Справа № 211/1814/17
Провадження № 2/211/1373/17
Р і ш е н н я

і м е н е м У к р а ї н и

23 жовтня 2017 року Довгинцівський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області в складі:

головуючого судді С.В. Ткаченко

при секретарі Л.В. Польчик

за участі представника позивача ОСОБА_1 ОСОБА_2, представника відповідача ОСОБА_3, у відсутність відповідача приватного нотаріуса ОСОБА_4, представника третьої особи Довгинцівського відділу ДВС, третьої особи ОСОБА_5,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Кривий Ріг цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства «БАНК ФОРУМ» та приватного нотаріусу Криворізького міського нотаріального округу ОСОБА_4, треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору Довгинцівський відділ державної виконавчої служби м. Кривий Ріг територіального управління юстиції у Дніпропетровській області, ОСОБА_5 про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач ОСОБА_1 звернувся до суду з вищевказаним позовом . Позивач просив суд визнати виконавчий напис за реєстраційним № 4253, що виданий 01.09.2010 року приватним нотаріусом Криворізького міського нотаріального округу Дніпропетровської області ОСОБА_4, таким що не підлягає виконанню.

В обгрунтування позовних вимог позивач вказує, що 28.12.2007 року між позивачем ОСОБА_1 та Акціонерним комерційним банком «Форум», який з 19.04.2010 року є Публічним акціонерним товариством «БАНК ФОРУМ» було укладено договір іпотеки № 0367-І. Даний договір був укладений у забезпечення виконання зобов»язання за кредитним договором № 0367/07/05-Z від 28.12.2007 року, що був укладений між Акціонерним комерційним банком «Форум» та ОСОБА_5. 01.09.2010 року приватним нотаріусом Криворізького міського нотаріального округу Дніпропетровської області ОСОБА_4 був виданий виконавчий напис реєстраційний № 4253 про звернення стягнення на майно на житловий будинок з господарчими та побутовими будівлями і спорудами, а саме: житловий будинок літ. «3-1», загальною площею 175,3 кв.м., житловою площею 68,5 кв.м., літня кухня літ. «В», вбиральня літ. «Д», сарай літ. «1», погріб літ. «К», сарай літ. «Л», навіс літ. «М», огорожа 1, 2, водоколонка 1, що знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, місто Кривий Ріг, вулиця Шепетівська, будинок під номером 127, який належить ОСОБА_1 на праві приватної власності на підставі рішення місцевого суду Довгинцівського району м. Кривого Рогу Дніпропетровської області по справі №2-2227/2007 від 13.08.2007 року, зареєстрованого в комунальному підприємстві Дніпропетровської обласної Ради «Криворізьке бюро технічної інвентаризації» 20.09.2007 року за номером запису №103, в книзі 31-10 у рахунок задоволення вимог кредитора. 21.10.2010 року на житловий будинок було накладено арешт та складено відповідний акт опису та арешту співробітниками Довгинцівського ВДВС КМУЮ. Приватним нотаріусом порушені вимоги ЗУ «Про нотаріат», іншого законодавства України, що діяло на той час та регулювало данні правовідносини, а саме безпідставно виданий виконавчий напис за реєстраційним № 4253 про звернення стягнення на майно.

В судовому засіданні представник позивача ОСОБА_1 ОСОБА_2 позов підтримав, посилаючись на обставини, викладені в позовній заяві.

В судовому засіданні представник ПАТ «БАНК ФОРУМ» ОСОБА_3 заперечував проти задоволення позову.

В судове засідання відповідач приватний нотаріус Криворізького міського нотаріального округу ОСОБА_4 не з"явився, надав письмові заперечення проти позову та заяву про розгляд справи за його відсутності. З заперечень вбачається, що нотаріус не згоден з позовом, його дії під час вчинення виконавчого напису від 01.09.2010 року відповідають чинному законодавству України та він керувався виключно ЗУ «Про нотаріат» , ЗУ «Про іпотеку» та Інструкцією про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Представник третьої особи Довгинцівського відділу державної виконавчої служби м. Кривий Ріг територіального управління юстиції у Дніпропетровській областів судове засідання не з»явився, належним чином повідомлені про час та місце розгляду справи .

Третя особа ОСОБА_5 в судове засідання не з»явився, належним чином повідомлений про час та місце розгляду справи, про що є відомості в матеріалах справи.

Суд, вислухавши сторони, дослідивши письмові докази по справі, з'ясувавши всі фактичні обставини на яких ґрунтуються позовні вимоги, об'єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення справи по суті, прийшов до висновку, що позов ОСОБА_1 підлягає задоволенню.

Судом встановлено, що 28.12.2007 року між позивачем ОСОБА_1 та Акціонерним комерційним банком «Форум», який з 19.04.2010 року є Публічним акціонерним товариством «БАНК ФОРУМ» було укладено договір іпотеки № 0367-І. (а.с. 10).

Даний договір був укладений у забезпечення виконання зобов»язання за кредитним договором № 0367/07/05-Z від 28.12.2007 року, що був укладений між Акціонерним комерційним банком «Форум» та ОСОБА_5. (а.с. 6-7). 01.09.2010 року приватним нотаріусом Криворізького міського нотаріального округу Дніпропетровської області ОСОБА_4 був виданий виконавчий напис реєстраційний № 4253 про звернення стягнення на майно на житловий будинок з господарчими та побутовими будівлями і спорудами, а саме: житловий будинок літ. «3-1», загальною площею 175,3 кв.м., житловою площею 68,5 кв.м., літня кухня літ. «В», вбиральня літ. «Д», сарай літ. «1», погріб літ. «К», сарай літ. «Л», навіс літ. «М», огорожа 1, 2, водоколонка 1, що знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, місто Кривий Ріг, вулиця Шепетівська, будинок під номером 127, який належить ОСОБА_1 (ІНФОРМАЦІЯ_1, місце народження: м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, яка зареєстрована за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_2 на праві приватної власності на підставі рішення місцевого суду Довгинцівського району м. Кривого Рогу Дніпропетровської області по справі №2-2227/2007 від 13.08.2007 року, зареєстрованого в комунальному підприємстві Дніпропетровської обласної Ради «Криворізьке бюро технічної інвентаризації» 20.09.2007 року за номером запису №103, в книзі 31-103 у рахунок задоволення вимог кредитора. (а.с. 10).

21.10.2010 року на житловий будинок було накладено арешт та складено відповідний акт опису та арешту державним виконацем Довгинцівського ВДВС КМУЮ. (а.с. 11).

За загальним правилом статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом. При цьому, відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з частиною першої статті 1 Закону України від 2 вересня 1993 року «Про нотаріат» нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов'язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону «Про нотаріат»).

Згідно ст. 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за яким стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до п. 283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України №20/5 від 03 березня 2004 року, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України від 03 березня 2004 року за № 283/8882, вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень.

Виконавчий напис, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачено умовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання.

Пунктом 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою КМУ від 29 червня 1999 року №1172, передбачено, що для одержання виконавчого напису надаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди, документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

В матеріалах справи міститься повідомлення від 12.02.2009 року про невиконання умов кредитного договору № 0367/07/05-Z від 28.12.2007 року, укладеного між АКБ «Форум» та ОСОБА_5, в якому ОСОБА_1 повідомлено про невиконання боржником ОСОБА_5 кредитних зобов»язань та запропоновано погасити заборгованість в тридцятиденний строк, інакше Банк буде змушений звернути стягнення на предмет іпотеки. (а.с. 8).

А виконавчий напис нотаріусом вчинено 01.09.2010 року, тобто 01.08.2010 року позивачеві мало надійти повідомлення про здійснення виконавчого напису, яке вона мала отримати.

Повідомлення в матеріалах справи надіслане позивачеві більш як за півтора року до вчинення виконавчого напису, що суперечить вимогам інструкції та порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов'язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов'язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов'язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов'язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Враховуючи вище викладене, суд прийшов до висновку про задоволеннч позову у повному обсязі.

Керуючись ст.ст.10, 11,16, 57-61, 66, 88, 212-215, 218 ЦПК України, суд, -

В И Р І Ш И В :

Позов - задовольнити.

Визнати виконавчий напис за реєстраційним № 4253, що виданий 01.09.2010 року приватним нотаріусом Криворізького міського нотаріального округу Дніпропетровської області ОСОБА_4, таким що не підлягає виконанню.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги. Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом 10 днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення. Апеляційна скарга подається до Апеляційного суду Дніпропетровської області через Довгинцівськийрайонний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області.

Суддя: ОСОБА_6