РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

справа № 521/4429/16-ц

провадження № 2/521/847/17

29 вересня 2017 року

Малиновський районний суд міста Одеси в складі:

Головуючого судді Целух А.П..,

при секретарі Корнієнко Л.В..,

розглянувши в відкритому судовому засіданні в місті Одесі цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства «Альфа Банк», приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 , за участю третьої особи Малиновського відділу Державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулась в суд з позовом до Публічного акціонерного товариства «Альфа Банк», приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 , за участю третьої особи Малиновського відділу Державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, посилаючись на те, що 29.05.2015 року, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 вчинив виконавчий напис про звернення стягнення на предмет іпотеки-квартири №137, що находиться на Люстдорфській дорозіі, буд.13 в м.Одесі.Оскільки, позивач вважає, що вказаний виконавчий напис вчинений з порушенням вимог діючого законодавства, вона вимушена звернутись з позовом до суду про визнання його таким, що не підлягає виконанню.

Представник позивача в судовому засіданні підтримав позовні вимоги, просив д їх задовольнити в повному обсязі.

Представник Публічного акціонерного товариства «Альфа Банк», в судовому засіданні заперечував проти задоволення позовних вимог, посилаючись на їх необґрунтованість, надав до суду письмові заперечення та пояснення відповідні їм.

Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 та представник Малиновського відділу Державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції в судове засідання не зявились, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.

Суд, заслухавши сторін по справі, вивчивши та дослідивши матеріали справи, повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення справи по суті, прийшов до висновку, що позов задоволенню не підлягає з наступних підстав.

В судовому засіданні встановлено, що 31 серпня 2012 року між ОСОБА_1 та ПАТ «БАНК КІПРУ», правонаступником якого є «НЕОС БАНК» було укладено кредитний договір №30/22- 1462/2012, згідно якого банком було надано кредит позичальнику у сумі 295 000 (двісті девяносто пять тисяч) гривень.

З метою забезпечення виконання зобовязань за вказаним кредитним договором 31 серпня 2012 року ОСОБА_1 було передано в іпотеку нерухоме майно, а саме: квартиру №137, що находиться на Люстдорфській дор. будинок 13, у місті Одесі на підставі іпотечного договору посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_4 за реєстровим №799

21 липня 2014 року між ПАТ «НЕОС БАНК» та ПАТ «Альфа Банк» було укладено договір факторингу № 1, згідно якого ПАТ «НЕОС БАНК» відступає Фактору свої права Вимоги заборгованості по кредитних договорах, укладених з боржниками.

29 травня 2015 року на вимогу ПАТ «Альфа Банк» Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 було здійснено виконавчій напис про звернення стягнення на предмет іпотеки - квартири №137, що находиться на Люстдорфській дор. будинок 13, у місті Одесі.

Відповідно ст. 87 Закону України «Про нотаріат», п. 3.2 гл. 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюються Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п. 2 «Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 року № 1172, для одержання виконавчого напису подаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувана про непогашення заборгованості.

Відповідно до п. 4 гл. 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України передбачено зміст виконавчого напису, який має містити: дату (рік, місяць, число) вчинення, посаду, прізвище, ім'я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та місце проживання (місцезнаходження) стягувана; найменування та місце проживання (місцезнаходження) боржника, дату й місце його народження, місце роботи (для фізичних осіб), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, у тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, суму державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, під яким виконавчий напис зареєстровано; дату набрання чинності виконавчим написом; строк предявлення виконавчого напису до виконання; підпис нотаріуса, який вчинив виконавчий напис, скріплений печаткою; інші відомості, передбачені статтею 18 Закону України „Про виконавче провадження.

Позивач в обґрунтування позову посилається на такі обставини та підстави своїх вимог,як не врахування та не перевірку нотаріусом при вчиненні виконавчого напису факту наявності чи відсутності спору щодо заборгованості, що не відповідає вимогам ч. І ст. 88 Закону України «Про нотаріат»., здійснення розрахунку розміру невиконаних зобовязань за кредитним договором, суми боргу за тілом кредиту, відсотків та користування кредитом у виконавчому написі без урахування думки та позиції позичальника та не відповідність дійсній сумі заборгованості,а також не повідомлення позивача про розмір заборгованості до моменту вчинення виконавчого напису, не надсилання на адресу позивача письмової вимоги про усунення порушень.

Як вбачається з рішення Апеляційного суду Одеської області від 26.04.2016 року, судом вирішено стягнути з ОСОБА_1 на користь Публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк» (01001, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6, МФО 300346, , п/р №0004) заборгованість за кредитним договором №30/22-1462/2012 від 31.08.2012 року у загальному розмірі 289947 (двісті вісімдесят дев'ять тисяч дев'ятсот сорок сім) гривень 65 копійок, що складається із: 275452 (двісті сімдесят п'ять тисяч чотириста п'ятдесят дві) гривні 91 копійка - заборгованість за кредитом; 14494 (чотирнадцять тисяч чотириста дев'яносто чотири) гривні 74 копійки - заборгованість по відсотках.Стягнути з ОСОБА_1 на користь Публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк» (01001, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6, МФО 300346, , п/р №0004) витрати по оплаті судового збору у розмірі 2899 грн. 47 коп.

Відповідно до квитанції № 8848 від 26.06.205 року , ОСОБА_1 сплачено на користь Публічного акціонерного товариства «Альфа Банк» 6500,00 грн, в рахунок заборгованості по кредитному договору № 30/22-1462/2012 від 31.08.2012 р.

Відповідно до квитанції № 584735від 27.07.2015 року , ОСОБА_1 сплачено на користь Публічного акціонерного товариства «Альфа Банк» 6500,00 грн, в рахунок заборгованості по кредитному договору № 30/22-1462/2012 від 31.08.2012 р.

Відповідно зі ст.87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгс ваність. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до положень ст. 88 Закону України "Про нотаріат" нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Згідно із п. 1.1. та 1.2. Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України,затвердженої наказом Мін'юсту України 22 лютого 2012 року N 296/5 - 1.1. Для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів.Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. Виконавчий напис вчиняється лише за умови наявності вичерпаного переліку доку ментів,які підтверджують безспірність вимог Відповідно до порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Мінюсту України 22 лютого 2012 року N 296/5, п.1.2 , що п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року N 1172, для одержання виконавчого напису подаються документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Згідно із п. 3. Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Мінюсту України 22 лютого 2012 року N 296/5 - Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Відповідно до п. 3.5. Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Мінюсту України 22 лютого 2012 року N 296/5 , при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Безспірність вимог - це документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Відповідно до Постанови КМ України від 29 червня 1999 року №» 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» отримання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами, які передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно нотаріусу подаються такі документи: оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та' встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Згідно Постанови Верховного суду України справа 6-158цс/15 :« безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком, нотаріус під час вчинення виконавчого напису не встановлює права та обов'язки учасників правовідносин, а лише перевіряє наявність необхідних документів.

Таким чином, нотаріус не перевіряє наявність спору між сторонами,це не передбачено порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, тому, наявність спору у суді не є підставною для відмовлення у вчиненні виконавчого напису.

В обґрунтування законності та безспірності вимог ПАТ «Альфа-Банк», було надано перелік документів, що передбачено чинним законодавством України та підтверджують безспірність заборгованості за Договором.

Щодо посилання позивача на те, що після вчинення виконавчого напису, провадились платежі щодо погашення заборгованості, тому сума у виконавчому написі не відповідає дійсній сумі заборгованості, так як не враховані платежі які позивач здійснив пізніше, є без підставними оскільки, на час вчинення виконавчого напису з боку ПАТ «Альфа-Банк» додані всі необхідні документи згідно переліку, що підтверджує нотаріальна справа, а сплачені платежі вже після вчинення виконавчого напису впливають лише на кінцеву суму, яку кредитор буде стягувати згідно цього напису, з повідомлення вбачається що загальна сума заборгованості змінюється щоденно в сторону збільшення ( відсотки , штрафні санкції)залежно від тривалості затримки сплати боргу, тому сума у написі може відрізняться від поточної суми заборгованості на дату звернення до виконавчої служби.

Таким чином, питання щодо остаточної суми стягнення вирішується вже в процедурі виконавчого провадження.

Разом з тим, матеріали цивільної справи не містить будь яких належних та допустимих доказів, на підтвердження обставин, на які посилається позивач як на підстави своїх вимог про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до ст. 60 ЦПК України кожна сторона зобов'язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених статтею 61 цього Кодексу.

Відповідно до статті 57 ЦПК України «Докази» доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення сторін, та інших обставин, як мають значення для вирішення справи; ці дані встановлюються на підставі пояснень сторін, третіх осіб, їхніх представників, допитаних як свідків, показань свідків, письмових доказів, речових доказів, зокрема звуко- і відео записів, висновків експертів; а відповідно до положень статті 58 ЦПК України «Належність доказів» належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування; сторони мають право обґрунтовувати належність конкретного доказу для підтвердження їхніх вимог або заперечень; суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Відповідно до наданих суду доказів витребуваних у приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 копій документів які стали підставою для вчинення виконавчого напису зареєстрованого в реєстрі № 6406 про про звернення стягнення на предмет іпотеки - квартири №137, що находиться на Люстдорфській дор. будинок 13, у місті Одесі, вбачається що банком нотаріусу надано всі необхідні документи, що підтверджують безспірність заборгованості, наявність доказів належного направлення та отримання позивачем письмової вимоги про усунення порушень та іпотечну вимогу.

З матеріалів нотаріальної справи вбачається , що до заяви про вчинення виконавчого напису долучені, документи що підтверджують заборгованість , це розгорнутий розрахунок,на підтвердження відступлення права вимоги залучені копії договорів про таке відступлення.

Таким чином, висновок про те, що виконавчий напис здійсмновий у відповідності до чинного законодавства, в повній мірі узгоджується з дослідженими судом доказами та встановленими судом обставинами.

Стаття 3 ЦПК України передбачає, що кожна особа має право в порядку, встановленим цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів. Відмова від права на звернення до суду за захистом є недійсною.

При цьому, відповідно до положень статті 10 Цивільного процесуального кодексу України «Змагальність сторін» цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін; сторони та інші особи, які беруть участь у справі, мають рівні права щодо подання доказів, їх дослідження та доведення перед судом їх переконливості; кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених ЦПК України .

Аналізуючи зібрані по справі докази суд приходить до висновку, що позовні вимоги про визнання виконавчого напису, таким, що не підлягає виконанню не знійшли свого підтвердження ході судового розгляду, оскільки вчинений нотаріусом напис здійснений у відповідності до вимог чинного законодавства, підстав для відмови у вчиненні нотаріальної дії у нотаріуса не було, подані для вчинення нотаріальної дії документи відповідали вимогам законодавства, що є підставою для відмови в задоволенні позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 10, 58, 60, 209, 212, 213, 214, 215 ЦПК України, суд -

Вирішив:

В задоволенні позову ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства «Альфа Банк», приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 , за участю третьої особи Малиновського відділу Державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню- відмовити.

На рішення суду може бути подана апеляційна скарга протягом десяти днів з дня його проголошення.

Суддя: А.П.Целух

29.09.17