РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 травня 2018 року м. Волноваха

Волноваський районний суд Донецької області

у складі: головуючого - судді Безрук Т.В.,

за участю:

секретаря судового засідання Чемезової Г.О.,

позивача ОСОБА_1,

представника позивача ОСОБА_2,

представника відповідача ОСОБА_3,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Волноваха Донецької області в порядку спрощеного провадження цивільну справу 221/1183/18 за позовною заявою ОСОБА_1 до відділу освіти Волноваської районної державної адміністрації Донецької області про скасування наказу та поновлення на роботі,

встановив:

02.03.2018 року позивач ОСОБА_1 звернувся до відповідача відділу освіти Волноваської районної державної адміністрації Донецької області (далі відділ освіти Волноваської РДА) з позовом про скасування наказу про переведення його на посаду виконуючого обовязки директора Волноваської ОСОБА_4 ступенів № 5. Заявою від 13.03.2018 року збільшив свої позовні вимоги, просив також поновити його на посаді директора Волноваської ОСОБА_4 ступенів № 5.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що з 13.01.2009 року він обіймав посаду директора Волноваського ліцею, який рішенням сесії Волноваської районної ради від 15.06.2016 року № 7/6136 був перейменований у Волноваську ОСОБА_4 ступенів № 5.

За ініціативою начальника відділу освіти 10.01.2018 року його було запрошено у відділ освіти, де керівник проінформував його, що буде проводитися низька заходів щодо адаптації моделі освітнього осередка в обєднаній територіальній громаді з утворенням школи № 5 опорною, що вимагає проводити конкурс на посаду директора опорної Волноваської ОСОБА_4 ступенів № 5. Йому було запропоновано написати заяву про перевід на посаду виконуючого обовязки директора Волноваської ЗОШІ-ІІІ № 5, якщо він бажає прийняти участь у такому конкурсі. Бажаючи приймати участь у конкурсі він погодився на та 10.01.2018 року написав заяву про перевід. 24.01.2018 року його ознайомили з наказом відділу освіти Волноваської РДА за № 11-к від 10.01.2018 року, в якому було зазначено: «У звязку із проведенням конкурсу на посаду директора Волноваської опорної школи № 5 перевести ОСОБА_1 10 січня 2018 року виконуючим обовязки директора Волноваської ОСОБА_4 ступенів № 5».

25.10.2018 року він ознайомився з оголошенням у газеті «Наше слово» за № 6 від 24.01.2018 року про те, що 26.02.2018 року оголошується конкурс на заміщенням вакантних посад директорів Волноваської ОСОБА_4 ступенів № 5 та інших шкіл. Тоді він зрозумів, що керівник відділу освіти Волноваської РДА ввела його в оману коли запропонувала написати заяву про перевід з метою утворити вакансію директора ЗОШ № 5 та оголосити конкурс. Він вирішив не приймати участь в цьому конкурсі, бо він є діючим директором школи.

29.01.2018 року він звернувся до відповідача із заявою про скасування вищевказаного наказу. 30.01.2018 року йому письмово було відмовлено з посиланням на ст. 32 КЗпП України, оскільки пройшло вже більше двох тижнів. 31.01.2018 року він знову звернувся до відповідача з аналогічною заявою. На що отримав відповідь з пропозицією звернутися до суду.

Вважає, що наказ відділу освіти Волноваської РДА № 11-к від 10.01.2018 року не відповідає діючому законодавству, порушує його трудові інтереси, є таким, що виданий з метою утворити вакансію, оголосити конкурс та звільнити його з посади директора школи з прикриттям визначення школи № 5 опорною, призначити на посаду директора особу, яка перемогла у конкурсі. Згідно з п.п. 1.1 статуту Волноваська ОСОБА_4 ступенів № 5 є загальноосвітнім державним закладом, до складу якого входять школа -1-4 класи, основана школа - 5-11 (12 класи) і є правонаступником прав та обовязків ліцею. Він є діючим директором цією школи згідно наказу, не звільнявся, не був тимчасово відсутнім на роботі. Для оголошення конкурсу на посаду директора необхідно мати вакансію посади директора у штатному розписі, але в штатному розписі на 2018 рік такої вакансіє немає. Змін як до статуту (опорний навчальний заклад), так і штатного розпису не вносилося. Його заява про перевід юридично безпідставна. Законодавство про працю взагалі не містить формулювання виконуючого обовязки. Є тільки виконання обовязку на час відсутності постійного робітника, його захворювання, його відпустки, відрядження тощо іншим робітником як збільшення обєму роботи відповідно до ст. 105 КЗпП. Згідно оспорюваного наказу його перевили на іншу роботу, але фактично цього не могло відбутися, оскільки вакансії в.о. директора школи не існувало. Його службові обовязки після видання наказу не змінилися. Просив скасувати наказ відділу освіти Волноваської РДА № 11-к від 10.01.2018 року та поновити його на посаді директора Волноваської ОСОБА_4 ступенів № 5 Волноваської районної ради Донецької області.

У відзиві на позовну заяву ОСОБА_1, поданому відповідачем відділом освіти Волноваської РДА, останній позовні вимоги не визнав, зазначивши наступне.

Позивач, звертаючись до суду з позовною заявою, не надав доказів того, в чому саме було порушено його право, від виконання обов'язків усунутий він не був, заробітну плату отримував. Крім того, як зазначає сам позивач, рішенням Волноваської районної ради № 7/6-135 від 15 червня 2016 року Волноваський ліцей перейменовано у Волноваську загальноосвітню школу 1-ІІІ ступенів № 5. Відповідно ОСОБА_1 було переведено директором Волноваської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів № 5.

Рішенням Волноваської районної ради № 7/6-136 від 15 червня 2016 року Волноваську загальноосвітню школу І-ІІІ ступенів № 5 визначено опорним навчальним закладом Волноваського району Донецької області. Пунктом 2.8 зазначеного рішення визначено - здійснити заходи щодо призначення директора опорного навчального закладу Волноваського району Донецької області на конкурсних засадах. Аналогічні вимоги містяться в пункті 2 статті 26 Закону України «Про загальну середню освіту», згідно якого керівник закладу загальної середньої освіти призначається на посаду та звільняється з посади рішенням засновника (засновників) закладу або уповноваженого ним (ними) органу та п.3 Порядку призначення на посаду керівників загальноосвітніх навчальних закладів державної форми власності, який Затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 13 жовтня 2015 р. № 827, згідно яких керівник державного, комунального закладу загальної середньої освіти призначається на посаду за результатами конкурсного відбору. Проте, всупереч вимогам діючого законодавства наказу про призначення ОСОБА_1 директором Волноваської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів № 5 як опорного закладу не було.

Відділом освіти Волноваської РДА на підставі п.2.8. зазначеного рішення Волноваської районної ради № 7/6-136 від 15 червня 2016 року, ст. 26 Закону України «Про загальну середню освіту» та Порядку призначення на посаду керівників загальноосвітніх навчальних закладів спільної власності територіальних громад району, сіл, селищ, міста, що знаходяться в управлінні Волноваської районної ради, затвердженого рішенням Волноваської районної ради № V/28-396 від 26 лютого 2010 року, з наступними змінами, внесеними рішенням Волноваської районної ради № 7/4-70 від 24 лютого 2016 року, було призначено конкурс на заміщення вакантної посади директора Волноваської ОСОБА_4 ступенів № 5. Згідно вищезазначених нормативних актів підставою для проведення конкурсного відбору є наказ відділу освіти та, відповідно, підставами для прийняття такого рішення є утворення нового навчального закладу. Наказом відділу освіти Волноваської РДА № 26-к від 25 січня 2018 року було оголошено конкурс на заміщення вакантної посади директора Волноваської ОСОБА_4 ступенів № 5. Волноваська загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів № 5 це новоутворений опорний навчальний заклад.

Пунктом 1.1. Статуту Волноваської ОСОБА_4 ступенів № 5 Волноваської районної ради Донецької області, затвердженого рішенням Волноваської районної ради від 28.02.2018 року № 7/20-535 та наказом відділу освіти Волноваської районної державної адміністрації від 26.03.2018 року № 142, визначено, що Волноваська загальноосвітня школа І - III ступенів № 5 - це загальноосвітній навчальний заклад, який рішенням Волноваської районної ради Донецької області «Про визначення опорного навчального закладу» від 15 червня 2016 року № 7/6-136 визначений як опорний заклад.

Згідно Положення про утворення освітнього округу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27 серпня 2010 г. № 777 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 20 січня 2016 г. № 79) - опорний заклад є юридичною особою, яка має рахунки в органах Казначейства, самостійний баланс, штамп, печать та має в своєму складі філіали. Як зазначалось вище директор опорного закладу не призначався та відповідно позивач не мав законних підстав бути легітимним директором Волноваської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів № 5, як опорного закладу. Тобто посада директора Волноваської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів № 5, як опорного закладу була вакантна. У зв'язку з проведенням конкурсу на посаду директора Волноваської загальноосвітньої школи І-Ш ступенів № 5 позивачу було запропоновано написати заяву на переведення його виконуючим обов'язки директора Волноваської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів № 5. Позивач заяву про переведення його виконуючим обов'язки директора написав добровільно, усвідомлюючи, що його у встановленому законом порядку не було призначено директором опорного навчального закладу.

На підставі вищенаведеного просять відмовити в задоволені позовних вимог в повному обсязі.

У судовому засіданні позивач ОСОБА_1 та його представник адвокат ОСОБА_2 підтримали позовні вимоги з підстав, викладених у позовній заяві, та просили позов задовольнити. При цьому ОСОБА_1 також пояснив, що він не став приймати участь у конкурсі на посаду директора школи, оскільки на час проведення такого конкурсу ніде не було зазначено, що конкурс проводиться на посаду директора Волноваської ОСОБА_4 ступенів № 5 як саме опорного навчального закладу, а не просто загально освітньої школи.

Представник відповідача ОСОБА_5 в судовому засіданні позовні вимоги не визнав з підстав, визначених у відзиві на позовну заяву, просив відмовити в задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Суд, вислухав позивача та його представника, представника відповідача, дослідивши письмові матеріали справи, доходить висновку, що позовні вимоги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлені такі фактичні обставини та відповідні їм правовідносини.

Наказом відділу освіти Волноваської РДА № 5-к від 12.01.2009 року заступника директора з наукової роботи Волноваського ліцею ОСОБА_1 переведено директором цього ж закладу 13.01.2009 року (а.с. 7).

Рішенням Волноваської районної ради № 7/6-135 від 15.06.2016 року Волноваський ліцей Волноваської районної ради Донецької області перейменований у Волноваську ОСОБА_4 ступенів № 5 (а.с. 73).

Згідно з п. 3 та п. 4 Порядку призначення на посаду керівників загальноосвітніх навчальних закладів спільної власності територіальних громад району, сіл, селищ, міста, що знаходяться в управлінні Волноваської районної ради, затвердженого рішенням Волноваської районної ради № 7/4-70 від 24.02.2016 року (далі Порядок) призначення керівників загальноосвітніх навчальних закладів здійснюється за наказом начальника відділу освіти Волноваської РДА за результатами конкурсного відбору, що проводиться відповідно до цього Порядку, шляхом укладення контракту. Підставою для проведення конкурсного відбору є наказ відділу освіти Волноваської РДА, що призначає керівника навчального закладу.

Рішенням Волноваської районної ради № 7/6-136 від 15.06.2016 року «Про визначення опорного навчального закладу» Волноваська ОСОБА_4 ступенів № 5 визначена опорним навчальним закладом Волноваського району. Пунктом 2.8 вказаного рішення Волноваській РДА доручено здійснити заходи щодо призначення директора опорного навчального закладу Волноваського району на конкурсних засадах (а.с. 76-77).

10.01.2018 року ОСОБА_1 звернувся до відділу освіти Волноваської РДА із заявою, у який зазначив: «у зв язку з проведенням конкурсу на посаду директора Волноваської опорної школи № 5 не заперечує проти переведення на посаду виконуючого обовязки директора Волноваської ОСОБА_4 ступенів (а.с. 115).

Наказом відділу освіти Волноваської РДА № 11-к від 10.01.2018 року у звязку з проведенням конкурсу на посаду директора Волноваської опорної школи № 5 ОСОБА_1 з 10 січня 2018 року переведений виконуючим обовязки директора Волноваської ОСОБА_4 № 5. У наказі зазначено, що з наказом ОСОБА_1 ознайомлений 24.10.2018 року (а.с. 8).

29.01.2018 року ОСОБА_1 звернувся до відділу освіти Волноваської РДА із заявою про скасування наказу № 11-к від 10.01.2018 року (а.с. 9).

Листом відділу освіти Волноваської РДА за вих. № 04-25-05 від 10.01.2018 року ОСОБА_1 відмовлено в скасуванні вищевказаного наказу з посиланням на сплив двотижневого строку, протягом якого останній міг відкликати свою заяву (а.с. 10).

31.01.3018 року ОСОБА_1 вдруге звернувся до відділу освіти Волноваської РДА із заявою про скасування наказу № 11-к від 10.01.2018 року (а.с. 11).

Листом відділу освіти Волноваської РДА за вих. № 02-281-25/01 від 15.02.2018 року ОСОБА_1 відмовлено в скасуванні вищевказаного наказу та запропоновано оскаржити прийняте відділом освіти рішення в суді (а.с. 12).

Згідно з п.1.1 та п 1.2. Статуту Волноваської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів № 5 в новій редакції (далі Статут) Волноваська загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів № 5 це загальноосвітній навчальний заклад, який рішенням Волноваської районної ради «Про визначення опорного навчального закладу від 15.06.2016 року № 7/6-136 визначений як опорний заклад. Волноваська ОСОБА_4 ступенів № 5 створена за рішенням Волноваської районної ради і є правонаступником прав та обовязків Волноваського ліцею (а.с. 51).

Пунктом 6.1 Статуту передбачено, що безпосереднє керівництво школи здійснює директор. Директором може бути тільки громадянин України, який має вище педагогічну освіту на рівні спеціаліста або магістра, стаж педагогічної роботи не менш як 3 роки. Директором Волноваської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів № 5 призначається на посаду на конкурсних засадах і звільняється з посади начальником відділу освіти за погодженням із засновником (а.с. 58).

Аналогічні положення щодо порядку призначення на посаду директора школи містила стара редакція статуту Волноваської ОСОБА_4 ступенів в редакції 2016 року (а.с. 94-112) .

Наказом відділу освіти Волноваської РДА № 26-к від 25.01.2018 року було оголошено проведення конкурсу на заміщення вакантної посади директора Волноваської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів № 5 (а.с.70-71).

24.01.2018 року в газеті «Наше слово» розміщено оголошення про те, що Волноваська районна рада, відділ освіти Волноваської РДА оголошують конкурс на заміщення вакантних посад директорів Волноваської ОСОБА_4 ступенів № 5 Волноваської районної ради Донецької області, Волноваської ОСОБА_4 ступенів № 4 Волноваської районної ради Донецької області, Вільнянської ОСОБА_4 ступенів Волноваської районної ради Донецької області з зазначенням умов, дати та місця проведення конкурсу (а.с.13).

Згідно ч.1 ст.4 ЦПК України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.

Частиною 1 ст. 81 ЦПК України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Згідно з ч. 5 ст. 81 ЦПК України докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Частиною 6 ст. 81 ЦПК України передбачено, що доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог суд виходив з наступного..

Як було встановлено судом та не заперечувалось позивачем, останній власноручно написав заяву на імя начальника відділу освіти , у якій зазначив, що у звязку з проведенням конкурсу на посаду директора Волноваської опорної школи № 5 він не заперечує проти переведення його на посаду виконуючого обовязки директора школи. Раніше дослідженим рішенням Волноваської районної ради № 7/6-136 від 15.96.2016 року Волноваська ОСОБА_4 ступенів № 5 визначена опорним навчальним закладом, директор якого призначається на конкурсних засадах. Як було встановлено, позивач ОСОБА_1 не призначався на посаду директора на конкурсних засадах після того, коли навчальний заклад був визначений опорним, а був призначений лише на посаду директора Волноваського ліцею, який згодом був перейменований у Волноваську ОСОБА_4 ступенів №5. Аналогічне положення щодо призначення директора опорного закладу на конкурсних засадах містить також досліджений судом Порядок та Статут Волноваської ОСОБА_4 ступенів, як в редакції 2016 року так і в новій редакції 2018 року. Вказані нормативні документи в частині призначення директора закладу освіти на конкурсній основі в повній мірі узгоджуються з положеннями п. 2 ст. 26 ЗУ «Про освіту» та п. 3 Порядку призначення на посаду керівників загальноосвітніх навчальних закладів державної форми власності, який затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 13 жовтня 2015 р. № 827. Крім того, сам текст заяви ОСОБА_1 свідчить про обізнаність останнього про мету проведення такого конкурсу. З цих підстав суд вважає, що не є слушними посилання позивача на те, що він не приймав участі у конкурсі на заміщення вакантної посади директора, оскільки в оголошенні, розмішеному в місцевій газеті, не було зазначено, що конкурс оголошується саме на посаду директора опорного навчального закладу. ОСОБА_1, як колишній директор, не міг не знати, що саме Волноваська ОСОБА_4 № 5 визначена опорним навчальним закладом і що посада директора в такому закладі обіймається на конкурсній основі.

Стосовно посилань позивача на те, що чинне законодавство про працю взагалі не містить поняття «виконуючого обовязки», а тому він не міг був бути переведеним на таку посаду, суд вважає необхідним зазначите наступне.

Так, дійсно чіткого правового регулювання порядку призначення на посаду як "тимчасово виконуючого обов'язки" в Україні немає. Належить звернути увагу на те, що в Україні в частині, що не суперечить її законодавству, продовжує діяти роз'яснення Державного комітету Ради Міністрів СРСР з питань праці і заробітної плати і Секретаріату ВЦРПС «Про порядок оплати тимчасового замісництва» від 29 грудня 1965 року № 30/39.

В цьому роз'ясненні зазначається, що тимчасовим заміщенням вважається виконання службових обов'язків за посадою тимчасово відсутнього працівника, коли це викликано виробничою необхідністю і пов'язане з розпорядчими функціями. Поняття заміщення застосовується тільки до виконання обов'язків керівників. Це досить часто зустрічається на практиці, коли працівник призначається «тимчасово виконуючим обов'язки» у порядку тимчасового переведення на іншу роботу за погодженням між сторонами трудового договору.

Посилання позивача на той факт, що інформація про оголошення конкурсу в місцевій газеті була оприлюднена раніше, ніж прийняте рішення про оголошення конкурсу, висновків суду не змінює та на рішення суду не впливає, оскільки, на думку суду, конкурс на заміщення посади директора опорного закладу був проведений на законних підставах.

Враховуючи зазначене, суд доходить висновку, що позивачем не доведена неправомірність прийняття відповідачем наказу № 11-к від 10.10.2018 року про переведення ОСОБА_1 виконуючим обовязки директора Волноваської ОСОБА_4 ступенів № 5, а тому і підстав для поновлення на роботі останнього суд не вбачає.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 21, 31, 32,33,233 КЗпП України, ст.ст. 10, 12, 76-82, 265, 268,273, 352, 354 ЦПК України, суд

вирішив:

У задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до відділу освіти Волноваської районної державної адміністрації Донецької області про скасування наказу та поновлення на роботі відмовити.

Повний текст рішення складений 23 травня 2018 року.

Апеляційна скарга на рішення подається до апеляційного суду Донецької області через Волноваський районний суд протягом 30 днів з дня його проголошення. Учасник справи, якому рішення суду не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому відповідного рішення суду.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або в разі розгляду справи (вирішення справи) без повідомлення (виклику) учасників справи зазначений строк обчислюється з дня складання повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя Т.В.Безрук