих на здійснення певної суспільно корисної мети тощо). Заповіти, у тому числі секретні, посвідчені нотаріусом, і заповіти, передані на зберігання до державного нотаріального архіву, записуються до алфавітної книги обліку заповітів (додаток №1).

Щодо клопотання в частині надання слідчій дозволу тимчасового вилучення нотаріальних паперових книг у державного нотаріуса ОСОБА_5, і доставки їх до суду суд зазначає наступне. Тимчасовий доступ до документів є заходом забезпечення кримінального провадження і у відповідності до ст.131 КПК України, з клопотання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження має звертатися орган досудового розслідування. В даному випадку звернення надійшло від представника позивача в межах цивільної справи. Тому клопотання не може бути задоволено, оскільки подано не у відповідності до чинного законодавства.

Таким чином суд прийшов до висновку, що подане клопотання підлягає частковому задоволенню в частині витребування від завідувача Шполянської державної нотаріальної контори ОСОБА_5 реєстр для реєстрації нотаріальних дій за грудень 2008 року та алфавітної книги обліку заповітів за грудень 2008 року щодо наявності відомостей про посвідчення заповіту, який складений 03 грудня 2008 року ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_1, зареєстрований в реєстрі за №2427.

Вивчивши письмові матеріали справи, зваживши доводи викладені в клопотанні та врахувавши те, що необхідність витребування обґрунтована неможливістю самостійного зібрання означених доказів для доведення обставин справи, якими позивач обґрунтовує позовні вимоги, суд приходить до висновку, що з метою повного і всебічного з'ясування обставин справи, суд вважає необхідним частково задовольнити клопотання про витребування доказів з Шполянської державної нотаріальної контори.

Керуючись ст.ст. 76, 83, 84, 260, 261, 353 ЦПК України, суд,

УХВАЛИВ:

Задовольнити частково клопотання про витребування доказів.

Витребувати від завідувача Шполянської державної нотаріальної контори ОСОБА_5:

реєстр для реєстрації нотаріальних дій за грудень 2008 року та алфавітну книгу обліку заповітів за грудень 2008 року щодо наявності відомостей про посвідчення заповіту, який складений 03 грудня 2008 року ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_1, зареєстрований в реєстрі за №2427.

Зобовязати завідувача Шполянської державної нотаріальної контори ОСОБА_5 надати зазначені докази суду для огляду в судовому засіданні.

Призначити судове засідання на 26.12.2018 о 16 годині.

Зобовязати третю особу, яка не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача ОСОБА_2 надати в судове засідання оригінал заповіту від 03.12.2018.

Роз'яснити завідувачу Шполянської державної нотаріальної контори, Черкаської області ОСОБА_5, що відповідно до ст.84 ЦПК України, будь-яка особа, у якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду. Особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобовязані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом пяти днів з дня вручення ухвали.

У разі неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів з причин, визнаних судом неповажними, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, передбачені цим Кодексом.

Притягнення винних осіб до відповідальності не звільняє їх від обов'язку подати витребувані судом докази.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя Н.П. Побережна