Справа № 159/999/17 Головуючий у 1 інстанції: Миронюк М.Г.
Провадження № 22-ц/773/1103/17 Категорія: 57 Доповідач: Бовчалюк З. А.
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 вересня 2017 року місто Луцьк

Колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ апеляційного суду Волинської області в складі:

головуючого - судді Бовчалюк З.А.,

суддів - Карпук А.К., Здрилюк О.І.,

з участю секретаря судового засідання Концевич Я.О.,

позивача ОСОБА_1,

представника відповідача Шумського Н.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Приватного акціонерного товариства «Київстар» про захист прав споживача за апеляційною скаргою позивача ОСОБА_1 на рішення Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 29 червня 2017 року,

ВСТАНОВИЛА:

Рішенням Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 29 червня 2017 року в задоволені позову ОСОБА_1 в даній справі відмовлено.

В апеляційній скарзі позивач ОСОБА_1, покликаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, невідповідність висновків суду обставинам справи, недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд вважав встановленими, просить скасувати це рішення і ухвалити нове рішення, яким його позов задовлити в повному обсязі.

Заслухавши пояснення позивача та представника відповідача, дослідивши обставини справи та перевіривши їх доказами, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення з таких підстав.

Судом першої інстанції встановлено, що телефонний номер мережі Приватного акціонерного товариства( далі ПАТ) «Київстар» є номером передплаченого сервісу.

Також встановлено, що користувач номеру з моменту активації SIM - картки погодився на умови викладені в стартовому пакеті, і зокрема на умови тарифу «Базовий», який не включав абонплату, а тарифікація дзвінків здійснювалась пропорційно тривалості розмови.

З 12.01.2016 року введено плату за пакет з необмеженого об'ємом нетарифікованих хвилин в розмірі 2,00 грн.

Правовідносини між оператором, провайдерами телекомунікацій та абонентами врегульовані нормами цивільного законодавства України та нормами Закону України «Про телекомунікації», постановою КМУ України Про затвердження Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг від 11.04.2012 року № 295, Порядком реєстрації абонентів, які отримують телекомунікаційні послуги без укладання договору в письмовій формі від 11.08.2011 року № 393, затвердженого Рішенням Національної комісії з питань регулювання зв'язку.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про телекомунікації» абонент - споживач телекомунікаційних послуг, який отримує телекомунікаційні послуги на умовах договору, котрий передбачає підключення кінцевого обладнання, що перебуває в його власності або користуванні, до телекомунікаційної мережі. Кінцеве обладнання - обладнання, призначене для з'єднання з пунктом закінчення телекомунікаційної мережі з метою забезпечення доступу до телекомунікаційних послуг;

Згідно з ч.1 ст. 37, Закону України «Про телекомунікації» оператори телекомунікацій здійснюють свою діяльність відповідно до законодавства про телекомунікації. Тарифи на телекомунікаційні послуги встановлюються операторами, провайдерами телекомунікацій самостійно, за винятком випадків, передбачених у частині другій цієї статті (ч.1 ст. 66 Закону України «Про телекомунікації»).

В п.5 ч.1 ст. 38 Закону України «Про телекомунікації», п. 6, п.п.4,7 п.38, п.58 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг зазначено, що оператори самостійно визначають перелік телекомунікаційних послуг, що надаються споживачам, а також встановлюють тарифи на свої послуги та умови їх надання.

Тарифи на телекомунікаційні послуги встановлюються у вигляді системи тарифів (тарифних планів) на окремі послуги або набір послуг.

Тарифний план - сукупність пропозицій, запропонованих споживачеві оператором щодо вартості, умов та обсягу надання певних послуг.

У межах різних тарифних планів залежно від переліку (пакету) та обсягу послуг можуть встановлюватися різні тарифи на однакові послуги.

З точки зору Закону України «Про телекомунікації» доступ споживача (абонента) до послуг оператора забезпечується його правом вибору того чи іншого тарифного плану і реалізується шляхом користування тією чи іншою послугою в межах тарифного плану в залежності від умов її надання.

Відповідно до п.п.4.2.5-4.2.8, оператор має право: здійснювати заміну одного Тарифного плану на інший. Залежно від технічної можливості та особливостей технічної реалізації такої зміни, вона може бути здійснена поетапно: встановлювати нові Тарифні плани, плату за окремі послуги, скасовувати або змінювати Тарифні плани (у тому числі поетапно за умови технічної неможливості одночасно переведення усіх Абонентів з одного Тарифного плану на інший) чи плату за окремі Послуги. Погоджена у Замовленні вартість Інсталяційних робіт не може бути змінена Оператором без згоди Абонента; вносити зміни в Умови, тарифи та умови надання окремих послуг; без додаткового письмового погодження з Абонентом використовувати та обробляти інформацію про Абонента та надані йому послуги, в тому числі про обсяги отриманих Послуг, їх тривалість, вартість, зміст, маршрути передавання тощо, а також передавати таку інформацію третім особам в межах та на підставі чинного законодавства України.

Пунктом 14 ст. 39 ЗУ «Про телекомунікації передбачено обов'язок Оператора оприлюднювати тарифи на телекомунікаційні послуги, що встановлюються самим оператором, не пізніше ніж за сім календарних днів до їх введення.

Пунктом 59 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг встановлено, що оператор, провайдер у разі зміни тарифів, тарифних планів, які він встановлює самостійно, не пізніше ніж за сім календарних днів до їх зміни зобов'язаний: оприлюднити змінені тарифи, тарифні плани у засобах масової інформації та/або на своєму веб-сайті (за його наявності); повідомити абонентові про зміну тарифів, тарифних планів на послуги, що йому надаються.

Пунктом 4-5 листа Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації N 01-4020/10 від 02.07.2012 р. роз'яснено, що згідно з пунктом 49 Правил у разі зміни умов надання послуг, зміни тарифів, тарифних планів на послуги (пакети послуг), що надаються споживачеві, відповідно до пункту 59 Правил, оператор, провайдер зобов'язаний безоплатно надсилати абонентові повідомлення, в якому зазначається інформація про зміни, дату і строк їх запровадження з посиланням на веб-сайт та/або номер телефону чи інше доступне споживачеві джерело інформації.

Механізм розсилки повідомлень Правилами не регламентується. Оператор вільний обрати будь-який спосіб розсилки повідомлення (на бланку рахунку, окремим листом, електронним листом, СМС, ММС тощо).

Як вбачається з матеріалів справи, зокрема з копії витягу з автоматизованої системи Help-Desk про смс, 28 грудня 2015 року позивача ОСОБА_1 шляхом надсилання смс-повідомлення було проінформовано про те, що з 12 січня 2016 року змінюються умови його тарифного пакету «Базовий»: необмежене спілкування з абонентами Київстар - 2 гривень за день, дзвінки на інші мобільні становить 1,50 гривень хвилина. Інформація за 922*72 про безкоштовну автоматичну зміну тарифного плану та строк протягом якого буде здійснена така зміна. Одночасно у вказаному повідомленні було зазначено номер, за яким абонент вправі був дізнатись деталі про зміну вказаних тарифів 922*72.

В суді апеляційної інстанції позивач не заперечуючи факту отримання даного смс повідомлення вказував, що його не було проінформовано про деталі зміни тарифного плану. Однак такі його твердження є бездоказовими та спростовуються інформацію, що надана відповідачем, а зокрема текстом самого смс - повідомлення ( а.с. 31 зворот).

За таких обставин, враховуючи вимоги п.59 Правил та п.14 ст. 39 ЗУ «Про телекомунікації», жодного порушення з боку відповідача щодо строку та способу повідомлення позивача про зміну тарифів допущено не було.

Крім того, номер , яким користується позивач було підключено до мережі, шляхом активації стартового пакету послуг передплаченого зв'язку, і виходячи зі змісту положень п.п. 2.3.1, 2.3.2, 2.3.5 Умов і порядку надання телекомунікаційних послуг телекомунікаційні послуги за вказаним абонентським номером надаються абоненту знеособлено (анонімно) на умовах передоплати, і оператор не має інформації про особу абонента. При цьому абонентом (стороною договору) для послуг рухомого (мобільного зв'язку) вважається особа, яка фізично володіє ідентифікаційною карткою на законних підставах. У випадку підключення абонентів на умовах передоплати, між абонентом та оператором рухомого (мобільного) зв'язку укладається усний правочин без укладення договору у письмовій формі, а відносини регулюються умовами обраного (придбаного) та активованого тарифного плану (що є публічною офертою), чинними на той момент Умовами і порядком надання телекомунікаційних послуг, затверджених оператором, а також законодавством України у сфері телекомунікації.

Крім того частиною 2 статті 32 Закону України «Про телекомунікації» встановлено, що абонент, який отримує телекомунікаційні послуги без укладення договору в письмовій формі, може зареєструватися в оператора, надавши йому персональні дані відповідно до закону в порядку, встановленому національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації.

Відповідно до п. 2.1. Порядку реєстрації абонентів, які отримують телекомунікаційні послуги без укладення договору в письмовій формі від 11.08.2011 № 393, затвердженого Рішенням Національної комісії з питань регулювання зв'язку, абонент, який отримує телекомунікаційні послуги без укладення договору в письмовій формі, в тому числі знеособлено, має право зареєструватись в оператора, провайдера телекомунікацій. Повернення невикористаної частки коштів з особового рахунку абонента у разі відмови від передплачених телекомунікаційних послуг та користування персональним номером, перенесення абонентського номера здійснюється за умови реєстрації абонента у оператора, провайдера телекомунікацій.

19.06.2015 р були внесені зміни до Рішення Національної Комісії з питань регулювання зв'язку України від 11.08.2011 р №393" Про затвердження Порядку реєстрації абонентів, які отримують телекомунікаційні послуги без укладення договору в письмовій формі "(далі - Порядок №393). Отже, п. 2.9 Порядку №393 встановлено, що при реєстрації абонента у оператора, провайдера телекомунікацій забороняється без згоди абонента змінювати умови укладеного між ними договору про надання телекомунікаційних послуг, у тому числі - змінювати умови надання телекомунікаційних послуг, скорочувати або змінювати їх перелік, тарифи, тарифні плани на послуги, умови і порядок оплати послуг, перетворювати кошти, внесені на особовий рахунок абонента, в бонуси, бали тощо.

Таким чином, якщо абонент належним чином зареєстрований в оператора мобільного зв'язку (подавали письмову заяву про реєстрацію із зазначенням своїх даних), оператор не має права змінювати тарифний план.

Як встановлена в суді першої інстанції так і не заперечувалось в суді апеляційної інстанції, що позивач в передбаченому порядку не зареєструвався в оператора, а тому отримує послуги знеособлено без його ідентифікації по прізвищу.

Доводи апеляційної скарги про те, що суд першої інстанції допустився суперечливих висновків, щодо визначення ОСОБА_1 абонентом або ж неабонентом послуг ПрАТ «Київстар» є безпідставними, оскільки в оскаржуваному рішенні суд зазначив, що позивач є абонентом який отримує від відповідача послуги знеособлено лише за номером телефонну, яким такий користується.

Таким чином, у разі якщо абонент належним чином зареєстрований в оператора мобільного зв'язку (подавав письмову заяву про реєстрацію із зазначенням своїх даних), оператор не має права змінювати тарифний план без згоди абонента, на що посилається апелянт як на підставу свого позову.

Що стосується посилання апелянта ОСОБА_1 на порушення його права як споживача, передбаченого ЗУ «Про захист прав споживача», то таке є необґрунтованим та голослівним та є власним тлумаченням норм Закону, які регулюють спірні правовідносини.

Посилання апелянта на ст. 17, 19 ЗУ «Про захист прав споживача» не знайшло свого підтвердження ні в суді першої інстанції так і в суді апеляційної інстанції.

Оскільки позивач мав право ознайомитись з усіма умовами даного тарифу, які є доступними для споживача, оскільки відповідно до підпунктів 6, 8, 21, 22 пункту 35 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11 квітня 2012 року № 295, споживачі під час замовлення та/або отримання послуг мають право на: безоплатне отримання від оператора, провайдера вичерпної інформації про зміст, якість, вартість та порядок надання послуг;отримання від оператора, провайдера відомостей щодо наданих послуг;отримання від оператора, провайдера інформації про зміну умов надання послуги і тарифів на її надання; вибір тарифу, тарифного плану, встановленого оператором, провайдером з урахуванням пункту 58 цих Правил.

В діях відповідача відсутня нечесна підприємницька практика, оскільки позивача оператором було повідомлено про зміну умов тарифів тарифного плану «Базовий», з яким відповідач мав змогу ознайомитись, крім того позивач мав право відмовитись від даного тарифного плану.

Крім того, як слідує з матеріалів справи позивача було проінформовано про зміну тарифів тарифного плану 28 грудня 2015 року зміна відбулась 12 січня 2016 року, однак тільки 20 березня 2017 року ОСОБА_1 звернувся до суду за захистом свого права, однак протягом даного часу користувався пакетом «Базовий» ПрАТ Київстар згідно зі зміненими тарифами.

Таким чином, колегія суддів приходить до висновку, про відсутність порушень прав позивача, як споживача послуг відповідача.

За таких обставин, розглянувши справу в межах заявленого позову та в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів апеляційного суду приходить до висновку, що рішення судом першої інстанції постановлене з правильним застосуванням норм матеріального права та при повному дослідженні всіх обставин справи а тому воно не підлягає до скасуванню.

Доводи апеляційної скарги про підставність позовних вимог є власним тлумаченням встановлених обставин справи та норм Закону, були предметом дослідження суду першої інстанції і їм суд в сукупності з іншими доказами по справі дав правильну юридичну оцінку.

Керуючись ст. ст. 303, 307, 308, 314, 315 ЦПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу позивача ОСОБА_1 відхилити, а рішення Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 29 червня 2017 року в даній справі залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили.

Головуючий:

Судді: