АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 210/1850/16-ц 22-ц/774/1740/К/17
Справа № 210/1850/16-ц Головуючий в 1-й інстанції
Провадження № 22ц/774/1740/К/17 суддя Скотар Р.Є.
Категорія - 24 ( І ) Суддя-доповідач - Зубакова В.П.
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 грудня 2017 року колегія суддів судової палати у цивільних справах Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді: Зубакової В.П.

суддів: Барильської А.П., Бондар Я.М.

за участю секретаря: Кислиці І.В.

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Кривому Розі цивільну справу за апеляційною скаргою відповідача ОСОБА_2 на заочне рішення Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу від 25 квітня 2017 року по справі за позовом Комунального підприємства теплових мереж «Криворіжтепломережа» до ОСОБА_2 про визнання договору укладеним.

Особи, які беруть участь у розгляді справи:

представник позивача Комунального підприємства теплових мереж «Криворіжтепломережа» - Касьян Інна Вікторівна, -

В С Т А Н О В И Л А:

У березні 2016 року Комунальне підприємство теплових мереж «Криворіжтепломережа» (надалі - КПТМ «Криворіжтепломережа») звернулося до суду з позовом до ОСОБА_2 про визнання договору укладеним.

В обґрунтування позовних вимог зазначило, що ОСОБА_2 є власником нежитлого приміщення, розташованого по АДРЕСА_1, яке розташоване на першому поверсі багатоповерхового житлового будинку та є невід'ємною частиною системи опалення будинку. Підприємство здійснювало та продовжує здійснювати постачання теплової енергії до зазначеного нежитлового приміщення. 22.01.2016 КПТМ «Криворіжтепломережа» на адресу ОСОБА_2 направлено два проекти договору купівлі-продажу теплової енергії №5005 від 19.01.2016 року, зі строком дії з 16.02.2008 року по 31.12.2016 року. 29.02.2016 на адресу підприємства повернувся конверт з проектами даного Договору за спливом терміну зберігання. Оскільки відповідач не з'явився до позивача з метою укладення типового договору на постачання теплоенергії, позивач змушений звернутися до суду.

Заочним рішенням Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу від 25 квітня 2017 року позов задоволено.

Визнано укладеним між КПТМ «Криворіжтепломережа» та ОСОБА_2 договір №5005 від 16.01.2016 року про купівлю-продаж теплової енергії в наступній редакції:

Договір купівлі-продажу теплової енергії № 5005

«16» січня 2016р. м. Кривий Ріг

Комунальне підприємство теплових мереж «Криворіжтепломережа», іменоване надалі Теплопостачальна організація-Продавець, в особі заступника директора по теплозбуту ОСОБА_5, що діє на підставі довіреності № 4581/13 від 30.12.2015р., з одного боку та фізична особа ОСОБА_2, надалі Споживач-Покупець, з іншого боку, уклали цей Договір про наступне:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ

1.1 Теплопостачальна організація-Продавець відпускає Споживачу-Покупцю теплову енергію в гарячій воді на потреби опалення, вентиляції, гарячого водопостачання та у вигляді пари на технологічні потреби, а Споживач-Покупець сплачує отриману теплову енергію за встановленими тарифами (цінами) у строки, передбачені цим Договором.

1.2 Межа балансової та експлуатаційної відповідальності сторін вказана в акті меж розподілу.

1.3 Теплопостачальна організація - Продавець, яка здійснює виробництво, транспортування та постачання теплової енергії та Споживач-Покупець теплової енергії при виконанні умов цього Договору, а також вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором зобов'язуються керуватися діючим законодавством України, зокрема:

- Законом України "Про житлово- комунальні послуги" від 24.06.2004р. №1875-IV;

- Законом України "Про теплопостачання" від 02.06.2005р. № 2633-IV;

- "Правилами технічної експлуатації теплових установок і мереж", затверджені Наказом Міністерством палива та енергетики України від 14.02.2007р. №71;

- "Правилами користування тепловою енергією", затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 03.10.2007р. №1198.

