АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 22-ц/774/3675/17 Справа № 203/6972/13-ц Головуючий у 1 й інстанції - Маймур Ф. Ф. Доповідач - Петешенкова М.Ю.
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 липня 2017 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати по цивільним справам Апеляційного суду Дніпропетровської області в складі:

головуючого - судді Петешенкової М.Ю.

суддів - Деркач Н.М., Макарова М.О.

при секретарі -Попазовій Н.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпро цивільну справу за апеляційною скаргою

Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "КОНСОЛЬ ЛТД"

на рішення Кіровського районного суду м. Дніпропетровська від 30 травня 2014 року у справі за позовом ОСОБА_2, ОСОБА_3 до Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «Консоль ЛТД», Товариства з обмеженою відповідальністю «Люкс», Публічного акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України», третя особа - Дніпропетровська міська рада, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Коваленко Наталія Євгенівна, про визнання договору недійсним, за позовом ОСОБА_5 до Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «Консоль ЛТД», Товариства з обмеженою відповідальністю «Люкс», Публічного акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України», третя особа - приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Коваленко Наталія Євгенівна, про визнання договору недійсним та за позовом ОСОБА_6 до Товариства з обмеженою відповідальністю фірми «Консоль ЛТД», Товариства з обмеженою відповідальністю «Люкс», Публічного акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України», третя особа - Дніпропетровська міська рада, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Коваленко Наталія Євгенівна, про визнання договору недійсним, -

ВСТАНОВИЛА:

ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_5, ОСОБА_6 звернулися з позовом до ТОВ фірма «Консоль ЛТД», ТОВ «Люкс», ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України», і просили суд визнати недійсним іпотечний договір від 13 березня 2008 року, укладений між ТОВ фірмою «Консоль ЛТД», ТОВ «Люкс» та ПАТ «Державний експертно-імпортний банк України» (т.1 а.с.3-11, 61, 62, 66-73, 118, 119, 158, 174)

В обґрунтування своїх позовних вимог, з урахуванням їх уточнення та доповення, позивачі посилаються на те, що між ними та відповідачем ТОВ фірма «Консоль ЛТД» укладені аналогічні за змістом договори пайової участі у фінансуванні будівництва багатофункціонального торгівельно-офісного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1» по АДРЕСА_1. За цими договорами домовилися здійснювати спільну діяльність без утворення юридичної особи на підставі об'єднання своїх пайових внесків для досягнення спільної мети - будівництва зазначеного нерухомого майна. Після завершення будівництва кожен із пайових учасників будівництва мав отримати у власність в натурі частину такого нерухомого майна у вигляді індивідуально визначеного договором приміщення. На виконання умов таких договорів пайової участі вказані позивачі сплатили встановлені цими договорами паї, тим самим разом із ТОВ фірма «Консоль ЛТД» стали співвласниками грошових та майнових внесків, а також майна, використаного при будівництві об'єкту нерухомості. Також позивачі набули право на пайову участь у будівництві, а ТОВ фірма «Консоль ЛТД» втратило право розпоряджатися частками позивачів інакше, як в їх інтересах та за їх згоди.

В подальшому позивачам стало відомо про укладення 13 березня 2008 року між ТОВ фірма «Консоль ЛТД», ТОВ «Люкс», ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» спірного іпотечного договору №151407Z109, предметом іпотеки за яким виступили об'єкт незавершеного будівництва - багатофункціональний торгівельно-офісний центр «ІНФОРМАЦІЯ_1», а також право оренди трьох земельних ділянок, на яких здійснюється будівництво вказаного нерухомого майна, згоду на укладення якого інші учасники будівництва об'єкту нерухомості, як співвласники, не давали. Також зазначають, що оспорюваний договір є недійним, оскільки відсутня державна реєстрація права власності на об'єкт незавершеного будівництва, та в оспорюваному договорі іпотеки зазначена недостовірна інформація щодо всіх співвласників об'єкту незавершеного будівництва .

Відповідач ТОВ фірма "Консоль ЛТД" позовні вимоги не визнав, вказав на відповідність спірного іпотечного договору вимогам законодавства, яке діяло на час його укладення, а також підтвердив факт існування правовідносин спільної діяльності між даним відповідачем та позивачами на підставі укладених між ними договорів пайової участі у фінансуванні будівництва нерухомого майна. (Т.2 а.с.37, 38, 42).

Рішенням Кіровського районного суду м. Дніпропетровська від 30 травня 2014 року визнаний недійсним іпотечний договір №151407Z109, укладений 13 березня 2008 року між Товариством з обмеженою відповідальністю фірмою «Консоль ЛТД», Товариством з обмеженою відповідальністю «Люкс» та Публічним акціонерним товариством «Державний експертно-імпортний банк України», посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Коваленко Н.Є. за реєстровим №901, в частині передачі в іпотеку права оренди трьох земельних ділянок загальною площею 0,2242 га, що знаходяться за адресою АДРЕСА_1 (кадастрові НОМЕР_1, НОМЕР_2, НОМЕР_3), а також в частині передачі в іпотеку об'єктів обтяження відповідно до договорів пайової участі у фінансуванні будівництва багатофункціонального торгівельно-офісного центру №0489/17-70, №0490/17-71 від 12 січня 2006 року, договору пайової участі у фінансуванні будівництва №1392/17-146 від 27 квітня 2007 року, договору пайової участі в будівництві №4635/14-166 (Р) від 26 листопада 2007 року, а саме:

- приміщення буд. №303 у вісях А-В:5-6 на 3-му поверсі, загальною проектною площею 51,8 м2, у складі об'єкта незавершеного будівництва - багатофункціонального торгівельно-офісного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1», що будується за адресою АДРЕСА_1;

- приміщення під кафетерій буд.№408 у вісях В-Е:3-4 на 4-му поверсі, загальною проектною площею 77,33 м2, у складі об'єкта незавершеного будівництва - багатофункціонального торгівельно-офісного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1», що будується за адресою АДРЕСА_1;

- приміщення буд. №802 у вісях А-В:1-2 на 8-му поверсі, загальною проектною площею 73,1 м2, у складі об'єкта незавершеного будівництва - багатофункціонального торгівельно-офісного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1», що будується за адресою АДРЕСА_1;

- приміщення буд. №708 на 7-му поверсі, загальною проекційною площею 69,3 м2, у складі об'єкта незавершеного будівництва - багатофункціонального торгівельно-офісного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1», що будується за адресою АДРЕСА_1.

Скасоване накладене іпотечним договором №151407Z109 від 13 березня 2008 року обтяження предмета іпотеки в частині обтяження земельних ділянок загальною площею 0,2242 га, що знаходяться за адресою АДРЕСА_1 (кадастрові НОМЕР_1, НОМЕР_2, НОМЕР_3), та приміщення буд. №708 на 7-му поверсі, загальною проекційною площею 69,3 м2, у складі об'єкта незавершеного будівництва - багатофункціонального торгівельно-офісного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1», що будується за адресою АДРЕСА_1.

Вирішено питання щодо розподілу судових витрат. У задоволенні іншої частини позовних вимог ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_5, ОСОБА_6 відмовлено.

В апеляційній скарзі ТОВ фірма "Консоль ЛТД» просить рішення суду скасувати як ухвалене з порушенням норм матеріального та процесуального права, та ухвалити нове рішення, яким відмовити позивачам у задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги та заявлених вимог, апеляційний суд вважає, що скарга ТОВ фірма "Консоль ЛТД" підлягає частковому задоволенню , рішення суду - зміні відповідно до п.3 ст. 309 ЦПК України з наступних підстав.

Задовольняючи частково позовні вимоги ОСОБА_5, ОСОБА_2, ОСОБА_3 і ОСОБА_6, суд першої інстанції виходив з того, що 12 січня 2004 року між ТОВ «Люкс» та ТОВ фірма «Консоль ЛТД» укладено договір №0419/239-68 про спільну діяльність з дольової участі в будівництві об'єкта нерухомості - офісно-торгівельного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1» по АДРЕСА_1 (у формі простого товариства). Отримання сторонами договору прибутку не є метою договору. За змістом п.2.2, 3.3, 3.4, 4.2 частка ТОВ «Люкс» в об'єкті будівництва складає 1%, а ТОВ фірма «Консоль ЛТД» - 99%, також останнє має право на залучення для будівництва об'єкту нерухомості дольових коштів фізичних осіб на підставі окремих договорів про спільну діяльність. Після закінчення будівництва об'єкту нерухомості відбувається розподіл часток сторін договору з урахуванням залучених пайовиків. (Т.1 а.с.215-220, 228, 229, Т.2 а.с.99-103)

17 серпня 2005 року між Дніпропетровською міською радою, як орендодавцем, та ТОВ «Люкс», як орендарем, на підставі рішення Дніпропетровської міської ради від 13 липня 2005 року було укладено договір оренди землі, за яким орендар отримав в строкове платне користування земельну ділянку загальною площею 0,0936 га (кадастровий НОМЕР_1) за адресою АДРЕСА_1 для будівництва торговельно-ділового центру. Згідно п.3 договору строк його дії три роки, при цьому орендар повинен не пізніше ніж за 30 днів до закінчення строку дії договору повідомити письмово орендодавця про намір продовжити його дію. Пунктом 9.6 договору оренди заборонено суборенду переданої в оренду земельної ділянки. (Т.1 а.с.191-198, 230-233, Т.2 а.с.86-93, 107-110)

07 лютого 2007 року між Дніпропетровською міською радою, як орендодавцем, та ТОВ «Люкс», як орендарем, на підставі рішення Дніпропетровської міської ради від 29 грудня 2006 року було укладено ще два повністю аналогічні за змістом, договори оренди землі. Предметами даних двох договорів виступило право оренди земельних ділянок площею 0,0565 га за кадастровим НОМЕР_2 та 0,0741 га за кадастровим НОМЕР_3 (Т.1 а.с.199-214, 234-237).

15 грудня 2005 року між ТОВ «Люкс», ТОВ фірма «Консоль ЛТД» та ПП «Плутон» укладено угоду до вказаного вище договору про спільну діяльність №0419/239-68 від 12 січня 2004 року, якою останній викладено в новій редакції з урахуванням появи нового учасника простого товариства - ПП «Плутон». За даним договором його сторони домовились спільно діяти без створення юридичної особи шляхом об'єднання своїх вкладів у формі простого товариства для досягнення загальної господарської мети - проектування, будівництво та введення в експлуатацію об'єкту - офісно-торгівельного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1» по АДРЕСА_1. Учасники такого товариства не переслідують мету отримання прибутку. За змістом п.2.2.1, 2.2.8, 3.4, 4.2 частка ТОВ «Люкс» в об'єкті будівництва складає - 0,9%, частка ТОВ «Консоль ЛТД» - 99%, а ПП «Плутон» - 0,1%. При цьому ТОВ «Консоль ЛТД» набуває право на залучення для будівництва об'єкту дольові (паї) кошти фізичних осіб на підставі окремих договорів про спільну діяльність - в межах своєї частки (99%). Після закінчення будівництва об'єкту нерухомості відбувається розподіл часток сторін договору з урахуванням залучених пайовиків. (Т.1 а.с.221-227)

12 січня 2006 року між ТОВ фірма «Консоль ЛТД» та ОСОБА_2, ОСОБА_3, як пайщиками, укладені договори пайової участі у фінансуванні будівництва багатофункціонального торгівельно-офісного центру №0489/17-70 та №0490/17-71 відповідно. 17 квітня 2007 року між ТОВ фірма «Консоль ЛТД» та ОСОБА_9, як пайщиком, укладено договір пайової участі у фінансуванні будівництва №1392/17-146. 26 листопада 2007 року між ТОВ фірма «Консоль ЛТД» та ОСОБА_6, як пайщиком, укладено договір пайової участі у будівництві №4635/17-166 (р).

За умовами всіх чотирьох вказаних договорів сторони зобов'язались спільно діяти без створення юридичної особи, на підставі об'єднання своїх пайових вкладів для досягнення спільної мети - будівництва об'єкту - багатофункціонального торгівельно-офісного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1» по АДРЕСА_1, та введення його в експлуатацію. (Т.1 а.с.12-25, 74-79, 132-135)

Згідно п.3.1, 3.8 вказаних договорів, а також п.3.11 вказаного вище договору з позивачем ОСОБА_6 пайщики зобов'язались внести грошові кошти в розмірі 127000 доларів США (ОСОБА_2.), 159300 доларів США (ОСОБА_3.), 141900 доларів США (ОСОБА_9.) та 142100 доларів США (ОСОБА_6.) в гривнях за курсом НБУ. Днем виконання грошового зобов'язання є день внесення грошового вкладу до каси ТОВ фірма «Консоль ЛТД» та його зарахування на розрахункові рахунки вказаного товариства. За умови виконання свого обов'язку зі сплати паю пайщики повністю набувають право на пайову (дольову) участь в будівництві, а ТОВ фірма «Консоль ЛТД» втрачає право розпоряджатися вказаними в договорах паями, інакше як в інтересах та зі згоди пайщиків.

За змістом п.3.2 вказаних договорів, а також п.3.6.1 вказаного вище договору з позивачем ОСОБА_6 ТОВ фірма «Консоль ЛТД» зобов'язалось завершити будівництво об'єкту з виділенням пайщикам зі створеної сторонами договору спільної часткової власності їх частки в натурі у вигляді: приміщення буд. №303 у вісях А-В:5-6 на 3-му поверсі, загальною проектною площею 51,8 м2, у складі об'єкта незавершеного будівництва - багатофункціонального торгівельно-офісного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1», що будується за адресою АДРЕСА_1 (для ОСОБА_2.); приміщення під кафетерій буд.№408 у вісях В-Е:3-4 на 4-му поверсі, загальною проектною площею 77,33 м2, у складі об'єкта незавершеного будівництва - багатофункціонального торгівельно-офісного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1», що будується за адресою АДРЕСА_1 (для ОСОБА_3.); приміщення буд. №802 у вісях А-В:1-2 на 8-му поверсі, загальною проектною площею 73,1 м2, у складі об'єкта незавершеного будівництва - багатофункціонального торгівельно-офісного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1», що будується за адресою АДРЕСА_1 (для ОСОБА_9.); приміщення буд. №708 на 7-му поверсі, загальною проекційною площею 69,3 м2, у складі об'єкта незавершеного будівництва - багатофункціонального торгівельно-офісного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1», що будується за адресою АДРЕСА_1 (для ОСОБА_6.).

Відповідно до п.3.3 договорів пайової участі грошові кошти та майнові вклади сторін цих договорів, а також збудований за результатами спільної діяльності об'єкт є спільною частковою власністю цих сторін за виключенням об'єктів, що можуть належати лише на праві спільної сумісної власності згідно ст.382 ч.2 ЦК України. Частки співвласників у спільній частковій власності, створеної за цими договорами, розподіляються між сторонами договорів пайової участі пропорційно розмірам загальних житлових та не житлових приміщень об'єкту, що належать розподілу між пайщиками та ТОВ фірма «Консоль ЛТД».

За змістом п.9.9 договорів пайової участі, а також п.9.16, 9.17 вказаного вище договору з позивачем ОСОБА_6, сторони цих договорів визнали, що такі договори за своєю суттю фактично є нічим іншим як договорами про спільну діяльність у формі простого товариства, регулюються відповідними нормами цивільного законодавства.

Факт виконання позивачами своїх договірних зобов'язань, у вигляді сплати пайового внеску в повному обсязі та у встановлені договорами пайової участі строки, підтверджується копіями відповідних квитанцій та довідками відповідача ТОВ фірма «Консоль ЛТД» (Т.1 а.с.26-29, 80-81, 136, Т.2 а.с.139)

11 квітня 2007 року та 29 травня 2007 року були укладені три додаткові угоди між ТОВ фірма «Консоль ЛТД» та позивачами ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_9, якими внесені зміни до п.1.1 згаданих вище трьох договорів пайової участі №0489/17-70, №0490/17-71 від 12 січня 2006 року та №1392/17-146 від 17 квітня 2007 року, а саме зазначено про будівництво об'єкту нерухомості на трьох земельних ділянках загальною площею 0,2242 га та кадастровими НОМЕР_1, НОМЕР_2, НОМЕР_3, розташованими за адресою АДРЕСА_1 (Т.1 а.с.18, 25).

Відповідачем ТОВ фірма «Консоль ЛТД», окрім позивачів по даній справі, до дольової участі у будівництві об'єкта нерухомості, будівництво якого до теперішнього часу не завершено, було залучено також інших пайщиків (Т.1 а.с.137-139).

13 березня 2008 року між ВАТ «Державний експортно-імпортний банк України», правонаступником якого є відповідач ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України», як іпотекодержателем, та відповідачами ТОВ фірма «Консоль ЛТД», ТОВ «Люкс», як іпотекодавцями, укладено оспорюваний позивачами іпотечний договір №151407Z109, а 14 листопада 2008 року - між тими ж сторонами укладено договір про внесення змін до вказаного іпотечного договору. За умовами такого спірного договору іпотекою забезпечено вимоги іпотекодержателя за кредитним договором (генеральна угода) №151407N3 від 13 березня 2008 року, боржником за яким є ТОВ фірма «Консоль ЛТД». Предметом іпотеки за спірним договором виступило належне ТОВ «Люкс» право оренди земельних ділянок загальною площею 0,2242 га та кадастровими НОМЕР_1, НОМЕР_2, НОМЕР_3, розташованими за адресою АДРЕСА_1, а також об'єкт незавершеного будівництва - офісно-торгівельний центр «ІНФОРМАЦІЯ_1», розташований на вказаних трьох земельних ділянках. При цьому в якості співвласників такого об'єкту незавершеного будівництва та майбутніми співвласниками закінченого будівництвом офісно-торгівельного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1» в спірному договорі зазначені лише відповідачі ТОВ фірма «Консоль ЛТД» та ТОВ «Люкс», а договір останніми, згідно його преамбули, укладався безпосередньо від свого імені. Іпотечний договір посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Коваленко Н.Є. за реєстровим №901.(т.1 а.с.106-114, 140-146, 184-188)

Про існування спірного іпотечного договору позивачі ОСОБА_2, ОСОБА_3 дізнались в серпні 2013 року, позивач ОСОБА_5 - у вересні 2012 року з листів відповідача ТОВ фірма «Консоль ЛТД», а позивач ОСОБА_6 - у вересні 2012 року.(Т.1 а.с. 106-114,140-146,184-188).

Зі змісту чотирьох укладених між позивачами та відповідачем ТОВ фірма «Консоль ЛТД» договорів пайової участі, а також зі змісту договорів про спільну діяльність, укладених між відповідачами ТОВ фірма «Консоль ЛТД» та ТОВ «Люкс», в контексті положень ст.ст.1130-1134 ЦК України, між вказаними сторонами виникли правовідносини спільної діяльності на основі простого товариства, за наслідками чого сторони, після сплати позивачами своїх паїв в повному розмірі та у визначений строк, стали співвласниками на праві спільної часткової власності, зокрема майна, виробленого в результаті їх спільної діяльності, - об'єкту незавершеного будівництва - багатофункціонального торгівельно-офісного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1», що будується за адресою АДРЕСА_1, а саме матеріалів, обладнання тощо, які були використані в процесі будівництва (створення цього майна), набувши при цьому майнове право - право одержати у власність в майбутньому, після завершення будівництва, певне виділене в натуру нерухоме майно (чітко визначені приміщення багатофункціонального торгівельно-офісного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1») відповідно до розміру своєї частки у зазначеному праві спільної часткової власності.

Однак, відповідач ТОВ фірма «Консоль ЛТД», в межах загального розміру, частки якого і мали розподілятись, частки позивачів як пайовиків, без отримання нотаріально посвідченої згоди позивачів як співвласників зазначеного вище майна, тобто без належної правової підстави, у порушення вимог цивільного законодавства, здійснило фактичне розпорядження таким спільним майном від свого імені, уклавши оспорюваний іпотечний договір з рештою відповідачів, чим порушило відповідно права спільної часткової власності позивачів на об'єкт незавершеного будівництва (у вигляді права спільної часткової власності на матеріали, обладнання тощо, які були використані в процесі його будівництва), а також майнові права позивачів на виділення та отримання у власність в натурі своєї частки в нерухомому об'єкті після закінчення його будівництва.

Враховуючи встановлені обставини, вимоги законодавства, чинного на час виникнення спірних правовідносин, суд прийшов до висновку про невідповідність на момент укладення оспорюваного іпотечного договору вимогам ЦК та Закону України «Про іпотеку» в частині передачі в іпотеку об'єкта незавершеного будівництва - багатофункціонального торгівельно-офісного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1», що будується за адресою АДРЕСА_1, в зв'язку із чим на підставі ст.ст.203, 215 ЦК України такий договір має бути визнаний недійсним, але лише щодо того майна та в тій частині предмету іпотеки, що безпосередньо стосується права спільної часткової власності/майнових прав позивачів на даний предмет іпотеки.

Крім того, суд першої інстанції прийшов до висновку про визнання недійсним оспорюваного іпотечного договору і в частині передачі в іпотеку права оренди вищевказаних трьох земельних ділянок загальною площею 0,2242 га, що знаходяться за адресою АДРЕСА_1 (кадастрові НОМЕР_1, НОМЕР_2, НОМЕР_3), оскільки право оренди було передано в іпотеку за спірним іпотечним договором, в порушення вимог законодавства, без урахування строковості такого права та особистісного характеру тощо.

Перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційних скарг і заявлених вимог, апеляційний суд не находить підстав для задоволення скарги та скасування рішення суду з наступних підстав.

Вирішуючи даний спір, який виник між сторонами, суд першої інстанції в достатньо повному об'ємі з'ясував права та обов'язки сторін, обставини справи, перевірив доводи сторін та дав їм належну правову оцінку.

При вищенаведених обставинах справи, суд першої інстанції, відповідно до чинного законодавства, та яке було чинним на час укладення договору, зокрема ст. 41 Конституції України, ст.ст. 316, 317, 319, 321, 328, 331, 355-358, 361, 546, 547, 573, 574, 575, 576, 1130-1135, 1137, 1139 ЦК України, ст.ст.1, 3, 5, 6, 16, 18 Закону України «Про іпотеку», ст.1 Закону України «Про інвестиційну діяльність», ст. ст. 10, 11, 60 ЦПК України, прийшов до обґрунтованого висновку, що оспорюваний іпотечний договір, укладений з порушенням законодавства, який порушує права та законні інтереси позивачів.

Разом з тим, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції прийшов до помилкового висновку щодо визнання оспорюваного договору недійсним в частині, з наступних підстав.

Задовольняючи позовні вимоги частково, суд першої інстанції виходив з того, що за змістом ст.ст.15, 16 ЦК України судовому захисту підлягають лише права та інтереси, які належать та стосуються безпосередньо позивачів.

З такими висновками суду погодитися не можна, оскільки оспорюваний договір не містить часток щодо яких суд визнав договір недійсним. При передачі в іпотеку об'єкту незавершеного будівництва не виділялися та не реєструвалися права власності на складові частини цього об'єкту, тобто зазначеним договором передано в іпотеку незавершене будівництво в цілому.

Суд першої інстанції прийшов до обґрунтованого висновку про недійсність оспорюваного договору, однак помилково визнав його недійсним в частині, щодо якої позовні вимоги не заявлені.

Колегія суддів вважає, що судом першої інстанції повно і правильно встановлені обставини справи, проте суд прийшов до помилкового висновку щодо часткового визнання оспорюваного договору недійсним, тому рішення суду підлягає зміні в частині визнання недійсним іпотечного договору .

Доводи апеляційної скарги про те, що відповідач у суді першої інстанції не брав участь з незалежних від нього причин, оскільки про місце, час та дату судових засідань у передбачений законодавством спосіб повідомлений не був, спростовуються матеріалами справи, відповідно до яких представник відповідача належним чином сповіщався про слухання справи, про що свідчать поштові повідомлення з відміткою отримання їх уповноваженою особою ТОВ фірма "Консоль ЛТД", в матеріалах справи наявні клопотання, заперечення на позов, заяви про розгляд справи за відсутності представника і кожен з цих документів був підписаний головою правління ТОВ фірма "Консоль ЛТД" Ясинським В.Б.

Крім того, посилання апелянта на те, що ухвалою Господарського суду Автономної Республіки Крим від 16 липня 2012 року по справі № 502-4/2325-2012 порушено провадження про банкрутство ТОВ фірма "Консоль ЛТД", відповідно до якої було внесено відомості до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підпиємців, в зв,язку з чим саме господарському суду підсудна дана справа, що передбачено ч.4 ст. 10 "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкуртом", на увагу колегії суддів не заслуговує, оскільки ч.4 вказаної статті даного Закону була введена в дію після зазначеної відповідачем події, що виключає можливість її застосування.

Посилення апелянта на ті обставини, що на момент укладання спірного іпотечного договору 13 березня 2008 року об,єкт незавершеного будівництва не перебував у спільній частковій власності пайщиків, оскільки у них виникло лише майнове право на матеріали, обладнання тощо, які були використані в процесі будівництва цього об,єкту і зазначений факт не досліджувався судом є помилковим твердженням. Оскільки, відповідно до висновків суду першої інстанції, з якими погодилися й наступні судові інстанціїї,які здійснювали перевірку законності цього рішення від 28 липня 2014 року, 26 листопада 2014 року і в цій частині, зі змісту чотирьох укладених між позивачами та відповідачем ТОВ фірма «Консоль ЛТД» договорів пайової участі, а також зі змісту договорів про спільну діяльність, укладених між відповідачами ТОВ фірма «Консоль ЛТД» та ТОВ «Люкс», в контексті положень ст.ст.1130-1134 ЦК України, між вказаними сторонами виникли правовідносини спільної діяльності на основі простого товариства, за наслідками чого сторони, після сплати позивачами своїх паїв в повному розмірі та у визначений строк, стали співвласниками на праві спільної часткової власності зокрема майна, виробленого в результаті їх спільної діяльності, - об'єкту незавершеного будівництва - багатофункціонального торгівельно-офісного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1», що будується за адресою АДРЕСА_1, а саме матеріалів, обладнання тощо, які були використані в процесі будівництва (створення цього майна), набувши при цьому майнове право - право одержати у власність в майбутньому, після завершення будівництва, певне виділене в натуру нерухоме майно (чітко визначені приміщення багатофункціонального торгівельно-офісного центру «ІНФОРМАЦІЯ_1») відповідно до розміру своєї частки у зазначеному праві спільної часткової власності.

Доводи апеляційної скарги ТОВ фірма "Консоль ЛТД", що суд неправомірно визнав недійсною іпотеки права оренди земельних ділянок, не можуть бути підставою для скасування рішення суду, оскільки суд прийшов до обґрунтованого висновку про укладення договору іпотеки щодо права оренди земельних ділянок, в порушення вимог законодавства чинного на час укладення оспорюваного договору, без урахування строковості такого права та особистісного характеру.

Між тим, колегія суддів вважає, враховуючи, що оспорюваний іпотечний договір є недійсним в частині передачі в іпотеку незавершеного будівництва, тому договір і в частині передачі права оренди на земельну ділянку під цим будівництвом є недійсним, оскільки право іпотекодержателя за договором іпотеки на право оренди на земельну ділянку, яка передана в оренду для будівництва, залежить від його права на іпотеку щодо незавершеного будівництва.

Інші доводи, приведені в апеляційній скарзі, не можуть бути підставою для скасування рішення суду, оскільки зводяться до особистого тлумачення апелянтом норм права .

За таких обставин колегія суддів вважає за необхідне апеляційну скаргу ТОВ фірма "Консоль ЛТД" задовольнити частково, рішення суду змінити в частині часткового визнання недійсним оспорюваного договору, з ухваленням нового рішення в цій частині. В іншій частині рішення Кіровського районного суду м. Дніпропетровська від 30 травня 2014 року залишити без змін.

Керуючись ст.ст. 303, 307, 309 ЦПК України, апеляційний суд, -

В И Р І Ш И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "КОНСОЛЬ ЛТД" задовольнити частково.

Рішення Кіровського районного суду м. Дніпропетровська від 30 травня 2014 року змінити в частині визнання недійсним іпотечного договору .

Визнати недійсним іпотечний договір №151407Z109, укладений 13 березня 2008 року між Товариством з обмеженою відповідальністю фірмою «Консоль ЛТД» (), Товариством з обмеженою відповідальністю «Люкс» () та Публічним акціонерним товариством «Державний експертно-імпортний банк України» (), посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Коваленко Наталією Євгенівною за реєстровим №901, предметом якого є права оренди трьох земельних ділянок загальною площею 0,2242 га, що знаходяться за адресою АДРЕСА_1 (кадастрові НОМЕР_1, НОМЕР_2, НОМЕР_3), та об'єкт незавершеного офісного-торгівельного центр «ІНФОРМАЦІЯ_1».

В іншій частині рішення Кіровського районного суду м. Дніпропетровська від 30 травня 2014 року залишити без змін.

Рішення суду набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржено в касаційному порядку протягом двадцяти днів.

СУДДІ: М.Ю. Петешенкова

Н.М. Деркач

М.О. Макаров