справа №619/1213/18
провадження №2/619/789/18
Рішення
іменем України
19 червня 2018 року
Дергачівський районний суд Харківської області
у складі: головуючого судді - Нечипоренко І.М.
за участю секретаря
судового засідання - ОСОБА_1
розглянув у відкритому судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження в м. Дергачі цивільну справу №619/1213/18
імя (найменування) сторін та інших учасників справи:
відповідач: Дергачівська районна рада Харківської області,
вимоги позивача: про визнання звільнення незаконним, поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,
прізвища та ініціали представників учасників справи:
представник позивача ОСОБА_3,
представник відповідача ОСОБА_4
Виклад позиції позивача та заперечень відповідача.
Представник відповідача, відповідно до ст.178 ЦПК України, надав відзив на позовну заяву, згідно змісту якого Дергачівська районна рада є засновником комунального підприємства «Соціальна аптека Дергачівської районної ради». Згідно п.20 ч.1 ст.43 Закону України "Про місцеве самоврядування в України" до питань, які вирішуються районними радами виклично на їх пленарних засідання належать питання призначення і звільнення керівників комунальних підприємств, закладів та установ, що знаходиться у спільній власності територіальних громад сіл, селищ, міста Дергачівського району шляхом укладання, продовження, або розірвання строкових трудових договорів - контрактів. Додатково Дергачівська районна рада в своїй діяльності керується «Положенням про призначення на посаду та звільнення із займаної посади керівників комунальних підприємств, установ, закладів що є у спільній власності територіальних громад сіл, селищ, міста Дергачівського району Харківської області». 13.02.2018 на розгляд пленарного засідання районної ради VII скликання було винесено планове питання "Про звіт директора комунального підприємства "Соціальна аптека Дергачівської районної ради". Звіт директора щодо роботи комунального підприємства "Соціальна аптека Дергачівської районної ради» був колегіально визнаний депутатами - не задовільним, за що проголосували «ЗА» 27 депутатів Дергачівської районної ради при загальному складі ради - 36 депутатів. Тобто, вищенаведене рішення відповідає вимогам ст.59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні». Рішення XXVIII сесії Дергачівської районної ради VII скликання від 13.02.2018 р. №625-39 "Про звільнення директора комунального підприємства "Соціальна аптека Дергачівської районної ради", що знаходиться у спільній власності територіальних громад сіл, селищ, міста Дергачівського району Харківської області Дергачівська районна рада прийняте з врахуванням вимог ст.59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні». Але на сьогоднішній день п.2 рішення XXVIII сесії Дергачівської районної ради VII скликання від 13.02.2018 р. №625-39 "Про звільнення директора комунального підприємства "Соціальна аптека Дергачівської районної ради", являється не виконаним, тобто Головою Дергачівської районної ради ОСОБА_5 контракт з директором комунального підприємства «Соціальна аптека Дергачівської районної ради» ОСОБА_2 не розірвано. Для ознайомлення та внесення своїх пропозицій позивачеві, на адресу за місцем її реєстрації, направлялися угоди про розірвання контракту з керівником комунального підприємства "Соціальна аптека Дергачівської районної ради", але відповіді на адресу Дергачівської районної ради з даного питання не надходили. Керівництво Дергачівської районної ради було вимушено направити 16.05.2018 повний пакет документів, а саме: угоду про розірвання контракту з керівником комунального підприємства "Соціальна аптека Дергачівської районної ради" на офіційну адресу реєстрації КП «Соціальна аптека Дергачівської районної ради" для вручення директору КП «Соціальна аптека Дергачівської районної ради" ОСОБА_2 Звільнення керівника набуває чинності з дати, визначеної в рішенні районної ради, або з дати підписання відповідного наказу по підприємству, закладу, установі щодо зняття з себе обовязків керівника, але не раніше дати прийняття районною радою відповідного рішення і не пізніше місячного терміну після його прийняття. На сьогоднішній день вимоги п. 1.4.32 розділу 1.4 Строк дії контракту, порядок його переукладання та розірвання, звільнення керівника комунального підприємства, установи, закладу «Положення про призначення на посаду та звільнення із займаної посади керівників комунальних підприємств, установ, закладів що є у спільній власності територіальних громад сіл, селищ, міста Дергачівського району Харківської області» не виконані - відповідного наказу по комунальному підприємству «Соціальна аптека Дергачівської районної ради" не видано та не підписано. Фактично трудові відносини між Сторонами строкового трудового договору від 06.06.2017 року Дергачівською районною радою та громадянкою ОСОБА_2 не припинено.
Відповідно до ст.179 ЦПК України позивачем надано відповідь на відзив, згідно змісту якого відповідач навмисно затягує судовий процес та подав свої заперечення з порушенням строку установленого судом. В своїх запереченнях відповідач зазначає, що на сьогоднішній день рішення Дергачівської районної ради від 13 лютого 2018 року № 625-39 прийнятим на XXVIII сесії районної ради VII скликання «Про звільнення директора комунального…» є невиконаним до кінця, при цьому посилається на те, що неодноразово направляв на адресу Позивача угоди про розірвання контракту. відповідач не надає належних доказів направлення угод про розірвання контракту на адресу Позивача в розумінні ст. 77 ЦПК України. Відповідач зазначає, що між ним та Позивачем на сьогоднішній день не припинено дію трудового договору, але при цьому слід зазначити, що в ЄДР ЮО, ФО-П та ГФ міститься інформація про те станом на 25.05.2018, з 19.02.2018 року в.о. керівника КПІ « Соціальна аптека Дергачівської районної ради» є ОСОБА_6. Ознайомившись з доказами, які були надані представником відповідача до суду зазначено, що незалежно від підстави для звільнення існує загальний порядок оформлення розірвання трудового договору. Документ про звільнення повинен містити повне формулювання підстави звільнення з посиланням на пункт і статтю КЗпП, дату звільнення. Як вбачається з рішення, в ньому не зазначено дату звільнення, в додатковій угоді про розірвання контракту від 22.02.2018, яка надійшла на адресу Позивача 20.03.2018 та копія якої була надана до суду з позовною заявою, значилась дата розірвання 16.02.2018, а в копії додаткової угоди яка надана представником відповідача до суду значиться дата 22.02.2018, при цьому в даній додатковій угоді не указано підставу звільнення з посиланням на КЗпП України, а зазначається, що звільнення здійснено на підставі рекомендації постійної комісії Дергачівської районної ради з питань спільної власності територіальних громад, будівництва, житлово- комунального та паливно - енергетичного комплексу. Як зазначалось в позовній заяві Позивачем протокол засідання Комісії № 28 від 17.01.2018 не містить жодних висновків щодо звільнення директора КП « Соціальна аптека Дергачівської районної ради» та на адресу Позивача не надходило жодних повідомлень, як то передбаченої 1.4.15. Положення про постійні комісії Дергачівської районної ради VII скликання, затвердженого рішенням позачергової II сесії Дергачівської районної ради VII скликання 15 грудня 2015 року №14-2. Серед доказів є лист в.о. директора КП « Соціальна аптека Дергачівської районної ради» від за вих.№ 17.04 на імя голови районної ради, в якому зазначається, що для здійснення розрахунку за лікарняним необхідно оригінал лікарняного листа та заяву про звільнення. Оригінал лікарняного листа було направлено 15.03.2018 на адресу відповідача, після того, як він був повернений поштою з відміткою «аптека зачинена», після направлення на юридичну адресу КП «Соціальна аптека Дергачівської районної ради». Щодо подання заяви Позивача про звільнення, стає незрозумілим, якою датою необхідно писати дану заяву, яку підставу зазначати, для чого взагалі необхідно писати заяву про звільнення, якщо звільнення відбулось 13.02.2018. Всі документи, які стосуються діяльності підприємства Позивачем було передано ОСОБА_6, окрім особових справ звільнених працівників, які було здано до архіву та про що повідомлено останню.
Згідно ст. 180 ЦПК України відповідачем подано заперечення щодо наведених позивачем у відповіді на відзив пояснень, згідно змісту яких Дергачівська районна рада є Засновником комунального підприємства «Соціальна аптека Дергачівської районної ради». Згідно Плану роботи Дергачівської районної ради на 2018 рік, затвердженого рішенням XXVI сесії Дергачівської районної ради VII скликання від 19.12.2017 року №568-22, в І кварталі 2018 року заплановано розгляд питання «Про звіт керівників комунальних підприємств, установ, та закладів, що є у спільній власності територіальних громад сіл, селищ, міста Дергачівського району Харківської області». А також істотною умовою контракту з керівником комунального підприємства, що є у спільній власності селищ, міста Дергачівського району Харківської області, укладеному між Дергачівською районною радою та ОСОБА_2 - п.2.10. «Щорічно до 1 лютого наступного року директор повинен надавати до Ради звіт про виконання умов контракту та бізнес-план.» 13.02.2018 на розгляд пленарного засідання чергової сесії Дергачівської районної ради VII скликання було винесено планове питання "Про звіт директора комунального підприємства "Соціальна аптека Дергачівської районної ради". Звіт директора щодо роботи комунального підприємства "Соціальна аптека Дергачівської районної ради» був колегіально визнаний депутатами - незадовільним, тобто робота директора за поточний рік Засновником колегіально визнана - не задовільною. Наступним рішенням, а саме: п.1 рішенням XXVIII сесії Дергачівської районної ради VII скликання від 13.02.2018 №625-39 "Про звільнення директора комунального підприємства "Соціальна аптека Дергачівської районної ради", що знаходиться у спільній власності територіальних громад сіл, селищ, міста Дергачівського району Харківської області» - у звязку з визнанням звіту директора комунального підприємства «Соціальна аптека Дергачівської районної ради», що знаходиться у спільній власності територіальних громад сіл, селищ, міста Дергачівського району Харківської області, за період - лютий 2017 року по даний час, незадовільним, звільнити ОСОБА_2 з займаної посади. Внаслідок чого п.2, вищенаведеного рішення, депутати доручили голові Дергачівської районної ради здійснити процесуальні дії, а саме: розірвати контракт з директором вищевказаного комунального підприємства, згідно вимог чинного законодавства України. На час здійснення відповідних дій депутатами дійсно було прийняте рішення XXVIII сесії Дергачівської районної ради VII скликання від 13.02.2018 №625-40 "Про покладання виконання обовязків директора комунального підприємства «Соціальна аптека Дергачівської районної ради», що знаходиться у спільній власності територіальних громад сіл, селищ, міста Дергачівського району Харківської області». Тобто, на період звільнення попереднього та призначення наступного керівника вищенаведеного підприємства було тимчасово покладено виконання обовязків директора на іншу особу. Виходячи з вищенаведеного посада директора комунального підприємства «Соціальна аптека Дергачівської районної ради» не є вільною і інша особа лише призначена тимчасово виконувати обовязки. Стосовно п.2 рішення XXVIII сесії Дергачівської районної ради VII скликання від 13.02.2018 р. №625-39 "Про звільнення директора комунального підприємства "Соціальна аптека Дергачівської районної ради", що знаходиться у спільній власності територіальних громад сіл, селищ, міста Дергачівського району Харківської області являється не виконаним і виконати на сьогоднішній день не має можливостей. Основною причиною є те, що ОСОБА_2 за місцем роботи не зявляється, на листи Дергачівської районної ради щодо розірвання ОСОБА_7 про розірвання контракту з керівником комунального підприємства "Соціальна аптека Дергачівської районної ради" відповіді не надає. Як доказ направлення листів на адресу ОСОБА_2 Дергачівська районна рада надає витяг з журналу реєстрації вихідної кореспонденції (початого 03.01.2018 року), де вказана відсилка на адресу реєстрації Позивача ОСОБА_7 про розірвання контракту з керівником комунального підприємства "Соціальна аптека Дергачівської районної ради" для ознайомлення та надання нею пропозицій. Згідно наданих в.о. директора КП «Соціальна аптека Дергачівської районної ради» ОСОБА_6 копій актів приймання-передачі книги обліку руху трудових книжок і вкладишів до них по КП "Соціальна аптека Дергачівської районної ради" особова справа та трудова книга ОСОБА_2 за місцем роботи - відсутні. Враховуючи всі ці обставини не має можливостей видати наказ по комунальному підприємству про звільнення працівника з зазначенням статей КЗпП України, зробити відповідний запис до трудової книги працівника, а також відсутність особової справи працівника унеможливлює виплати по лікарняному листку ОСОБА_2 Не зрозуміло, як громадянка ОСОБА_2 звертається до суду, якщо ст.233 КЗпП чітко встановлює, що «Працівник може звернутися з заявою про вирішення трудового спору безпосередньо до районного, районного у місті, міського чи міськрайонного суду в тримісячний строк з дня, коли він дізнався або повинен був дізнатися про порушення свого права, а у справах про звільнення - в місячний строк з дня вручення копії наказу про звільнення або з дня видачі трудової книжки.» З вини Позивача в.о. директора КП «Соціальна аптека Дергачівської районної ради» ОСОБА_6 не може весь цей час здійснити процесуальні дії, зазначені в вищенаведеній статті КЗпП України. Директор комунального підприємства «Соціальна аптека Дергачівської районної ради» ОСОБА_2 здала свою особову справу, як звільненого працівника до ТОВ «Центр науково технічної обробки документів, забезпечення зберігання» 08.02.2018 за пять днів до проведення XXVIII сесії Дергачівської районної ради VII скликання. Фактично директор комунального підприємства «Соціальна аптека Дергачівської районної ради» ОСОБА_2 звільнила себе самостійно і не попередила про це Засновника комунального підприємства. Дані дії керівника КП порушують вимоги нормативно-правового акту, положення якого поширюються на організації всіх форм власності, а саме: «Переліку типових документів, що створюються під час діяльності державних органів та органів місцевого самоврядування, інших установ, підприємств та організацій, із зазначенням строків зберігання документів, затверджених наказом Міністерства юстиції України від 12.04.12 №578/5. Порушення, які допустила ОСОБА_2, а саме здавши свою особову справу, як звільненого працівника до ТОВ «Центр науково технічної обробки документів, забезпечення зберігання» 08.02.2018 унеможливлюють також і здійснити виплати по лікарняному ОСОБА_2
Заяви, клопотання, процесуальні дії у справі.
Представник позивача в наданій заяві просить справу розглядати за її відсутності, позов підтримує.
Представник відповідача в наданій заяві просить справу розглядати за її відсутності, проти позову заперечує.
Відповідно до ч.3 ст.211 ЦПК України учасник справи має право заявити клопотання про розгляд справи за його відсутності.
Ухвалою судді від 04.04.2018 року прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження, судове засідання для розгляду справи по суті призначено на 14-00год. 20 квітня 2018 року.
20.04.2018 справу знято з розгляду у звязку з зайнятістю судді при розгляді кримінального провадження №613/121/17 по обвинуваченню ОСОБА_8 за ч.1 ст.115 КК України.
22.05.2018 розгляд справи відкладено до 12-00год. 29.05.2018 за клопотанням представника позивача для ознайомлення з відзивом.
29.05.2018 розгляд справи відкладено за клопотанням представника відповідача для ознайомлення з відповіддю на відзив.
12.06.2018 розгляд справи відкладено на 19.06.2018 за клопотанням представника відповідача для ознайомлення з запереченнями.
Фактичні обставини, встановлені судом, норми права, які застосовував суд, мотиви суду.
Судом встановлено, що Дергачівська районна рада є засновником КП «Соціальна аптека Дергачівської районної ради».
Рішенням Дергачівської районної XXV сесії VI скликання № 458-5 від 09.10.2012 призначено на посаду директора КП «Соціальна аптека Дергачівської районної ради», що знаходиться у спільній власності територіальних громад сіл, селищ міста Дергачівського району Харківської області, ОСОБА_2 з 10.10.2012 (а.с.15).

06.06.2017 між Дергачівською районною радою та ОСОБА_2 укладено контракт про прийняття останньої на роботу до КП «Соціальна аптека Дергачівської районної ради» на посаду директора. Цей контракт є особливою формою строкового трудового договору, на підставі якого виникають трудові відносини (а.с.75-81).

Частиною третьою статті 21 КЗпП України передбачено, що контракт є особливою формою трудового договору, в якому строк його дії, права, обов'язки і відповідальність сторін (в тому числі матеріальна), умови матеріального забезпечення і організації праці працівника, умови розірвання договору, в тому числі дострокового, можуть встановлюватися угодою сторін. Сфера застосування контракту визначається законами України.

Пунктом 8 частини першої статті 36 КЗпП України визначено, що підставою припинення трудового договору є підстави, передбачені контрактом.

Як роз'яснив Пленум Верховного Суду України в пункті 13 постанови від 6 листопада 1992 року № 9 «Про практику розгляду трудових спорів», вирішуючи позови про поновлення на роботі, осіб, звільнених за пунктом 8 статті 36 КЗпП України, суди повинні мати на увазі, що на підставі цієї норми припиняється трудовий договір при наявності умов, визначених сторонами в контракті для його розірвання. Оскільки на працівників, з якими укладено контракт, поширюється законодавство про працю, що регулює відносини по трудовому договору, за винятком, встановленим для цієї форми трудового договору, їх трудовий договір може бути припинено й з інших підстав, передбачених законодавством (статті 36, 39-41 КЗпП України).

За умовами п.2.10 Контракту Керівник зобовязаний щорічно до 1 лютого наступного року надавати до ради звіт про виконання умов контракту, Рада має право вимагати від керівника необхідну інформацію та звіти про результати роботи та звільнити Керівника на підставах передбачених контрактом (дострокове звільнення Керівника відбувається за рішенням сесії районної ради, у випадках порушенням ним умов укладеного контракту).

Пунктами 6.2, 6.3 Контракту передбачені підстави для його припинення.

Рішенням Дергачівської районної XXVІІІ сесії VIІ скликання № 624-38 від 13.02.2018 звіт директора КП «Соціальна аптека Дергачівської районної ради» за період лютий 2017 по даний час, визнано незадовільним (а.с.20).

Згідно рішення Дергачівської районної XXVІІІ сесії VIІ скликання № 625-39 від 13.02.2018 у звязку з визнанням звіту директора КП «Соціальна аптека Дергачівської районної ради» за період лютий 2017 по даний час незадовільним, звільнено ОСОБА_2 з займаної посади (а.с.21).

Порядок призначення на посаду та звільнення із займаної посади керівників комунальних підприємств Дергачівського району регулюється «Положенням про порядок призначення на посаду та звільнення із займаної посади керівників комунальних підприємств, установ, закладів, що є у спільній власності територіальних громад сіл, селищ, міста Дергачівського району Харківської області», затвердженого рішенням XLVI сесії Дергачівської районної ради VI скликання від 19.12.2014 №953-34.

Так, п.п.1.4.22, 1.4.28, 1.4.29 встановлено, що звільнення керівника комунального підприємства, установи, закладу з займаної посади здійснюється відповідно до рішення районної ради на підставах, визначених трудовим законодавством та умовами контракту. Під час розгляду питання щодо звільнення керівника із займаної посади та підготовки відповідного рішення районної ради застосовується порядок, визначений у пунктах 1.4.13-1.4.15 цього Положення. У випадку, якщо пропозиції щодо звільнення керівника надходять від постійних комісій чи Дергачівської РДА на імя голови районної ради від заявника надаються обґрунтовані підстави з відповідними матеріалами. Порядок розгляду даних пропозицій визначено у пунктах 1.4.13-1.4.15 цього Положення (а.с.59).

Згідно пунктів 1.4.13-1.4.15 Положення голова районної ради направляє заяву з відповідними документами до постійних комісій та Відділу для розгляду та внесення пропозицій. Постійні комісії розглядають зазначені матеріали та надають висновки щодо подовження терміну дії контракту або припинення дії контракту та звільнення керівника із займаної посади (з обґрунтуванням причин). На підставі висновків постійних комісій Відділ готує проект рішення районної ради про подовження терміну дії контракту або звільнення Керівника з займаної посади, про що Відділ повідомляє Керівника у письмовій формі (а.с.58).

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти на підставі, в межах повноважень та у спосіб що передбачений Конституцією та законами України.

Як передбачено ст. 2 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» (далі Закон) місцеве самоврядування в Україні - це гарантоване державою право та реальна здатність територіальної громади - жителів села чи добровільного об'єднання у сільську громаду жителів кількох сіл, селища, міста - самостійно або під відповідальність органів та посадових осіб місцевого самоврядування вирішувати питання місцевого значення в межах Конституції і законів України. Місцеве самоврядування здійснюється територіальними громадами сіл, селищ, міст як безпосередньо, так і через сільські, селищні, міські ради та їх виконавчі органи, а також через районні та обласні ради, які представляють спільні інтереси територіальних громад сіл, селищ, міст.

За п.п. 2.2, 2.9 Положення про постійні комісії Дергачівської районної ради VII скликання засідання постійної комісії районної ради скликається в міру необхідності і є правомочним, якщо в ньому бере участь не менш як половина від загального складу комісії. За результатом вивчення і розгляду питань постійні комісії готують висновки і рекомендації, які повинні містити в собі обґрунтування та відповідати чинному законодавству України. Висновки і рекомендації постійної комісії приймаються більшістю голосів від загального складу комісії і підписуються головою комісії, а в разі його відсутності заступником голови або секретарем комісії.

З витягу протоколу №28 від 17.01.2018 (а.с.27-29) постійної комісії Дергачівської районної ради VII скликання з питань спільної власності територіальних громад, будівництва, житлово-комунального господарства вбачається, що на засіданні присутні пятеро із восьми членів комісії. За результатами розгляду питання «Про звіт директора КП «Соціальна аптека Дергачівської районної ради» за період лютий 2017 по даний час, вирішено визнати даний звіт як незадовільний. Голосували: «за» - 2, «проти» - 0, «утримались» - 3.

Таким чином, зазначене вище рішення постійної комісії прийнято в порушення вимог п.2.9 зазначеного вище Положення, оскільки прийнято не більшістю голосів від загального складу комісії.

Згідно п.20 ч.1 ст.43 Закону до питань, які вирішуються районним радами виключно на їх пленарних засіданнях належать вирішення в установленому законом порядку питань щодо управління об'єктами спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст, районів у містах, що перебувають в управлінні районних і обласних рад; призначення і звільнення їх керівників.

Як передбачено ст.11 Регламенту роботи Дергачівської районної ради VIІ скликання, затвердженого рішенням ІV сесії Дергачівської райради VIІ скликання від 09.02.2016 №44-1 (далі Регламент), сесії ради скликаються головою ради за необхідністю, але не менше одного разу на квартал. Розпорядження про скликання сесії ради доводиться до відома депутатів ради і населення не пізніше як за 25 робочих днів до пленарного засідання сесії, а у виняткових випадках не пізніше як за 3-6 робочих днів до сесії, із зазначенням часу скликання, місця проведення та питань, які передбачається внести на розгляд ради.

Аналогічна норма міститься і у ч.10 ст.46 Закону.

Як встановлено ч.13 ст.46 Закону пропозиції щодо питань на розгляд ради можуть вноситися сільським, селищним, міським головою, постійними комісіями, депутатами, виконавчим комітетом ради, головою місцевої державної адміністрації, головою районної, обласної ради, загальними зборами громадян.

Питання порядку денного порядок роботи сесії, порядок прийняття рішень, а також інші питання процедури проведення сесії ради визначаються регламентом ради.

При цьому, формування порядку денного сесії ради передбачено ст.13 Регламенту, а затвердження порядку денного передбачено ст.14, де зазначено, що пропозиція щодо кожного питання, яке пропонується включити до проекту порядку денного сесії ради, подається на імя голови ради з супровідною запискою і проектом рішення сесії чи іншим документом, який пропонується прийняти за цією пропозицією. Пропозиції до порядку денного сесії ради, внесені пізніше як за сім днів до відкриття сесії ради переносяться на розгляд наступної сесії ради, крім бюджетних питань та у разі виникнення надзвичайних ситуацій. В разі необхідності розгляду питання під час пленарного засідання ради, яке не було включено до порядку денного, голова ради вносить пропозицію включити дане питання до порядку денного. Включення такого питання затверджується більшістю депутатів від загального складу ради.

09.01.2018 головою Дергачівської райради прийнято рішення про скликання XXVІІІ сесії VIІ скликання, про що видано відповідне розпорядження №01 з зазначенням питань, де під порядковим номером «27» серед внесених питань значиться питання про звіт директора КП «Соціальна аптека Дергачівської районної ради», що знаходиться у спільній власності територіальних громад сіл, селищ, міста Дергачівського району Харківської області за період лютий 2017 по даний час (а.с.22-26).

При цьому, питання щодо звільнення директора КП «Соціальна аптека Дергачівської районної ради» винесено на розгляд XXVІІІ сесії VIІ скликання не було і згідно витягу протоколу №28 пленарного засідання від 13.02.2018 головою ради не вносилась пропозиція включити дане питання до порядку денного та не затверджувалася більшістю депутатів від загального складу ради (а.с.109-110).

Згідно ч.1 ст.15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Як встановлено п.10 ч.1 ст.16 ЦК України способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб.

Таким чином, рішення відповідача щодо звільнення ОСОБА_2 є незаконним, оскільки прийняте з порушенням порядку та процедури, передбаченої Регламентом та Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні».

Як передбачено п.1.4.32 Положення про порядок призначення на посаду та звільнення із займаної посади керівників комунальних підприємств, установ, закладів, що є у спільній власності територіальних громад сіл, селищ, міста Дергачівського району Харківської області, звільнення керівника набуває чинності з дати, визначеної в рішенні районної ради (а.с.55-61).

Статтею 43 Конституції України визначено, що кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Громадянам гарантується захист від незаконного звільнення.

Статтею 27 Закону України «Про оплату праці» визначено, що порядок обчислення середньої заробітної плати працівника у випадках, передбачених законодавством, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Як роз'яснено в пункті 32 постанови Пленуму Верховного Суду України від 6 листопада 1992 року №9 «Про практику розгляду судами трудових спорів», у випадках стягнення на користь працівника середнього заробітку за час вимушеного прогулу в зв'язку з незаконним звільненням він визначається за загальними правилами обчислення середнього заробітку, виходячи із заробітку за останні два календарні місяці роботи. При цьому враховуються положення Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 року № 100.

Відповідно до положень частини другої статті 235 КЗпП України при винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року, не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу.

ВСУ в постанові від 14.09.2016 за справою № 6-419цс16 сформував правову позицію щодо розрахунку середньої зарплати за час вимушеного прогулу.

З урахуванням норм, зокрема абз. 3 п. 2 Порядку № 100, середньомісячна зарплата за час вимушеного прогулу працівника обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують події, із якою повязана виплата, тобто дню звільнення працівника з роботи.

Як вбачається з довідки про доходи ОСОБА_2 її заробітна плата за грудень 2017 року становила 3359,02грн, за січень 2018 року 4200,00грн, що становить разом 7559,02грн (а.с.93).

Основою для визначення загальної суми заробітку, що підлягає виплаті за час вимушеного прогулу, є середньоденна (середньогодинна) заробітна плата працівника, яка згідно з п.8 згаданого Порядку визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом 2-х місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством, календарних днів за цей період.

Так, протягом грудень 2017 січень 2018 був 41 робочий день. (7559,02грн/41 робочий день=184,37грн середньоденна заробітна плата).

Після визначення середньоденної заробітної плати як розрахункової величини для нарахування виплат працівнику здійснюється нарахування загальної суми середнього заробітку за час вимушеного прогулу, яка обчислюється шляхом множення середньоденної заробітної плати на середньомісячне число робочих днів у розрахунковому періоді (абз. 2 п. 8 Порядку № 100).

Оскільки позивач була звільнена 13.02.2018, розрахунковий період становить з 14.02.2018-19.06.2018. (184,37грн х 85 робочих днів = 15671,45грн.).

Саме про таке застосування положень частини другої статті 235 КЗпП України, статті 27 Закону України «Про оплату праці» та Порядку зазначено у постановах Верховного Суду України від 23 січня 2011 року (справа № 6-87цс11), 16 грудня 2015 року (справа № 6-648цс15).

Доводи позивача про звільнення позивача у період її непрацездатності суд відхиляє, виходячи з наступного.

Відповідно до частини 3 статті 40 КЗпП України не допускається звільнення працівника з ініціативи власника або уповноваженого ним органу в період його тимчасової непрацездатності (крім звільнення за пункту 5 цієї статті), а також у період перебування працівника у відпустці.

На припинення трудового договору з працівником з підстав, передбачених контрактом - пункт 8 статті 36 КЗпП України, а не у зв'язку зі звільненням працівника з ініціативи власника або уповноваженого ним органу, положення частини третьої статті 40 КЗпП України не поширюються.

Зазначений правовий висновок викладено у постанові Верховного Суду України від 23 січня 2013 року у справі № 6-127цс12.

Пленум Верховного Суду України у п. 6 постанови «Про практику застосування судами законодавства про оплату праці» від 24.12.99 N 13 зазначив про те, що, задовольняючи вимоги про оплату праці, суд має навести в рішенні розрахунки, з яких він виходив при визначенні сум, що підлягають стягненню. Оскільки справляння і сплата прибуткового податку з громадян є відповідно обов'язком роботодавця та працівника, суд визначає зазначену суму без утримання цього податку й інших обов'язкових платежів, про що зазначає в резолютивній частині рішення.

Відповідно до ч.ч.1,6 ст. 141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. Якщо сторону, на користь якої ухвалено рішення, звільнено від сплати судових витрат, з другої сторони стягуються судові витрати на користь осіб, які їх понесли, пропорційно до задоволеної чи відхиленої частини вимог, а інша частина компенсується за рахунок держави у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України

Враховуючи, що позовні вимоги задовольняються, при зверненні до суду позивач звільнена від сплати судового збору, таким чином, судовий збір підлягає стягненню з відповідача на користь держави.

Згідно п.п.2,4 ч.1 ст.430 ЦПК України суд допускає негайне виконання рішень у справах про присудження працівникові виплати заробітної плати, але не більше ніж за один місяць та про поновлення на роботі незаконно звільненого або переведеного на іншу роботу працівника.

Відповідно до ст. 259 ЦПК України суди ухвалюють рішення іменем України негайно після закінчення судового розгляду. Рішення суду приймаються, складаються і підписуються в нарадчій кімнаті складом суду, який розглянув справу.

Керуючись ст.ст. 7, 12, 13, 81, 141, 259, 263-265, 268, 354 ЦПК України, суд

ухвалив:

ОСОБА_9 Михайлівни задовольнити повністю.

Визнати незаконним та скасувати рішення Дергачівської районної ради від 13 лютого 2018 року № 625-39, прийняте на XXVIII сесії районної ради VII скликання в частині звільнення ОСОБА_2 та поновити її на посаді директора КП «Соціальна аптека Дергачівської районної ради», що знаходиться у спільній власності територіальних громад сіл, селищ, міста Дергачівського району Харківської області.

Стягнути з Дергачівської районної ради Харківської області на користь ОСОБА_2 середній заробіток за час вимушеного прогулу в сумі 15671,45грн (пятнадцять тисяч шістсот сімдесят одна гривня 45 копійок), без утримання податку й інших обов`язкових платежів.

Судове рішення в частині поновлення на роботі та виплати заробітної плати за один місяць допустити до негайного виконання.

Стягнути з Дергачівської районної ради Харківської області на користь держави судовий збір в розмірі 1409,60грн. (одна тисяча чотириста девять гривень 60 копійок).

Відповідно до п.п.15.5 п.15 Перехідних положень ЦПК України до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційна скарга подається учасниками справи Апеляційному суду Харківської області протягом тридцяти днів з дня його проголошення через Дергачівський районний суд Харківської області, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Датою ухвалення рішення є дата його проголошення.

Повне найменування (імя) сторін:

позивач: ОСОБА_2, місце проживання: 62303 м.Дергачі Харківська область пров. Хлібороба, 16, паспорт серія МТ №200930, виданий 06.12.2011 Дергачівським РВ ГУМВС України в Харківській області;

відповідач: Дергачівська районна рада Харківської області, місцезнаходження: 62300 м. Дергачі Харківська область пл. Перемоги, 5, код ЄДРПОУ: 00433354.

Повне рішення складено 23.06.2018.

Суддя І. М. Нечипоренко