Справа № 755/5413/18
"17" травня 2018 р. Дніпровський районний суд м. Києва у складі:
головуючого судді Виниченко Л.М.,
при секретарі Гноілек М.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві цивільну справу № 755/5413/17 за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН», Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Дніпровського району Управління державної реєстрації Головного територіального управління юстиції у місті Києві про визнання припиненими трудових відносин та зобов'язання вчинити дії,-
від позивача - ОСОБА_2,
Позивач в особі свого представника ОСОБА_2 звернувся до суду з позовом у якому просить визнати повноваження директора ТОВ «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН» ОСОБА_1 припиненими з 12 січня 2016 р. та зобов'язати державного реєстратора внести зміни до відомостей про юридичну особу ТОВ «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН», виключивши з нього запис про керівника ТОВ «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН» ОСОБА_1
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 04 березня 2015 року ОСОБА_1 було призначено на посаду керівника ТОВ «ЮКГ «ТЕНДЕРВ1Н» на підставі Наказу № 1 від 04.03.2015 року.
01 грудня 2015 року позивачем була вручена виконавчому органу заява про звільнення з посади директора з 15 грудня 2015 року від 01.12.2015 р. із дотриманням вимог чинного законодавства
Відповідний запис про звільнення було внесено до трудової книжки, з якої вбачається, що відповідно до Наказу 1 /1 а від 12.01.2016 року ОСОБА_1 був звільнений з посади директора 12.01.2016 року.
Відповідно до поданої заяви було повідомлено органи реєстраційної служби про звільнення позивача з посади та припинення ним трудових правовідносин з відповідачем. Однак, служба державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Дніпровського району відмовилась внести відомості до Єдиного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, про що письмово повідомила заявника листом вих. №5-13/32 від 02.02.2016 року.
30 грудня 2017 року позивачем була направлена заява повторно про звільнення з проханням скликати Загальні збори Товариства та розглянути одночасно ще й нотаріально посвідчену заяву про вихід зі складу учасників Товариства, які було надіслано поштою на адресу реєстрації відповідача.
30 січня 2018 року було подано заяву про скликання Загальних зборів на друк до офіційного загальнодержавного друкованого ЗМІ, а 03 лютого 2018 року в національному журналі «Урядовий кур'єр» було розміщено оголошення про скликання Загальних зборів учасників товариства ТОВ «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН» на 12 березня 2018 року із зазначенням порядку денного, часу, дати та місця проведення Зборів.
ТОВ "Юридично-Консалтінгова група "ТЕНДЕРВІН" утворено двома засновниками - ОСОБА_1 (із часткою у статутному капіталі 50%) та ОСОБА_3 (із часткою у Статутному капіталі 50 %).
Згідно даних Статуту п.2.1. другий засновник ОСОБА_3 зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1. Робоче місто для здійснення індивідуальної адвокатської діяльності останнього: АДРЕСА_2.
На даний час ТОВ «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН» найманих працівників не має, також Товариство не здійснює будь-яку виробничу, комерційну та науково-дослідницьку діяльність а ні з метою задоволення суспільних потреб, а ні в отриманні прибутку, як це вказано у п.4.1 Статуту Товариства.
12.03.2018 року відбулися Загальні збори Товариства, однак на них не з'явився один із засновників (учасників) товариства - ОСОБА_3, який має часку 50 % у статутному капіталі, що унеможливило прийняття відповідних рішень щодо питань порядку денного.
Тому прийняття рішення Загальних Зборів про звільнення з посади директора ОСОБА_1 було унеможливлено.
У зв'язку з тим, що учасники товариства не провели Загальні збори, заяву позивача про звільнення з посади директора товариства не розглянули, не створили нового виконавчого органу, відтак порушено право позивача на вільний вибір праці.
Таким чином, в реєстрі знаходяться відомості щодо керівника ТОВ "Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН», які не відповідають дійсності, а бездіяльність ТОВ «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН» щодо припинення трудових відносин з позивачем є протиправною та такою, що порушує трудові права позивача як працівника.
В судовому засіданні представник позивача ОСОБА_2 підтримала позов та викладені у ньому обставини, проти ухвалення заочного рішення не заперечувала.
Представник відповідача ТОВ «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН» в судове засідання не з'явився, про дату, час та місце розгляду справи відповідач був повідомлений належним чином, про причини неявки представника суд не повідомлено, своїм правом надати відзив на позовну заяву відповідач не скористався.
З урахуванням вищевикладеного та беручи до уваги думку представника позивача, Дніпровським районним судом м. Києва 17.05.2018 року постановлена ухвала про заочний розгляд справи, відповідно до положень ст. ст. 223, 280, 281 ЦПК України на підставі наявних у справі доказів.
Суд, вислухавши пояснення представника позивача, вивчивши матеріали справи, оцінивши наявні у справі докази у їх сукупності, приходить до наступного висновку.
Так, відповідно до ст. 43 Конституції України кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується.
Працівники реалізують право на працю шляхом укладення трудового договору про роботу на підприємстві, в установі, організації або з фізичною особою, отже трудовий договір є основною, базовою формою виникнення трудових правовідносин.
Відповідно до ст. 23 КЗпП України трудовий договір може бути: безстроковим, що укладається на невизначений строк; на визначений строк, встановлений за погодженням сторін; таким, що укладається на час виконання певної роботи.
Частиною 1 ст. 145 ЦК України передбачено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників.
Положеннями статті 58 та статті 41 Закону України «Про господарські товариства» визначено, що до компетенції загальних зборів учасників належить вирішення питання про утворення та відкликання виконавчого органу товариства.
Засновниками вказаного товариства є ОСОБА_1 та ОСОБА_3.
З витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців вбачається, що місцезнаходженням юридичної особи ТОВ «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН» є: м. Київ, проспект Возз'єднання, 15, офіс 505А; керівником ТОВ «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН», згідно інформації зазначеної у цьому витягу, значиться ОСОБА_1 з 04.03.2015 року.
Відповідно до статті 4 Закону України «Про господарські товариства» товариство з обмеженою відповідальністю створюється і діє на підставі статуту. Установчі документи повинні містити відомості про вид товариства, предмет і цілі його діяльності, склад засновників та учасників, найменування, розмір та порядок утворення статутного (складеного) капіталу, порядок розподілу прибутків та збитків, склад та компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, по яких необхідна кваліфікована більшість голосів, порядок внесення змін до установчих документів та порядок ліквідації і реорганізації товариства.
У відповідності до ч.1 ст. 58 Закону України «Про господарські товариства» вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
Частинами 3, 5 статті 61 даного Закону визначено, що Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Відповідно до ст. 62 Закону України «Про господарські товариства», у товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган: колегіальний (дирекція) або одноособовий (директор). Дирекцію очолює генеральний директор. Членами виконавчого органу можуть бути також і особи, які не є учасниками товариства.
Згідно ст. 99 ЦК України загальні збори товариства своїм рішенням створюють виконавчий орган та встановлюють його компетенцію і склад. Члени виконавчого органу можуть бути у будь-який час усунені від виконання своїх обов'язків, якщо в установчих документах не визначені підстави усунення членів виконавчого органу від виконання своїх обов'язків.
Нормою частини 1 ст. 38 КЗпП України визначено, що працівник має право розірвати трудовий договір, укладений на невизначений строк, попередивши про це власника або уповноважений ним орган письмово за два тижні.
Частиною 4 ст. 145 ЦК України передбачено, що до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить, зокрема, створення і відкликання виконавчого органу товариства.
Як убачається із матеріалів справи, ОСОБА_1 звертався до ТОВ «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН» із заявою про звільнення з посади директора.
ОСОБА_1 до ТОВ «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН» подавав заяву від 27.12.2017 року про його вихід зі складу учасників товариства, заяву від 30.12.2017 року про скликання загальних зборів та постановлення рішення про звільнення його з посади директора, також робив публікацію в газеті «Урядовий кур'єр» про скликання 12.03.2018 року загальних зборів учасників ТОВ «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН».
Позивачем суду надано протокол № 1/12-03/2018 від 12.03.2018 року загальних зборів учасників ТОВ «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН», зі змісту якого убачається, що рішення на них не були прийняті через неявку другого учасника товариства.
Наказом ТОВ «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН» від 12.01.2016 р. № 1/1А ОСОБА_1 звільнено з посади директора товариства з 12.01.2016 р. на підставі заяви від 01.12.2015 р. за власним бажанням (а.с. 17).
Крім того, до трудової книжки позивача внесено відповідний запис про звільнення (а.с. 13).
Перелік способів захисту цивільних прав та інтересів міститься в статті 16 ЦК України, яка не передбачає такого способу захисту, як припинення повноважень органу управління (виконавчого органу) товариства з обмеженою відповідальністю. Проте, цей перелік не є вичерпним, і суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений законом або договором.
Згідно зі ст. 21 КЗпП України сторонами трудового договору є працівник і власник підприємства, установи, організації або уповноважений ним орган, якому й надано право звільнення працівника у певних випадках.
Статтею 36 КЗпП України передбачені підстави припинення трудового договору, до яких, зокрема, належать угода сторін; закінчення строку (п.п. 2, 3 ст. 23), крім випадків, коли трудові відносини фактично тривають і жодна з сторін не поставила вимогу про їх припинення; розірвання трудового договору з ініціативи працівника (ст.ст. 38, 39), з ініціативи власника або уповноваженого ним органу (ст. ст. 40, 41) або на вимогу профспілкового чи іншого уповноваженого на представництво трудовим колективом органу (ст. 45).
Відповідно до вимог ст. 232 КЗпП України трудові спори безпосередньо розглядаються в судах і, як правило, це спори за позовами працівників про поновлення на роботі незалежно від підстав припинення трудового договору, зміну дати і формулювання причини звільнення, оплату за час вимушеного прогулу; керівника підприємства, установи, організації з питань звільнення, зміни дати і формулювання причини звільнення, переведення на іншу роботу, оплати за час вимушеного прогулу і накладання дисциплінарних стягнень, за винятком спорів працівників, вказаних у ч. 3 ст. 221 і ст. 222 цього Кодексу.
Разом з тим, наказ про укладання трудового договору між ОСОБА_1 та ТОВ «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН» суду не надано.
Суд також приймає до уваги пункт 41 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 р. № 13, яким роз'яснено, що при розгляді справ за позовами про визнання повноважень членів (члена) виконавчого органу, наглядової ради та інших органів товариства припиненими, судам необхідно враховувати, що такого способу захисту прав та законних інтересів чинним законодавством не передбачено, і вирішення цього питання не належить до компетенції судів.
Отже, з урахуванням вищевикладеного, оскільки заява позивача про звільнення з посади за власним бажанням не була предметом розгляду загальних зборів ТОВ «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН», що мають виключну компетенцію по її розгляду, рішення по заяві позивача загальними зборами прийнято не було, тому підстави для задоволення позовних вимог у частині визнання повноваження директора товариства припиненими з 12.01.2016 року відсутні. Позивач не ставить перед судом питання про визнання бездіяльності учасників товариства (загальних зборів) протиправною, про зобов'язання учасників товариства провести загальні збори та розглянути його заяву про звільнення з роботи, а передчасно ставить питання про визнання припиненими трудових відносин з вказаної дати, в той час, як він до теперішнього моменту є одним із засновників товариства.
Частиною 4 ст. 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» передбачений перелік документів необхідний для державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі.
Вимоги про зобов'язання державного реєстратора внести зміни до відомостей про юридичну особу ТОВ «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН» є похідними від заявлених вимог про визнання припиненими повноваження директора товариства, тому також задоволенню не підлягають.
Згідно ст. 141 ЦПК України, враховуючи, що позивача звільнено від сплати судового збору, суд відносить судові витрати по сплаті судового збору за рахунок держави.
Керуючись ст. 43 Конституції України, ст. ст. 21, 23, 36, 38, 232 Кодексу законів про працю України, ст. ст. 16, 99, 145 ЦК України, ст. ст. 4, 41, 58, 61, 62 Закону України «Про господарські товариства», ст. 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань»,ст. ст. 4, 12, 76, 81, 89, 133, 141, 223, 259, 265, 268, 273, 280, 281, 289, 354, 355 ЦПК України, суд,-
У задоволенні позову ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН», Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Дніпровського району Управління державної реєстрації Головного територіального управління юстиції у місті Києві про визнання припиненими трудових відносин та зобов'язання вчинити дії відмовити.
Рішення може бути оскаржене до Апеляційного суду м. Києва протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом тридцяти днів з дня його проголошення не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Заочне рішення може бути переглянуте Дніпровським районним судом м. Києва за письмовою заявою відповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасники справи:

Позивач - ОСОБА_1, адреса реєстрації: АДРЕСА_3, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1.

Відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю «Юридично-Консалтінгова група «ТЕНДЕРВІН», місце знаходження: 02160, м. Київ, проспект Соборності, 15, офіс 505А, ідентифікаційний .

Відповідач - Відділ державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Дніпровського району Управління державної реєстрації Головного територіального управління юстиції у місті Києві, місце знаходження: 02094, м. Київ, вул. Пожарського, 15.

Повний текст рішення складено 21.05.2018 року.

Суддя