ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Справа № 610/192/17
Провадження № 22-ц/818/1392/18
14 листопада 2018 року
м.Харків
Харківський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати у цивільних справах:
головуючого Овсяннікової А.І.
суддів - Коваленко І.П., Сащенко І.С.
за участю секретаря Дашковської Н.К.
учасники справи:
позивач ОСОБА_1
представник позивача ОСОБА_2
відповідач Публічне акціонерне товариство «Укргазвидобування» в особі філії ГПУ «Шебелинкагазвидобування»
представник відповідача Лещенко Людмила Сергіївна
третя особа - ОСОБА_3
розглянув у відкритому судовому засіданні в місті Харкові апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Балаклійського районного суду Харківської області від 19 січня 2018 року у складі судді Усенко С.І. по цивільній справі № 610/192/17 за позовом ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства «Укргазвидобування» в особі філії ГПУ «Шебелинкагазвидобування», третя особа - ОСОБА_3 про поновлення на роботі, виплату середнього заробітку та відшкодування моральної шкоди,-
ВСТАНОВИВ:
У січні 2017 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Публічного акціонерного товариства «Укргазвидобування» в особі філії ГПУ «Шебелинкагазвидобування», третя особа - ОСОБА_3 про поновлення на роботі, виплату середнього заробітку та відшкодування моральної шкоди.
В обґрунтування позову зазначає, що на підставі наказу Військового комісаріату Харківської області № 24 від 27 квітня 2015 року його призвано на військову службу під час мобілізації в особливий період, і з 27 квітня 2015 року по 21 жовтня 2016 року він проходив військову службу у Збройних Силах України.
Після звільнення зі служби і постановки на облік за місцем проживання в Балаклійському районному військовому комісаріаті він звернувся до керівництва ГПУ «Шебелинкагазвидобування» з проханням допустити його до виконання службових обов`язків на посаді, на якій він працював до призову на військову службу. При цьому він надав усі необхідні документи, однак до роботи допущений не був. Від нього вимагали надання довідок з районного військового комісаріату, направляли на бесіди з працівниками служби безпеки, вимагали написання пояснювальних, а 18 листопада 2016 року видали направлення на проходження позачергового медичного огляду.
Він звернувся до ПАТ «Укргазвидобування» зі скаргою на дії керівництва його філії. Однак його знову направили на позачерговий медичний огляд та просили повідомити відділ кадрів про його місце перебування по днях, починаючи з 18 листопада 2016 року з наданням підтверджуючих документів. Відповідач своїми діями порушує його право на працю щодо гарантій для працівників, призваних на військову службу під час мобілізації. Направлення працівника на позачерговий медичний огляд законодавством не передбачено. Про його діагноз керівництву відомо, оскільки цей діагноз було відображено у медичній документації, яка була надана при прийнятті його на роботу' і проведенні періодичних медичних оглядів, а також при мобілізації. Під час служби його хвороба загострилася, у зв`язку з чим він не може продовжувати військову службу. Ставлення до нього відповідача вплинуло на його фізичний і моральний стан. Безпідставне припинення виплати йому середнього заробітку з 01 травня 2016 року, недопущення до роботи практично позбавили його засобів до існування, можливості повноцінного лікування, відпочинку. нормального способу життя, можливості утримувати своїх дітей. Моральну шкоду оцінює в 300000 грн.
Просить допустити його до виконання службових обов`язків старшого інженера технічного відділу АУП ГПУ «Шебелинкагазвидобування»; виплатити йому середній заробіток за період з 01 травня 2016 року по 04 грудня 2017 року; стягнути 300 000 гривень відшкодування моральної шкоди.
Представник відповідача ПАТ «Укргазвидобування» в особі філії ГПУ «Шебелинкагазвидобування» заперечувала проти позову. 19 травня 2016 року листом ІНФОРМАЦІЯ_1 , яка є спеціальним правоохоронним формуванням у складі Збройних Сил України, повідомлено ГПУ «Шебелинкагазвидобування», що 23 липня 2015 року лейтенант ОСОБА_1 з метою ухилення від проходження військової служби в умовах особливого періоду вчинив самовільне залишення місця дислокації військової частини та станом на 19 травня 2016 року перебував у розшуку. На підставі виявленого зазначеним спеціальним правоохоронним формуванням факту невиконання ОСОБА_1 свого військового обов`язку 19 травня 2016 року ГПУ «Шебелинкагазвидобування» видано наказ № 132к/тр про припинення виплат ОСОБА_1 середнього заробітку та компенсаційних виплат, пільг та соціальної допомоги як такому, що самовільно залишив військову службу. ОСОБА_1 фактично повернувся до розташування військової частини лише 03 жовтня 2016 року та був тимчасово зарахований у розпорядження частини. Військова частина не направляла його на медичне обстеження, а лише отримала від ОСОБА_1 свідоцтво про хворобу від 20 липня 2016 року. Наказом командира військової частини від 21 жовтня 2016 року лейтенанта ОСОБА_1 виключено зі списків особового складу частини. На період з 24 липня 2015 року по 02 жовтня 2016 року, який не зараховано до загального строку військової служби, не поширюються пільги та гарантії, визначені чинним законодавством України, тому відсутні підстави для збереження виплат ОСОБА_1 за вказаний період.
Відповідно до Порядку проведення медичних оглядів працівників певних категорій, затвердженого Наказом Міністерства охорони здоров`я України від 21 травня 2007 року № 246, періодичність оглядів у закладі охорони здоров`я становить не рідше одного разу на рік. Згідно медичної картки працівника ОСОБА_1 останній медичний огляд з визначенням фактору шкідливості його посади було пройдено ним 02 квітня 2015 року. Для вирішення питання щодо можливості продовжувати роботу в умовах дії конкретних шкідливих та небезпечних виробничих факторів і трудового процесу, враховуючи наданий ОСОБА_1 виписний епікриз № НОМЕР_1 , а також його звільнення зі служби за станом здоров`я ОСОБА_1 було направлено з 18 листопада 2016 року на позачерговий медичний огляд. 18 листопада 2016 року у відділі кадрів управління ОСОБА_1 оголошено наказ про допуск з 18 листопада 2016 року до роботи та направлення на позачерговий медичний огляд. Засвідчити своїм підписом цей наказ позивач відмовився, при цьому отримав відповідне направлення та жодних заперечень з приводу проходження медичного огляду не висловив. ОСОБА_1 частково пройшов медичний огляд, однак документів про проходження до відділу кадрів не надав і до роботи не приступив. ОСОБА_1 22 та 23 листопада 2016 року проходив медичний огляд у поліклінічному відділенні, 24 листопада 2016 року був консультований у КЗОЗ «ОКЛ-ЦЕМД та МК», а також був на прийомі у лікаря- -невролога та його запрошено на засідання районної лікарсько-консультативної комісії на 29 листопада 2016 року, однак ОСОБА_1 на засідання комісії не прибув.
Позивачем не доведено факту порушення роботодавцем його трудових прав, заподіяння йому моральної шкоди, причинного зв`язку між діями роботодавця та зазначеними у позовній заяві наслідками.
Третя особа ОСОБА_3 у судове засідання не з`явився.
Рішенням Балаклійського районного суду Харківської області від 19 січня 2018 року у задоволенні позову ОСОБА_1 відмовлено.
Рішення мотивовано тим, що направлення ОСОБА_1 на позачерговий медичний огляд відповідає положенням чинного законодавства про охорону праці, оскільки його метою було вирішення питання щодо можливості продовжувати роботу ОСОБА_1 в умовах дії конкретних шкідливих та небезпечних виробничих факторів і трудового процесу та враховуючи його звільнення з військової служби за станом здоров`я.
Оскільки порушення відповідачем прав ОСОБА_1 не встановлено, тому підстав для задоволення позову не вбачається.
В апеляційній скарзі ОСОБА_1 просить рішення суду скасувати та ухвалити нове, яким задовольнити позов.
Після звільнення з військової служби ЗС України в зв`язку з хворобою - за станом здоров`я, протягом двох місяців безпідставно, не дивлячись на неодноразові звернення, не був допущений до роботи, навіть незважаючи на прямі вказівки головного підприємства про допуск до роботи.
Він фізично не мав змоги через неналежне забезпечення, а саме: огляд в поліклініці м. Балаклія в загальній черзі, відстань від місця проживання до місця проходження медогляду - 50 км, відсутність коштів, фізичний та моральний стан -пройти медогляд, а роботодавець не забезпечив належних умов щодо його позачергового проходження. Крім того, термінів для проходження медогляду йому не встановлювалось.
Він кілька місяців звертався до різних посадових осіб відповідача, керівництва вищестоячої організації - ПАТ «Укргазвидобування» з проханням допустити до виконання трудових обов`язків. Тільки після того, як він звернувся з позовом до суду про допуск до роботи з`явилося направлення на позачерговий медогляд. При цьому його з ним не ознайомили, а замість ознайомлення з`явився акт про те, що він нібито відмовився ознайомитися з наказом.
Ухвалою апеляційного суду Харківської області від 10 серпня 2018 року апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Балаклійського районного суду Харківської області від 19 січня 2018 року в частині позовних вимог про відшкодування моральної шкоди визнано неподаною та повернуто позивачеві.
У відзиві на апеляційну скаргу АТ «Укргазвидобування» в особі філії ГПУ «Шебелинкагазвидобування» просить апеляційну скаргу відхилити та рішення суду залишити без змін.
ОСОБА_1 23 липня 2015року залишив військову частину та фактично повернувся до неї лише 03 жовтня 2016 року.
Військовий обов`язок ОСОБА_1 фактично виконував лише в періоди з 27 квітня 2015 року по 23 липня 2015 року та з 03 жовтня 2016 року по 21 жовтня 2016 року. Період служби з 24 липня 2015 року по 02 жовтня 2016 року не зараховано до загального строку військової служби Міністерством оборони України, а, отже, на цей період і не розповсюджуються пільги та гарантії, визначені чинним законодавством України.
18 листопада 2016 року ОСОБА_1 отримав направлення на медичний огляд, жодних заперечень щодо необхідності, доцільності і законності його проходження не висловив та розпочав його проходити.
Після направлення на медогляд ОСОБА_1 документів про проходження медичного огляду до відділу кадрів не надав і до роботи не приступив. Підтверджуючих документів, які засвідчують поважність причин його відсутності, також не було надано.
Майже два місяці ОСОБА_1 нехтував виконанням своїх безпосередніх трудових обов`язків та не прибував на робоче місце.
Наказом ГПУ «Шебелинкагазвидобування» № 27к/тр від 27 січня 2017 року ОСОБА_1 звільнено з роботи за прогул без поважних причин, та 02 лютого 2017 року позивач особисто отримав трудову книжку і з ним проведено остаточний розрахунок.
Колегія суддів, вислухав суддю доповідача, пояснення з`явившихся осіб, дослідив матеріали справи та обговорив доводи апеляційної скарги вважає, що скарга не підлягає задоволенню.
Як встановлено судом і підтверджується матеріалами справи ОСОБА_1 працював на посаді старшого інженера технічного відділу АУП ГПУ «Шебелинкагазвидобування» ПАТ «Укргазвидобування».
Наказом Військового комісаріату Харківської області № 24 від 27 квітня 2015 року ОСОБА_1 призвано на військову службу під час мобілізації в особливий період.
Наказом Філії ГПУ «Шебелинкагазвидобування» ПАТ «Укргазвидобування» від 27 квітня 2015 року № 132-к/тр, ОСОБА_1 старшого інженера технічного відділу апарату управління увільнено з 27 квітня 2015 року від виконання трудових обов`язків у зв`язку з призивом на військову службу під час мобілізації на особливий період, але не більше ніж на один рік, із збереженням місця роботи, посади і середнього заробітку та виплати матеріальної допомоги у розмірі 15 тарифних ставок.
Наказом директора філії ГGУ «Шебелинкагазвидобування» ПАТ «Укргазвидобування» від 19 травня 2016 року № 132-к/тр у зв`язку із самовільним залишенням військової частини під час проходження військової служби з призовом під час мобілізації припинено з 01 травня 2016 року нарахування та виплату середнього заробітку та передбачених діючим колективним договором компенсаційних виплат, пільг та соціальної допомоги ОСОБА_1 . Підстава наказу - лист ІНФОРМАЦІЯ_1 № 1981 від 19 травня 2016 року, з якого вбачається, що 23 липня 2015 року лейтенант ОСОБА_1 самовільно залишив місце дислокації військової частини; 29 серпня 2015 року внесено відомості до ЄРДР за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 407 КК України.
Згідно висновку комісії від 15 липня 2016 року ОСОБА_1 визнано таким, що є непридатним до військової служби у мирний час, обмежено непридатний у воєнний час.
Наказом командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 17 жовтня 2016 року № 582 ОСОБА_1 звільнено з військової служби у запас за пунктом «б» ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (за станом здоров`я).
18 листопада 2016 року кадровою службою філії оформлено наказ ГПУ «Шебелинкагазвидобування» від 18 листопада 2016 року № 316к/тр про допуск ОСОБА_1 до роботи з 18 листопада 2016 року та його направлення на позачерговий медичний огляд.
27 січня 2017 року ОСОБА_1 звільнено з роботи у зв`язку з прогулом без поважних причин.
Відмовляючи у задоволенні позову ОСОБА_1 суд першої інстанції обгрунтовано виходив з тих обставин, що дії відповідача відповідають вимогам чинного законодавства.
Згідно ст. 119 КЗпП України на час виконання державних або громадських обов`язків, якщо за чинним законодавством України ці обов`язки можуть здійснюватись у робочий час, працівникам гарантується збереження місця роботи (посади) і середнього заробітку.
Працівникам, які залучаються до виконання обов`язків, передбачених законами України "Про військовий обов`язок і військову службу" і "Про альтернативну (невійськову) службу", "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію", надаються гарантії та пільги відповідно до цих законів.
За працівниками, призваними на строкову військову службу, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період або прийнятими на військову службу за контрактом, у тому числі шляхом укладення нового контракту на проходження військової служби, під час дії особливого періоду на строк до його закінчення або до дня фактичного звільнення зберігаються місце роботи, посада і середній заробіток на підприємстві, в установі, організації, фермерському господарстві, сільськогосподарському виробничому кооперативі незалежно від підпорядкування та форми власності і у фізичних осіб - підприємців, у яких вони працювали на час призову. Таким працівникам здійснюється виплата грошового забезпечення за рахунок коштів Державного бюджету України відповідно до Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей".
Гарантії, визначені у частині третій цієї статті, зберігаються за працівниками, які під час проходження військової служби отримали поранення (інші ушкодження здоров`я) та перебувають на лікуванні у медичних закладах, а також потрапили у полон або визнані безвісно відсутніми, на строк до дня, наступного за днем їх взяття на військовий облік у районних (міських) військових комісаріатах після їх звільнення з військової служби у разі закінчення ними лікування в медичних закладах незалежно від строку лікування, повернення з полону, появи їх після визнання безвісно відсутніми або до дня оголошення судом їх померлими.
Згідно п.143 Положення, затвердженого Указом Президента України
від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України до загального строку військової служби, строку вислуги у військовому званні та до строку контракту не зараховується час відбування військовослужбовцем такого покарання, як арешт (крім випадків, передбачених статтею 55 Кримінально-виконавчого кодексу України), строк самовільного залишення військової частини або місця служби на строк понад 10 діб, незалежно від причини залишення, а також час відбування військовослужбовцем покарання у виді тримання в дисциплінарному батальйоні.
Враховуючи, що ОСОБА_1 23 липня 2015 року самовільно залишив військову частину та прибув до неї 03 жовтня 2016 року, то цей час не зараховано до загального строку військової служби, а тому підстав для виплати грошового забезпечення та пільг не має.
Згідно ст. 14, 17 Закону України «Про охорону праці» працівник зобов`язаний проходити у встановленому законодавством порядку попередні та періодичні медичні огляди.
Роботодавець зобов`язаний за свої кошти забезпечити фінансування та організувати проведення попереднього (під час прийняття на роботу) і періодичних (протягом трудової діяльності) медичних оглядів працівників, зайнятих на важких роботах, роботах із шкідливими чи небезпечними умовами праці або таких, де є потреба у професійному доборі, щорічного обов`язкового медичного огляду осіб віком до 21 року. За результатами періодичних медичних оглядів у разі потреби роботодавець повинен забезпечити проведення відповідних оздоровчих заходів. Медичні огляди проводяться відповідними закладами охорони здоров`я, працівники яких несуть відповідальність згідно із законодавством за відповідність медичного висновку фактичному стану здоров`я працівника. Порядок проведення медичних оглядів визначається центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я.
Роботодавець має право в установленому законом порядку притягнути працівника, який ухиляється від проходження обов`язкового медичного огляду, до дисциплінарної відповідальності, а також зобов`язаний відсторонити його від роботи без збереження заробітної плати.
Роботодавець зобов`язаний забезпечити за свій рахунок позачерговий медичний огляд працівників:
за заявою працівника, якщо він вважає, що погіршення стану його здоров`я пов`язане з умовами праці;
за своєю ініціативою, якщо стан здоров`я працівника не дозволяє йому виконувати свої трудові обов`язки.
Згідно п. 1.3, 1.5, 2.15 Порядку проведення медичних оглядів працівників певних категорій обов`язкові попередній (під час прийняття на роботу) і періодичні (протягом трудової діяльності) медичні огляди проводяться для працівників, зайнятих на важких роботах, роботах із шкідливими чи небезпечними умовами праці або таких, де є потреба у професійному доборі, та щорічно для осіб віком до 21 року.
Періодичні медичні огляди проводяться з метою:
- своєчасного виявлення ранніх ознак гострих і хронічних професійних захворювань (отруєнь), загальних та виробничо зумовлених захворювань у працівників.
- забезпечення динамічного спостереження за станом здоров`я працівників в умовах дії шкідливих та небезпечних виробничих факторів і трудового процесу;
- вирішення питання щодо можливості працівника продовжувати роботу в умовах дії конкретних шкідливих та небезпечних виробничих факторів і трудового процесу;
- розробки індивідуальних та групових закладів охорони здоров`я та реабілітаційних заходів працівникам, що віднесені за результатами медичного огляду до групи ризику;
- проведення відповідних оздоровчих заходів.
Додатком 4 до наказу передбачено Перелік шкідливих та небезпечних факторів виробничого середовища і трудового процесу, при роботі з якими обов`язковий попередній (періодичні) медичний огляд працівників, серед яких є користувачі персональних електронно-обчислювальиих машин (ПЕОМ) з відеотерміналом (ВДТ), знаходяться під впливом неіонізуючого випромінювання, яке віднесено до шкідливого та небезпечного фактору виробництва.
Відповідно до «Порядку проведення медичних оглядів працівників певних категорій», підприємством ГПУ «Шебелинкагазвидобування» Актом від 17 листопада 2015 року визначено категорії працівників, які підлягають попередньому (періодичному) медичним оглядам у 2016 року. Згідно акту службовці, які працюють на персональних комп`ютерах і ЕОМ, мають відповідні шкідливі фактори - «Зорово - напружені роботи» (п.6.2.3 Переліку), та «Користування ПЕОМ» - п. 5.2.4 Переліку).
З даного акту вбачається, що підлягають попередньому(періодичному) медичному огляду у 2016 році, крім інших, дільниця цеху АУП, професія ІПТ і службовці, які працюють на персональних комп`ютерах і ЕОМ, до яких належить ОСОБА_1 .
Згідно медичної картки працівника ОСОБА_1 останній медичний огляд з визначенням фактору шкідливості його посади, пройдено ним 02 квітня 2015 року.
Враховуючи вимоги чинного законодавства та інші обставини, підприємством обґрунтовано направлено ОСОБА_1 для проходження медичного огляду.
В суді апеляційної інстанції ОСОБА_1 не заперечував щодо початку проходження ним медогляду та зазначав, що з усіх лікарів він не відвідав лише терапевта.
Відповідно до ст. 46 КЗпП України відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається у разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп`яніння; відмови або ухилення від обов`язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.
Медичний огляд з 18 листопада 2016 року по 27 січня 2017 року в повному обсязі ОСОБА_1 пройдено не було.
Посилання ОСОБА_1 на відсутність наказу 316к/тр від 18 листопада 2016 року про допуск його до роботи безпідставне й спростовується актом про відмову від його отримання (том 1 а.с. 80), який складений і підписаний начальником відділу кадрів апарату управління ОСОБА_4 , заступником начальника служби безпеки з економічної та інформаційної безпеки ОСОБА_5 , інженером з обліку та бронювання військовозобов`язаних відділу кадрів АУП ОСОБА_6 , провідним інженером відділу кадрів АУП Вовк Н.В.
Той факт, що акт підписаний працівниками ГПУ «Шебелинкагазвидобування» не свідчить про його недійсність.
При цьому в одному наказі зазначено і про допуск ОСОБА_1 до роботи і про його направлення на медичний огляд.
Доводи апеляційної скарги висновки суду не спростовують.
Рішення ухвалено з дотриманням вимог матеріального та процесуального права, підстав для його скасування не вбачається.
Керуючись ст.ст. 367, 368, 374 ч.1 п.1, 375, 381-384 ЦПК України, -
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.
Рішення Балаклійського районного суду Харківської області від 19 січня 2018року залишити без зміни.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.
Повне судове рішення складено 22 листопада 2018 року.
Головуючий А.І. Овсяннікова
Судді: І.П. Коваленко
І.С. Сащенко