1.4 Теплопостачальна організація-Продавець відпускає Споживачу-Покупцю теплову енергію на об'єкти, вказані в таблиці № 2 згідно з встановленим планом теплоспоживання з «16» лютого 2008 року по «31»грудня 2016 року (Таблиця № 1, № 2, є невід'ємними частинами Договору). Оплата здійснюється з моменту зазначеного періоду дії Договору.

2. ПОРЯДОК ОБЛІКУ ТЕПЛОВОЇ ЕНЕРГІЇ

2.1 Облік споживання теплової енергії здійснюється згідно приладів обліку або розрахунковим способом. У разі пошкодження та/або неправильної роботи приладів комерційного обліку нарахування здійснюється відповідно до визначених у договорі навантажень з урахуванням середньомісячної фактичної температури теплоносія в теплових мережах Теплопостачальної організації-Продавця, середньомісячної температури зовнішнього повітря та кількості годин (діб) роботи тепловикористального обладнання в розрахунковому періоді. В разі періодичної повірки приладу обліку нарахування протягом першого місяця проводиться по середнім показникам приладу обліку, потім згідно відповідно до визначених у договорі навантажень.

2.2 Проектування та встановлення приладів обліку теплової енергії виконується за технічними умовами Теплопостачальної організації-Продавця або організаціями, які мають відповідні ліцензії. Встановлення приладів обліку теплової енергії проводитися за узгодженим з Теплопостачальною організацією - Продавцем проектом, на межі розподілу балансової належності тепломереж Теплопостачальної організації-Продавця і Споживача-Покупця. У разі встановлення приладу обліку теплової енергії не на межі балансової належності, теплові втрати на ділянках мереж, що знаходяться на балансі Споживача-Покупця, стягуватимуться додатково до кількості теплової енергії зафіксованої приладом обліку, наднормативне підживлення (нормативна вказується в Договорі) пред'являється Споживачу-Покупцю за затвердженими тарифами щомісячно, додатково до спожитої теплової енергії.

2.3 Споживач-Покупець, який має прилад обліку, веде журнал обліку споживання теплової енергії у відповідності з вимогами «Правил користування тепловою енергією» та щомісяця у термін до 20 числа інформує Теплопостачальну організацію - Продавця про фактичне споживання теплової енергії з наступним складанням акту.

3. ПОРЯДОК НАРАХУВАННЯ ТА ОПЛАТИ ТЕПЛОВОЇ ЕНЕРГІЇ

3.1 Споживач-Покупець щoмicяця до 15 чиcла caмocтiйнo отримує в Теплопостачальної організації-Продавця зa aдpecoю: НОМЕР_3

- рахунок-фактуру;

- aкти звipяння розрахунків нa пoчaток опалювального пepioдy (oдин пpимipник oфopмлeнoгo aктy звipки Споживач-Покупець протягом 5-ти днів пoвepтaє Теплопостачальній організації-Продавцю);

- акти виконаних робіт (один примірник оформленого акту Споживач-Покупець протягом 5-ти днів повертає теплопостачальній організації-Продавцю. Датою отримання акту вважається: при отриманні нарочним - дата вручення; при направленні рекомендованим листом - дата, зазначена у відбитку поштового штемпеля на документі, що зроблений поштовим відділенням та підтверджує відправлення, з урахуванням поштового пробігу документа (по місту - 3 дні, по області - 5 днів, по Україні - 7 днів). В разі неотримання Теплопостачальною організацією-Продавцем підписаного акту приймання-передачі, або обґрунтованих заперечень в його підписанні, у термін, встановлений даним пунктом договору, акт підписується Теплопостачальною організацією-Продавцем з позначенням про відмову у підписанні його Споживачем-Покупцем, та, оформлений таким чином акт вважається погодженим і є підставою для проведення остаточних розрахунків за зазначений в ньому розрахунковий період. В разі наявності заперечень щодо даних, зазначених в акті, Споживач-Покупець зобов'язаний надати Теплопостачальній організації-Продавцю нормативно обґрунтовані письмові заперечення до даного акту з додаванням відповідних документів та погодити з Теплопостачальною організацією-Продавцем всі розбіжності протягом п'яти днів. При отриманні заперечень в підписанні акту та доказів в обґрунтування заперечень до нього, Теплопостачальна організація-Продавець розглядає їх та надає відповідь про прийняття або відмову у прийнятті заперечень. При прийнятті заперечень до акту вносяться відповідні коригування в акті наступного місяця. У разі відмови у прийнятті заперечень, Теплопостачальна організація-Продавець надає нормативно обґрунтовану відповідь та вважає акт прийнятим до розрахунку, якщо цей акт в місячний строк не буде оскаржений Споживачем-Покупцем у суді.

3.2 Оплата за відпущену теплову енергію проводиться Споживачем-Покупцем щомісяця, самостійно, в грошовій формі, та іншими формами розрахунку за погодженням сторін до 20-го числа місяця наступного за розрахунковим. Споживач-Покупець має право робити передоплату.

3.3 Сторони погоджуються, що відповідно до ст.534. Цивільного кодексу України, грошові кошти, які надійшли вiд Споживача-Покупця, незалежно вiд призначення платежу, погашають вимоги Теплопостачальної організації-Продавця у такій черговості,:

у першу чергу відшкодовуються витрати, пов'язанi з одержанням виконання;

у другу чергу погашається неустойка;

у третю чергу погашається основна сума боргу.

3.4 Якщо «Споживач» не здійснив оплату за відпущену теплову енергію в термін, встановлений п.3.1. Договору, то він сплачує пеню у розмірі 0,1 % несплаченої суми за кожний день прострочення, але не більше подвійної облікової ставки НБУ що діяла у період, за який сплачується пеня.

3.5 У paзi пopyшeння тepмiнy cплaти зa пoтoчнe cпoживaння чи нaявнocтi бopгy нa пoчaтoк кoжнoгo poзpaxyнкoвoгo пepioдy, «Теплопостачальна організація-Продавець» мaє пpaвo пpипинити бeзoплaтний вiдпycк тeплoвoї енергії.

3.6 Щомісячна сума сплати за договором коригується з урахуванням фактичної середньомісячної температури зовнішнього повітря, кількості діб і годин надання послуг.

3.7 У разі ненадання послуг або надання їх не в повному обсязі, зниження якості, зокрема відхилення їх кількісних і якісних показників від нормативних, Теплопостачальна організація-Продавець протягом місяця, що настає за розрахунковим,проводить перерахунок розміру плати за фактично відпущену теплову енергію шляхом зменшення розміру плати.

4. ОБОВ ЯЗКИ СТОРІН

4.1 Теплопостачальна організація-Продавець зобов'язана:

- постачати теплову енергію на потреби: опалення та вентиляції - в період опалювального сезону в кількості та в обсягах згідно з Додатком №1 до цього Договору, гарячу воду та пар на протязі року за виключенням ремонтного періоду;

- при зміні тарифів забезпечувати розміщення інформації про їх змінення в засобах масової інформації ;

- у разі постачання обсягів теплової енергії до межі продажу нижче ніж вказано в Договорі зменшити нарахування шляхом проведення перерахунку за фактично спожиту теплову енергію.

- до межі розділу з Споживачем-Покупцем забезпечувати подачу необхідної кількості теплоносія згідно температурного графіку з урахуванням температури зовнішнього повітря, необхідний наявний тиск теплоносія на вводі в будинок, температуру гарячої води не нижче 50 ° С при централізованій подачі.

4.2 Споживач-Покупець зобов'язаний:

- у разі зміни теплового навантаження, протягом 5-ти днів надати та узгодити з Теплопостачальною організацією - Продавцем розрахунок, виконаний проектною організацією;

- надати проектно-технічну документацію, в якій обумовлені наступні дані: а) загальна площа будівлі - кв.м; теплові навантаження: на опалення - Гкал. / год, на вентиляцію - Гкал. / год; б) потреба в гарячій воді - куб.м / добу; теплове навантаження на гарячу воду - Гкал. / год; c) споживання пари - Гкал. / год, т / год, необхідний тиск;

- у разі зміни загальної площі надати Теплопостачальній організації-Продавцю відповідний документ;

- за споживання теплової енергії у вигляді пари або гарячої води без дозволу Теплопостачальної організації-Продавця сплатити штраф у розмірі 5-ти кратної вартості теплової енергії, спожитої понад встановлених договором максимальних теплових навантажень;

- не укладати договори на постачання теплової енергії інших об'єктів і самостійно приєднувати до своїх мереж інших абонентів, без погодження з Теплопостачальною організацією-Продавцем.

- у разі продажу приміщення, розірвання Договору оренди, у 10 - денний термін, повідомити Теплопостачальну організацію-Продавця у письмовій формі, з додаванням копій Договору купівлі-продажу;

- звернутись до Теплопостачальної організації - Продавця з метою укладання даного Договору та оплатити заборгованість (в разі наявності) за тарифом «Інші Споживачі» з дати винесення виконавчим комітетом Криворізької міської ради рішення «Про переведення квартир житлового фонду у нежитловий»;

- при зміні його персональних даних, надавати у найкоротший термін оригінали (для огляду) і ксерокопії відповідних документів для внесення нових персональних даних до бази даних контрагентів. У випадку, якщо Споживач-Покупець письмово не повідомить Теплопостачальну організацію - Продавця про зміну своїх реквізитів у 5-денний термін, вся кореспонденція, направлена за старими реквізитами_вважається отриманою належною стороною.

- проводити реконструкцію систем теплопостачання та зміну максимальних теплових навантажень тільки згідно з проектом реконструкції об'єкта Споживача-Покупця з обов'язковим внесенням змін до Договору.

5. ПРАВА

5.1 Теплопостачальна організація-Продавець має право:

- вимагати від Споживача-Покупця виконання умов цього Договору;

- у разі порушень Споживачем-Покупцем умов Договору, складати відповідні акти, приписи;

- в разі зменшення обсягів палива на теплових джерелах, чи несвоєчасної сплати, Теплопостачальна організація-Продавець залишає за собою право в односторонньому порядку введення обмеження Споживачу-покупцю встановленої кількості теплової енергії, шляхом зниження температури в подавальному трубопроводі, або зниження об'єму теплопостачання аж до повного його припинення;

- в разі несплати Споживачем-Покупцем за теплову енергію, приєднання тепловикористовуючих установок до приладів обліку, порушення розрахункових розмірів звужуючих пристроїв, самовільного підключення до теплової мережі тепловикористовуючих установок, розкрадання теплофікаційної води (теплоносія), допущення витоків і забруднення, незадовільного стану тепловикористовуючих установок, загрожуючого аварією або створенням загрози життю обслуговуючого персоналу припинити подачу теплової енергії і не нести відповідальності за можливі у зв'язку з цим несприятливі наслідки;

- у разі зміни тарифів на теплову енергію застосовувати нові тарифи без додаткового погодження з Споживачем-Покупцем;

5.2 Споживач-Покупець має право:

- вимагати від Теплопостачальної організації-Продавця виконання умов цього Договору.

6. ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ

6.1 Теплопостачальна організація-Продавець несе відповідальність за:

- за технічний стан та експлуатацію теплопостачальних установок, що знаходяться на його балансі та обслуговуванні, і забезпечення безперебійного постачання теплом Споживача-Покупця згідно Договору і температурним графіком, але не більше ± 3 ° С;

- безперебійний відпуск теплової енергії при виконанні Споживачем-Покупцем своїх зобов'язань по цьому Договору.

6.2 Споживач-Покупець несе відповідальність за:

- за порушення гідравлічних режимів роботи системи опалення в наслідок самовільної реконструкції;

- самовільне підключення систем теплоспоживання без укладення договору;

- достовірність даних по займаній площі, іншої інформації, необхідної для оформлення та виконання умов цього Договору.

- за перешкоджання або недопуск до систем теплопостачання (територію підприємства, установи тощо) працівників Теплопостачальної організації-Продавеця при виконанні ними службових обов'язків.

7. УМОВИ ТЕПЛОПОСТАЧАННЯ

7.1 Теплопостачальна організація-Продавець не несе відповідальність за відносини Споживача-Покупця з третьою стороною.

7.2 Відповідальність Теплопостачальної організації-Продавця щодо постачання теплової енергії до об'єкту обмежується діями балансоутримувача (експлуатуючої організації) будівлі, який за власною ініціативою може здійснювати підключення та відключення системи теплоспоживання будівлі. У таких випадках Споживач-Покупець самостійно врегульовує всі спірні питання з третьою особою.

7.3 Якщо фактична середньомісячна температура зовнішнього повітря буде нижче від температури зазначеної в діючих документах, то збільшення споживання теплової енергії понад договірні обсяги на опалення об'єктів не вважається порушенням Договору.

8. ДІЯ ОБСТАВИН НЕПЕРЕБОРНОЇ СИЛИ

8.1.Сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання своїх зобов'язань, якщо воно є результатом дії обставин непереборної сили. Строк виконання зобов'язань за цим Договором в такому разі відкладається на період існування таких обставин.

8.2.Сторона, для якої виконання зобов'язань стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили повинна письмово повідомити іншу Сторону про початок, можливий строк дії та про припинення дії таких обставин негайно, але не пізніше п'яти календарних днів.

9. ТЕРМІН ДІЇ ДОГОВОРУ

9.1 Цей Договір діє з «16» лютого 2008 року по «31» грудня 2016 року і вважається щорічно продовженим, якщо не надійде заява однієї із сторін про відмову від цього Договору або його перегляду з причин:

- взаємної згоди сторін про його припинення;

- прийняття відповідного рішення судом;

- ліквідації однієї із Сторін;

- наявності затвердженого акту про відключення об'єкту теплоспоживання у відповідності з Порядком відключення від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води затверджений Наказом Міністерства будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України від 22.11.05р., №4.

При наявності однієї із причин Договір може бути, розірваний.

При наявності заборгованості за Споживачем-Покупцем, нарахування за Договором припиняються, а Договір не розривається до повного погашення заборгованості.

9.2 Строком дії господарського договору є час, протягом якого існують господарські зобов'язання сторін, що виникли на основі цього Договору. На зобов'язання, що виникли у сторін до укладення ними господарського договору, поширюються умови укладання договору. Сторони домовились, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення (п.3.ст.631 ЦКУ).

9.3 Закінчення строку дії договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії договору.

10. ІНШІ УМОВИ

10.1 Відповідно до частини 1 ст. 259 Цивільного кодексу України, сторони домовились про збільшення строку позовної давності до п'яти років.

10.2 Споживач-Покупець зобов'язаний у встановлений 20-ти денний термін після отримання Договору розглянути його, підписати, скріпити печаткою і один примірник повернути Теплопостачальній організації-Продавцю.

10.3 З метою виконання вимог Закону України "Про захист персональних даних, Споживач-Покупець добровільно надає свою безумовну згоду на обробку Теплопостачальною організацією-Продавцем будь-яких персональних даних, які стали відомими в результаті договірних відносин. Обробка включає: збирання, реєстрацію, накопичення, зберігання, використання, знищення персональних даних з метою ведення бази контрагентів.

11. ПОРЯДОК ВИРІШЕННЯ СПОРІВ

11.1.Спори сторін, пов'язані з укладанням, зміною, виконанням та розірванням цього Договору регулюються обміном листами (телеграмами, факсами), укладенням додаткових угод, а також іншими необхідними заходами.

11.2.Сторони зобов'язуються розглянути претензію іншої сторони та прийняти необхідні заходи щодо її урегулювання на взаємній основі. Після закінчення 30 днів, з моменту отримання претензії відповідачем та не при досягненні згоди, сторони мають право звернутися для вирішення спору в Господарський суд.

12. ЮРИДИЧНІ АДРЕСИ СТОРІН І БАНКІВСЬКІ РЕКВІЗИТИ

Теплопостачальна організація-Продавець:

50000, м. Кривий Ріг, пров. Дежньова, 9, Комунальне підприємство теплових мереж «Криворіжтепломережа», п/р 1059 у ТВБВ № 10003/0547 філії - Дніпропетровського ОУ АТ "Ощадбанк", МФО 305482, , свідоцтво про реєстрацію платника ПДВ № 200101035, індивідуальний податковий № 22, т.409-51-37

Споживач-Покупець:

ФО ОСОБА_2

АДРЕСА_2, паспорт: НОМЕР_2 вид Дзержинським РВ КМУ УМВС України в Дніпропетровській обл..18.12.1997р., тел. НОМЕР_1.

Стягнуто з ОСОБА_2 на користь КПТМ «Криворіжтепломережа» судовий збір в сумі 1378 грн. 00 коп.

В апеляційній скарзі відповідач ОСОБА_2 просить скасувати рішення суду та закрити провадження у справі, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права. Зокрема, суд провів розгляд справи без належного повідомлення відповідача про час та місце розгляду справи та вирішив спір поверхово, без належного з'ясування всіх обставин справи. Судом не було враховано Акт від 24.03.2016 року про те, що нежитлове приміщення не приєднано до централізованого опалення, а рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 16.07.2013 року позивачу вже було відмовлено в задоволенні позовних вимог про визнання укладеним договору №5005, тому провадження у справі має бути закрито на підставі п. 2 ч. 1 ст. 205 ЦПК України. Крім того, зазначає, що на момент ухвалення оскаржуваного рішення строк договору вже закінчився та по суті сам договір відповідає формі договору, який укладається з суб'єктами підприємницької діяльності, а не з фізичними особами.

В письмових запереченнях на апеляційну скаргу КПТМ «Криворіжтепломережа»зазначає, що оскаржуване судове рішення є законним та обґрунтованим, в процесі розгляду справи суд не порушив норм ні матеріального, ні процесуального права, а тому рішення суду слід залишити без змін, відхиливши апеляційну скаргу.

Відповідач ОСОБА_2 , будучи завчасно належним чином повідомленим про час і місце розгляду справи за його апеляційною скаргою (а.с.117) в судове засідання не з'явився, надавши суду апеляційної інстанції, через свого представника ОСОБА_9, заяву про відкладення розгляду справи у зв'язку із участю ОСОБА_9 у судовому засіданні в Центрально-міському районному суді м.Кривого Рогу (а.с. 118), яка задоволенню не підлягає.

Так, згідно п.2 ч. 1 ст. 169 ЦПК України суд відкладає розгляд справи в межах строків, встановлених статтею 157 цього Кодексу, у разі першої неявки в судове засідання сторони або будь-кого з інших осіб, які беруть участь у справі, оповіщених у встановленому законом порядку про час і місце розгляду справи, якщо вони повідомили про причини неявки, які судом визнано поважними.

Як вбачається з матеріалів справи, в заяві про відкладення розгляду справи не зазначено про неможливість розгляду справи за відсутності відповідача ОСОБА_2, а викладені в цій заяві причини відсутності представника відповідача ОСОБА_2 - ОСОБА_9 не є поважними, колегія суддів відхиляє це клопотання, що (у відповідності до ч.2 ст. 305 ЦПК України) не перешкоджає розглядові справи.

Заслухавши суддю-доповідача, представника позивача КПТМ «Криворіжтепломережа» - Касьян І.В., яка заперечувала проти доводів апеляційної скарги та просила її відхилити, залишивши рішення суду першої інстанції без змін, як законне та обґрунтоване, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах позовних вимог, доводів апеляційної скарги та письмових заперечень на неї, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Задовольняючи позовні вимоги КПТМ «Криворіжтепломережа», суд першої інстанції виходив з того, що відповідач ОСОБА_2 є фактичним користувачем теплової енергії, яка поставляється КПТМ «Криворіжтепломережа» до нежитлого приміщення АДРЕСА_1 однак неправомірно ухиляється від укладення договору купівлі-продажу теплової енергії.

Колегія суддів не може погодитися із висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.

Згідно із ст. 213 ЦПК України, рішення суду повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, яким суд, виконавши всі вимоги цивільного судочинства, вирішив справу згідно із законом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з'ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Згідно вимог ст. 214 ЦПК України - під час ухвалення рішення суд вирішує, зокрема такі питання 1) чи мали місце обставини, якими обґрунтовувалися вимоги і заперечення, та якими доказами вони підтверджуються; 2) чи є інші фактичні дані (пропущення строку позовної давності тощо), які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження; 3) які правовідносини сторін випливають із встановлених обставин; 4) яка правова норма підлягає застосуванню до цих правовідносин; 5) чи слід позов задовольнити або в позові відмовити; 6 ) як розподілити між сторонами судові витрати.

Проте, суд першої інстанції не з'ясував у повній мірі всі обставини, які мають значення для справи, та не виконав усі вимоги цивільного судочинства, у зв'язку із чим рішення в даній справі не можна визнати законним і обґрунтованим.

Цивільний Кодекс України у ст.ст. 3, 6, 203, 626, 627 визначає загальні засади цивільного законодавства, зокрема поняття договору і свободи договору та формулює загальні вимоги до договорів, як різновиду правочинів (вільне волевиявлення учасника правочину).

Відповідно до ч. 1 ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 208 ЦК України правочин між фізичною і юридичною особами належить вчиняти у письмовій формі, за виключенням випадків, передбачених ч. 1 ст. 206 цього Кодексу.

Договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору (ч. 1 ст. 638 ЦК України). Інші випадки визнання договору укладеним зазначені у ст. ст. 642 - 643 ЦК України.

Частина 1 ст. 628 ЦК України передбачає, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Розкриваючи зміст засади свободи договору у ст.ст. 6, 627, ЦК України визначає, що свобода договору полягає в праві сторін вільно вирішувати питання при укладенні договору, виборі контрагентів та погодженні умов договору.

Закріпивши принцип свободи договору, ЦК України разом з тим визначив, що свобода договору не є безмежною, оскільки відповідно до абз. 2 ч. 3 ст. 6 та ст. 627 цього Кодексу при укладенні договору, виборі контрагентів, визначенні умов договору сторони не можуть діяти всупереч положенням цього Кодексу та інших актів цивільного законодавства.

Зазначені положення узгоджуються з нормами ч. 1 ст. 203, ч. 1 ст. 215 ЦК України, відповідно до яких підставою недійсності правочинів є суперечність їх актам цивільного законодавства.

Водночас статтею 19 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» передбачено, що відносини між учасниками договірних відносин у сфері житлово-комунальних послуг здійснюються виключно на договірних засадах.

Статті 20, 21 цього Закону визначають обов'язки споживача та виконавця житлово-комунальних послуг.

Пунктом 1 ч. 3 вказаного Закону передбачений обов'язок споживача укласти договір на надання житлово-комунальних послуг, підготовлений виконавцем на основі типового договору. Цей обов'язок відповідає зустрічному обов'язку виконавця, визначеному п. 3 ч. 2 ст. 21 цього Закону, підготувати та укласти зі споживачем договір на надання житлово-комунальних послуг з визначенням відповідальності за дотримання умов його виконання згідно з типовим договором.

Форма та зміст (умови) типового договору визначені Типовим договором про надання послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій, затвердженим постановою КМУ від 20 травня 2009 року № 529.

З аналізу змісту частини 3 статті 6, частини 1 статті 630 ЦК України, статей 19-21 Закону України "Про житлово-комунальні послуг" убачається, що умови типового договору, що набули юридично обов'язкового значення в силу актів цивільного законодавства, є обов'язковими для сторін договору, які не мають права відступити від їх положень і врегулювати свої відносини на власний розсуд.

Таким чином, підготовка та укладення договору на надання житлово-комунальних послуг є обов'язком виконавця.

За положенням статті 4 ЦПК України, здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законами України.

Згідно статей 10,11 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін, які мають рівні права щодо подання доказів, їх дослідження та доведення перед судом їх переконливості. Суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі.

Відповідно до статті 16 ЦК України особа має право звернутись до суду за захистом свого особистого немайнового права або майнового права та інтересу у визначені цією статтею способи. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

У статті 60 ЦПК України зазначено, що кожна сторона зобов'язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі. Доказуванню підлягають обставини, які мають значення для ухвалення рішення у справі і щодо яких у сторін та інших осіб, які беруть участь у справі, виникає спір. Доказування не можу ґрунтуватися на припущеннях.

КПТМ «Криворіжтепломережа» в обґрунтування заявлених вимог посилався на те, що 22.01.2016 року направило проект договору купівлі-продажу теплової енергії № №5005 від 19.01.2016 року за місцем проживання відповідача ОСОБА_2, однак поштове відправлення повернулося за спливом терміну зберігання.

У матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази, які б свідчили про те, що позивачем, як виконавцем послуг з теплопостачання, було підготовлено проект договору, форма та зміст (умови) якого узгоджувалися з Типовим договором про надання послуг, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 20 травня 2009 року № 529, а також про отримання вказаного договору споживачем.

Посилання ж представник позивача КПТМ «Криворіжтепломережа» в письмових запереченнях на апеляційну скаргу на те, що типовий договір не затверджений, а тому позивач мав право самостійно підготувати проект договору, є необґрунтованими та спростовуються вищевикладеним.

При цьому, звернувшись до суду з позовом про визнання укладеним Договору купівлі-продажу теплової енергії №5005 від 16 січня 2016 року, позивач надав суду проект договору купівлі-продажу теплової енергії № №5005 датований 19 січня 2015 року (а.с. 14-15), а іншого проекту договору, підписаного уповноваженою особою КПТМ «Криворіжтепломережа», матеріали справи не містять.

Виходячи з цих обставин, колегія суддів приходить до висновку, що позивачем не доведено заявлені позовні вимоги та правові підстави для визнання Договору купівлі-продажу теплової енергії №5005 від 16 січня 2016 року укладеним, відсутні.

Доводи ж апеляційної скарги про те, що провадження у справі підлягає закриттю на підставі п. 2 ч. 1 ст. 205 ЦПК України не знайшли свого підтвердження у судовому засіданні, оскільки предмет даного позову та предмет позовних вимог, за якими ухвалено рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 16.07.2013 року, не є тотожними.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а рішення суду - скасуванню на підставі п.1, п.4 ст. 309 ЦПК України, з ухваленням нового рішення про відмову в задоволенні позову.

Керуючись ст.ст. 303, 307, п.1, 4 ст. 309, ст.ст. 313, 314, 316 ЦПК України, колегія суддів, -

ВИРІШИЛА:

Апеляційну скаргу відповідача ОСОБА_2 - задовольнити частково.

Заочне рішення Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу від 25 квітня 2017 року скасувати та ухвалити нове рішення.

В задоволенні позовних вимог Комунального підприємства теплових мереж «Криворіжтепломережа» до ОСОБА_2 про визнання договору укладеним - відмовити.

Рішення набирає законної сили з моменту його проголошення, але може бути оскаржено в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом двадцяти днів з дня набрання ним законної сили.

Головуючий:

Судді: