Справа № 140/3155/17
Провадження № 2/140/312/18
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

26.09.2018 року Немирівський районний суд

Вінницької області

у складі: головуючого судді - Науменка С.М.

за участю: секретаря судового засідання - Затишняка А.О.

учасників справи: позивача ОСОБА_1

розглянувши в відкритому судовому засіданні в м. Немирів, цивільну справу № 140/3155/18 за позовом ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства комерційного банку «ПриватБанк», третіх особа без самостійних вимог на стороні відповідача: Приватного нотаріуса Дніпровського нотаріального округу ОСОБА_2, Немирівського районного відділу Державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Вінницькій області про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

ВИРІШИВ:

ОСОБА_1, звернувся до Немирівського районного суду Вінницької області з вищевказаним цивільним позовом, мотивуючи його тим, що 30 жовтня 2017 року він отримав від Немирівського районного відділу Державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Вінницькій області Постанову про відкриття виконавчого провадження від 18.10.2017 року (ВП №54929501) з виконання Виконавчого напису №7013, виданого 27.07.2017 року Приватним нотаріусом Дніпровського нотаріального округу ОСОБА_2 (номер свідоцтва 3938) про безспірне стягнення з нього, грошових коштів в сумі 905 686,82 гри. При цьому, позивач, вказує на те що його правовий статус визначено в написі помилково, а саме - «фізична особа-підприємець».

Приватний нотаріус вказує, що зазначена сума стягнення є боргом позивача за кредитним договором № VINWGA від 22.07.2008 року, який був укладений між ОСОБА_1, як фізичною особою та закритим акціонерним товариством «ПриватБанк» - правонаступник ПАТ КБ «ПриватБанк» для поліпшення житлових умов та є споживчим кредитом.

У Виконавчому напису зазначено, що вказана сума є боргом за вісім років одинадцять місяців та одинадцять днів, за період з 22.07.2008 року по 03.07.2017 року.

Також позивач вказує на те, що, нотаріус грубо порушила строк позовної давності, тому що вказала, що на момент укладення кредитного договору № VINWGA від 22.07.2008 року у банка на цю ж дату виникло право вимоги, отже за таких обставин, строк позовної давності припинився 22.07.2011 року.

Таким чином, за приписами статті 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус не мала права вчиняти спірний Виконавчий напис.

До того ж, Банк свідомо ввів в оману приватного нотаріуса, знаючи про існування законно діючого Заочного рішення Немирівського районного суду від 27.04.2010 року по справі за №2-297/2010р., згідно якого суд вирішив: «Кредитний договір № VINWGA від 22.07.2008 року, укладений між ЗАТ „ПриватБанк" та ОСОБА_1 починаючи з 17.02.2010 року розірвати.

Зобов'язати ОСОБА_1 повернути ЗАТ «ПриватБанк» залишок боргу по кредитному договору № VINWGA від 22.07.2008 року у гривневому еквіваленті по курсу Національного банку України на день укладення договору шляхом внесення грошових коштів на вказаний відповідачем (Банком) рахунок щомісячно в розмірі не більше 30% місячного доходу позивача (Позичальника) в останній робочий день коленого місяця».

З огляду наведеної резолютивної частини рішення суду, Банк виконуючи дане рішення, повинен був продати його житловий будинок з земельною ділянкою, на які було звернуто стягнення Банком як на іпотечне майно по даному кредитному договору, па підставі Рішення Немирівського районного суду від 05.10.2009 року. Після чого, повідомити його ОСОБА_1 (позичальника) про суму продажу іпотечного майна та зменшити на цю суму борг за вказаним кредитним договором.

Потім запропонувати йому укласти угоду, у якій буде зафіксований графік сплати залишку боргу по кредитному договору № VINWGA від 22.07.2008 року у гривневому еквіваленті по курсу Національного банку України на день укладення кредитного договору шляхом внесення грошових коштів на вказаний відповідачем (Банком) рахунок щомісячно в розмірі не більше 30% місячного доходу позивача (Позичальника) в останній робочий день кожного місяця.

При цьому, сума нарахованих Банком процентів, штрафних санкцій та інше не входить до правового поняття борг та для цілей виконання даного рішення суду братися не може.

Зазначене Рішення суду Банк неодноразово оспорював та подавав нові позови про стягнення боргу за цим же кредитним договором але не зміг довести свою правоту.

Проте, Банк не виконав наведене Рішення суду та замість цього шахрайським шляхом, використовуючи приватного нотаріуса та юридичну необізнаність позивача вирішив стягнути потрібну йому суму.

З огляду на існування маючого на сьогодні закону силу Заочного рішення Немирівського районного суду від 27.04.2010 року по справі за №2- 297/2010р., яким вже вирішена його відповідальність по кредитному договору № VINWGA від 22.07.2008 року та який з 27.04. 2010 року припинив свою дію, позивач вважає за необхідне визнати даний виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню.

Позивач в судовому засіданні позов підтримав з мотивів викладених в позовній заяві.

Представник ПАТ КБ «ПриватБанк», до зали судового засідання не зявився про причини неявки суду не повідомив, хочу своєчасно та належним чином був повідомлений про дату час та місце розгляду справи.

Від третіх осіб: приватного нотаріуса Дніпровського нотаріального округ ОСОБА_2 та Немирівського районного відділу Державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Вінницькій області надійшли заяви про розгляд справи у їх відсутність.

Суд заслухавши позивача, дослідивши матеріали справи приходить до наступних висновків.

Судом встановлено що 22.07.2008 року між ОСОБА_1 та Приватбанк був укладений кредитний договір № VINWGA (а.с. 5-11).

Судом в судовому засіданні встановлено, що на підставі рішення Немирівського районного суду Вінницької області від 05.10.2009 року у справі № 2-704/09 за позовом закритого акціонерного товариства комерційного банку «ПриватБанк» до ОСОБА_1, ОСОБА_3 про стягнення заборгованості за кредитним договором, позов задоволено, звернуто стягнення на будинок та земельну ділянку, які розташовані за адресою Вінницька область Немирівський район с. Мала Бушинка вул.. Леніна, 49, шляхом продажу вказаного предмету іпотеки (на підставі договору іпотеки № VINWGA від 22.07.2008 року) Закритим акціонерним товариством комерційним банком «ПриватБанк», з укладенням від імені ОСОБА_3 договору купівлі-продажу будь-яким способом з іншою особою покупцем, з отриманням витягу з державного реєстру прав власності, а також наданням ПриватБанку всіх повноважень, необхідних для здійснення продажу (а.с. 14-15).

Також на підставі заочного рішення від 27.04.2010 року - Кредитний договір № VINWGA від 22.07.2008 року, укладений між ЗАТ „ПриватБанк" та ОСОБА_1 починаючи з 17.02.2010 року розірвано (а.с. 13).

Відповідно до Виконавчого напису №7013, виданого 27.07.2017 року Приватним нотаріусом Дніпровського нотаріального округу ОСОБА_2 (номер свідоцтва 3938) про безспірне стягнення грошових коштів з ОСОБА_1 стягнуті грошові кошти у сумі 905 686,82 грн., за кредитним договором VINWGA від 22.07.2008 року, строк за який проводиться стягнення вісім років одинадцять місяців одинадцять днів, а саме з 22.07.2008 року по 03.07.2017 року.

Відповідно до ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з частиною першої ст. 1 Закону України від 2 вересня 1993 року № 3425-XII «Про нотаріат» нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов'язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України.

Згідно ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

Також, у разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (п.2.2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року за № 296/5).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). Так з підстав, що випливають з кредитних відносин це оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

В ст. 50 Закону «Про нотаріат» зазначено, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов'язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов'язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення та заборгованість має бути безспірною.

В той же час, як вбачається з матеріалів справи, відповідачем при зверненні до нотаріуса вже була стягнута кредитна заборгованість в судовому порядку.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. Така правова позиція висловлена у постанові Верховного Суду від 23 січня 2018 року по справі № 310/293/15.

В свою чергу ухвалення судового рішення вже само по собі вказує на наявність спору між сторонами, щодо заборгованості.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15,16,18 ЦК України, статей 50,87,88 Закону України "Про нотаріат"захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.

Крім цього, Виконавчим написом нотаріуса стягнення проведено в період з 22.07.2008 року по 03.07.2017 року, хоча кредитний договір № VINWGA від 22.07.2008 року був розірваний починаючи з 17.02.2010 року, на підставі рішення Немирівського районного суду Вінницької області від 27.04.2010 справа № 2-297/2010.

Як встановлено, виконавчий напис нотаріусом було вчинено 27 липня 2017 року, в той же час, як передбачено ст. 88 ЗУ «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років.

Враховуючи, що наявні у нотаріуса документи на час вчинення ним виконавчого напису не свідчили про безспірність заборгованості за кредитним договором та стягнення провели за період з якого договір вже був розірваний та стягнення не могло проводитися, а також виконавчий напис було вчинено поза межами встановленого законом трирічного строку з дня виникнення права вимоги, суд вважає позов обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню, а виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню.

На підставі ст. 141 ЦПК України, ст. 4 Закону України «про судовий збір», з відповідача на користь ОСОБА_1 підлягають стягненню судові витрати в сумі 704 грн. 80 коп. сплаченого позивачем судового збору та 2000 грн. судових витрат на правничу допомогу.

Керуючись ст.ст. 2, 19, 23, 34, 76-82, 141, 258, 259, 263, 264, 265, 268, 354 ЦПК України, ст.ст. 87, 88 ЗУ «Про нотаріат», суд,-

ВИРІШИВ :

Позовну заяву задовольнити.

Визнати Виконавчий напис № 7013 виданий 27.07.2017 року приватним нотаріусом Дніпровського нотаріального округу ОСОБА_2 (номер свідоцтва 3938) про безспірне стягнення з ОСОБА_1, грошові кошти в сумі 905 686 (девятсот пять тисяч шістсот вісімдесят шість) гривень 82 копійки за кредитним договором №VINWGA від 22.07.2008 року таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства комерційного баку «ПриватБанк», , адреса: 01001, вул.. Грушевського, 1д, м. Київ на користь ОСОБА_1, проживаючого за адресою: 22841, вул.. Леніна, 49, с. Мала Бушинка, Немирівського району Вінницької області відшкодування судовий витрат на правову допомогу сумі 2 000 (дві тисячі) гривень.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства комерційного баку «ПриватБанк», , адреса: 01001, вул.. Грушевського, 1д, м. Київ на користь ОСОБА_1, проживаючого за адресою: 22841, вул.. Леніна, 49, с. Мала Бушинка, Немирівського району Вінницької області судовий збір у сумі 704,80 грн.

Рішення суду може бути оскаржено в апеляційному порядку передбаченому ст.ст.351-356 ЦПК України.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закритті апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного розгляду.

Повний текст рішення виготовлено 31.09.2018 року.

Суддя:(підпис)

Копія вірна ОСОБА_4

Суддя: