АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 601/1722/14-цГоловуючий у 1-й інстанції Зембра Є.Й.
Провадження № 22-ц/789/782/17 Доповідач - Бершадська Г.В.
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

04 липня 2017 р. колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ апеляційного суду Тернопільської області в складі:

головуючого - Бершадської Г.В.

суддів - Гірський Б. О., Ткач О. І.,

з участю секретаря Бріль В.Л.,

ОСОБА_1 та представника ДВС

розглянула в м.Тернополі цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на рішення Кременецького районного суду від 24 липня 2015 року в справі за позовом ОСОБА_1, ОСОБА_3, ОСОБА_4 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Оріон", ОСОБА_5, треті особи ОСОБА_6, Публічне акціонерне товариство Комерційний банк "Надра", відділ Державної виконавчої служби Кременецького районного управління юстиції, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10 про виділ майна, звернення стягнення на частину майна товариства, визнання права власності на майно та за позовом ОСОБА_6 до ОСОБА_1, ОСОБА_3, ОСОБА_4, Товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Оріон", ОСОБА_5, треті особи Публічне акціонерне товариство Комерційний банк "Надра", відділ Державної виконавчої служби Кременецького районного управління юстиції, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10 про виділ майна, звернення стягнення на частину майна товариства та визнання права власності на майно,

ВСТАНОВИЛА:

У серпні 2014 року ОСОБА_1, ОСОБА_4, ОСОБА_3 звернулися до суду із вищевказаним позовом, посилаючись на те, що судовими рішеннями на їх користь з ОСОБА_5 стягнуто заборгованість, однак остання від добровільного виконання цих рішень ухиляється. У відділі Державної виконавчої служби Кременецького районного управління юстиції Тернопільської області перебуває зведене виконавче провадження про стягнення з ОСОБА_5 на користь держави, фізичних та юридичних осіб коштів, у тому числі на користь ОСОБА_1 у розмірі 266 151 грн 22 коп., на користь ОСОБА_4 - 149 173 грн 02 коп., на користь ОСОБА_3 - 306 870 грн 82 коп. Оскільки у ОСОБА_5 відсутнє майно, на яке можна було б звернути стягнення в рахунок погашення заборгованості, але відповідач є учасником товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Оріон», позивачі просили на підставі ст. 149 ЦК України виділити частину майна товариства, пропорційну частці боржника у статутному капіталі та звернути на нього стягнення, визнавши за ними право власності на частину приміщення, власником якого є ТОВ магазин «Оріон».

У травні 2015 року ОСОБА_6 звернулася із аналогічними вимогами до ОСОБА_1, ОСОБА_11, ОСОБА_3, ТОВ магазин «Оріон» та ОСОБА_5, посилаючись на те, що вона також є стягувачем у зазначеному виконавчому провадженні.

Заочним рішенням Кременецького районного суду Тернопільської області від 24 липня 2015 року позови ОСОБА_1, ОСОБА_4, ОСОБА_3 та ОСОБА_6 задоволено:

звернуто стягнення на частину майна ТОВ магазин «Оріон», пропорційну частці ОСОБА_5 у статутному капіталі товариства у розмірі 65 %, а саме: на частину нежитлової будівлі, розташованої по вул.Шевченка, 75 у м.Кременці Тернопільської області, що належить ТОВ магазин «Оріон», в межах суми боргу, виділено в натурі та визнано право власності згідно з висновком експерта за результатами проведеної будівельно-технічної експертизи від 11 червня 2015 року за № 261/15-22 та додатку № 1 до нього виділено в натурі та визнано право власності за: ОСОБА_1 на 3613/10000 частки, що складає 66,4 кв. м, вартість якої становить 266 743 грн 22 коп., за ОСОБА_4 - на 2021/10000 частки, що складає 37,1 кв. м, вартість якої становить 149 173 грн 02 коп., за ОСОБА_3 - на 30910/10000 частки, що складає 71,8 кв. м, вартість якої становить 288 674 грн 59 коп., за ОСОБА_6 - на 456/10000 частки, що складає 8,4 кв. м, вартість якої становить 33 703 грн 65 коп.

Дане заочне рішення було предметом апеляційного розгляду за апеляційною скаргою ТОВ магазин Оріон. Апеляційну скаргу ОСОБА_5 повернуто.

В апеляційній скарзі ОСОБА_2, особа, яка не брала участі у справі, просить скасувати заочне рішення суду та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову, посилаючись на те, що висновки суду не відповідають обставинам справи та вимогам закону. ОСОБА_5 не є учасником ТОВ магазин "Оріон", оскільки на підставі договору купівлі - продажу від 16.04.2015 р. відчужила свою частку у статутному капіталі ТОВ магазин "Оріон" йому, тому позовні вимоги ОСОБА_5 є безпідставними, так як вона є не належним відповідачем.

В судове засідання ОСОБА_5, ОСОБА_2, будучи належним чином повідомленими про час та місце слухання справи, не зявилися.

ОСОБА_1 апеляційної скарги не визнав та пояснив, що ОСОБА_5 заборгувала людям значну суму коштів і з метою уникнення відповідальності та ухилення від виконання рішень суду, під час розгляду справи 15 квітня 2015 року (за 12 днів до ухвалення рішення в справі) уклала письмовий договір купівлі-продажу своєї частки у статутному капіталі товариства ОСОБА_12

Долучений ОСОБА_5 до апеляційної скарги договір купівлі-продажу передбачав, що всі права та обовязки учасника товариства переходять до покупця з моменту його нотаріального посвідчення.

ОСОБА_2 до своєї апеляційної скарги долучив договір купівлі-продажу тієї ж частки ОСОБА_5 у статутному капіталі від 16 квітня 2015 року, в якому умова про нотаріальне посвідчення договору відсутня.

В матеріалах справи є заява засновників про те, що ОСОБА_5 не пропонувала їм викупити належну їй частку в статутному капіталі товариства і в період з 1 січня 2015 року по 13 червня 2016 року загальні збори не розглядали питання продажу частки ОСОБА_5 у статутному капіталі ТОВ магазин Оріон.

Представник Кременецького міськрайонного відділу Головного територіального управління юстиції апеляційної скарги не визнав та пояснив, що на виконанні у Кременецькому відділі ДВС перебували виконавчі листи Кременецького районного суду за 2011-2013 роки про стягнення з ОСОБА_5 на користь громадян коштів. Також у відділі ДВС перебували ухвали Кременецького районного суду від 9 лютого 2012 року про заборону ОСОБА_5 вчиняти будь-які дії щодо відчуження (продажу), дарування належної їй частки учасника товариства у статутному капіталі ТОВ магазин Оріон, що по вул.Шевченка, 75 в м.Кременці; від 7 листопада 2011 року та 17 січня 2012 року про накладення арешту та заборону відчуження усього рухомого та нерухомого майна і коштів, які були виконані та забороняли ОСОБА_5 відчужувати майно і частку у статутному капіталі товариства.

На виконання рішення Кременецького районного суду від 27 квітня 2015 року та рішення апеляційного суду Тернопільської області від 16 лютого 2016 року були проведені електронні торги і реалізовано частку ОСОБА_5 у статутному капіталі товариства товариства. ОСОБА_5 оскаржувала проведені електронні торги, посилаючись на те, що проведеними торгами порушуються її права як власника частки і у задоволенні її вимог судом відмовлено.

Вважає, що згідно чинного законодавства ОСОБА_2 не був власником частки у статутному капіталі ТОВ магазин Оріон, оскільки відомості про засновників та їх частки у статутному капіталі підлягають обовязковій державній реєстрації, що не було зроблено ТОВ магазин Оріон.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення учасників процесу, вивчивши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення.

З апеляційними скаргами на оскаржуване рішення звертались ОСОБА_5 та ТОВ магазин Оріон. ТОВ магазин Оріон посилалось на те, що ОСОБА_5 на підставі договору купівлі-продажу від 15 квітня 2015 року відчужила свою частку у статутному капіталі на користь ОСОБА_2, а тому суд не вправі був звертати стягнення на частину майна товариства пропорційну частці ОСОБА_5, яка перейшла до ОСОБА_2

ОСОБА_5 до своєї апеляційної скарги долучила договір купівлі-продажу частки від 15 квітня 2015 року, умови якого передбачали перехід до покупця прав та обовязків учасника товариства з моменту його нотаріального посвідчення (п. 11 договору (а.с. 91, Т.2).

Ухвалою апеляційного суду Тернопільської області від 9 грудня 2015 року апеляційну скаргу ОСОБА_5 визнано неподаною та повернуто апелянту.

За наслідками розгляду апеляційної скарги ТОВ магазин «Оріон» апеляційним судом 16 лютого 2016 року апеляційну скаргу ТОВ магазин «Оріон» задоволено частково:

Рішення Кременецького районного суду від 24.07.2015 р. в частині задоволення позовних вимог ОСОБА_1, ОСОБА_4, ОСОБА_3, ОСОБА_6 про визнання за ними права власності на частину нежитлового приміщення по вул. Шевченка, 75 в м. Кременці Тернопільської області, належного ТОВ магазин "Оріон" скасовано.

Рішення Кременецького районного суду від 24.07.2015 р. в частині задоволення позовних вимог ОСОБА_1, ОСОБА_4, ОСОБА_3, ОСОБА_6 про виділ частини майна, звернення стягнення на частину майна, а також щодо розподілу судових витрат змінено.

Ухвалено нове рішення, яким позов ОСОБА_1, ОСОБА_4, ОСОБА_3 до товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Оріон", ОСОБА_5, треті особи ОСОБА_6, публічне акціонерне товариство комерційний банк "Надра", відділ Державної виконавчої служби Кременецького районного управління юстиції, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10 та позов ОСОБА_6 до ОСОБА_1, ОСОБА_4, ОСОБА_3, ТзОВ магазин "Оріон", ОСОБА_5, треті особи ПАТ КБ "Надра", відділ ДВС Кременецького районного управління юстиції, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10 про виділ частини майна, звернення стягнення на частину майна, визнання права власності задоволено частково.

Виділено частину майна товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Оріон" (ідентифікаційний код 14040405, м. Кременець, Тернопільської області, вул. Шевченка, 75), пропорційну частці його учасника ОСОБА_5, що становить 65 % статутного капіталу товариства.

Звернено стягнення на частину майна товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Оріон", пропорційну частці ОСОБА_5 в статутному капіталі товариства, що становить 65 %, вартістю згідно балансу станом на дату пред'явлення вимог кредиторами - 12.08.2014 р., за непогашеними борговими зобов'язаннями у зведеному виконавчому провадженні, що перебуває у Відділі ДВС Кременецького районного управління юстиції про стягнення грошових коштів з ОСОБА_5 на користь держави, фізичних та юридичних осіб, в тому числі за непогашеними борговими зобов'язаннями ОСОБА_5 перед ОСОБА_1 на загальну суму 266151,22 грн., ОСОБА_4 на суму 149173,02 грн., ОСОБА_3 на загальну суму 306870,82 грн., ОСОБА_6 на загальну суму 17993,72 грн.

В задоволенні решти позовних вимог ОСОБА_1, ОСОБА_4, ОСОБА_3, ОСОБА_6 відмовлено.

В апеляційній скарзі ОСОБА_2, як особа, яка не брала участі у справі, зазначає, що на час ухвалення судом рішення у справі, ОСОБА_5 не була учасником ТОВ магазин Оріон, оскільки за договором купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ магазин Оріон від 16 квітня 2015 року вона продала свою частку в розмірі 65% статутного капіталу ТОВ магазин Оріон йому. При цьому апелянт долучає договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ магазин Оріон від 16 квітня 2015 року, того ж змісту, що договір купівлі-продажу від 15 квітня 2015 року, в якому у п. 11 відсутня умова про нотаріальне посвідчення договору та зазначає, що оскаржуваним рішенням порушуються його права (а.с. 9, Т.3).

Вирішуючи спір, суд першої інстанції виходив з того, що одним із засновників ТОВ магазин Оріон є ОСОБА_5

Це підтверджувалось витягом з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб підприємців, з якого вбачається, що ОСОБА_5 є одним із засновників товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Оріон". Розмір статутного капіталу товариства складав 20 000 грн, а частка ОСОБА_5 - 13000 грн., що становить 65 % статутного капіталу.

Крім ОСОБА_5, учасниками ТОВ магазин "Оріон" були ОСОБА_7, ОСОБА_9, ОСОБА_8, ОСОБА_13. ОСОБА_14, які разом володіють 35% статутного капіталу. Керівником юридичної особи є боржник ОСОБА_5, місцезнаходження товариства - власне приміщення по вул. Шевченка, 75 в м.Кременці, Тернопільської області.

Із листа реєстраційної служби Кременецького районного управління юстиції № 86/03-59 від 15.05.2015 р. видно, що ОСОБА_5 не зареєструвала відповідних змін у складі засновників ТОВ магазин "Оріон" (а.с. 214 т.1).

Відповідно до ст. 145 ЦК України, ст. 59 ЗУ "Про господарські товариства" зміни до Статуту товариства з обмеженою відповідальністю підлягають затвердженню загальними зборами учасників товариства.

Оскільки, будь - яких доказів щодо вирішення питання про внесення змін до Статуту ТОВ магазин "Оріон" у зв'язку з відчуженням ОСОБА_5 своєї частки іншій особі та вчинення відповідних реєстраційних дій у матеріалах справи не було, вірним є висновок суду про частку ОСОБА_5 у статутному капіталі товаритсва.

Згідно ст. 7 ЗУ "Про господарські товариства" товариство зобов'язане протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення про внесення змін до установчих документів повідомити орган, що провів реєстрацію, для внесення необхідних змін до державного реєстру.

Відповідно до частини 3 ст. 4 ЗУ Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (в редакції, яка діяла на час укладення договору та ухвалення оскаржуваного рішення) зміни до установчих документів юридичної особи підлягають обов'язковій державній реєстрації шляхом внесення відповідних змін до записів Єдиного державного реєстру в порядку, встановленому цим Законом.

Відомості про юридичну особу включаються до Єдиного державного реєстру шляхом внесення записів на підставі відомостей з відповідних реєстраційних карток та відомостей, що надаються юридичними особами державному реєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи згідно із законодавством України. В Єдиному державному реєстрі містятьсяя такі відомості: найменування юридичної особи; код; організаційно-правова форма; місцезнаходження; перелік засновників (ч. 1, 2 ст. 17 Закону).

Якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін (ч. 1 ст. 18 Закону).

На час ухвалення рішення судом першої та апеляційної інстанції, зміни в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо засновників не вносились, учасником товариства була ОСОБА_5

Враховуючи вимоги вищенаведеного законодавства та що зміни в перелік засновників товариства не вносились, доводи апелянта про те, що ОСОБА_5 на час ухвалення рішення судом першої інстанції не була учасником ТОВ магазин "Оріон" не заслуговують уваги суду.

Відповідно до ст. 15 ЦПК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно ст. 60 ЦПК України кожна сторона зобов'язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених статтею 61 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 2 ст. 59 цього Кодексу обставини справи, які за законом мають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Апелянт ОСОБА_2 не надав суду належних та допустимих доказів про те, що він став учасником товариства внаслідок придбання частки ОСОБА_5 у статутному капіталі, отже, не довів, що вказане рішення порушує його права.

За таких обставин, колегія суддів не вбачає підстав для скасування рішення суду з мотивів, наведених в апеляційній сказі.

Керуючись ст.ст. 304, 307, 308, 315, 319 ЦПК України,-

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 відхилити.

Рішення Кременецького районного суду від 24 липня 2015 року залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення, може бути оскаржена безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ в касаційному порядку протягом двадцяти днів шляхом подання касаційної скарги.

Головуючий - підпис

Судді - два підписи

З оригіналом згідно:

Суддя апеляційного суду Тернопільської області ОСОБА_15