Апеляційний суд Кіровоградської області
№ провадження 22-ц/781/837/17 Головуючий у суді І-ї інстанції Павелко І. Л.
Доповідач Суровицька Л. В.
УХВАЛА

Іменем України

24.05.2017 року колегія суддів судової палати в цивільних справах Апеляційного суду Кіровоградської області в складі:

головуючої судді Суровицької Л.В.,

суддів Кіселика С.А., Чельник О.І.

секретар Бодопрост М.М.

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Кропивницькому цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на рішення Кіровського районного суду м. Кіровограда від 27 лютого 2017 року у справі за позовом ОСОБА_2 до Комунального закладу «Кіровоградський обласний шкірно-венерологічний диспансер» про визнання незаконними, скасування наказів, відшкодування моральної шкоди та витрат на правову допомогу.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення осіб, які прибули в судове засідання, дослідивши матеріали справи, колегія суддів

В С Т А Н О В И Л А:

У жовтні 2016 року ОСОБА_2 звернулася до суду з позовом до Комунального закладу «Кіровоградський обласний шкірно-венерологічний диспансер» про визнання незаконним та скасування наказу.

В подальшому уточнила позовні вимоги і просила визнати незаконними та скасувати накази головного лікаря Комунального закладу «Кіровоградський обласний шкірно-венерологічний диспансер» від 13 вересня 2016 року № 119 «Про затвердження складу атестаційної комісії та проведення атестації інженера з охорони праці», від 24 жовтня 2016 року № 131 „Про внесення змін до складу атестаційної комісії", наказ виконуючої обов'язки головного лікаря ОСОБА_3 від 14 листопада 2016 року № 139 „Про проведення атестації інженера з охорони праці", від 07 грудня 2016 року № 139 „Про проведення атестації інженера з охорони праці та затвердження складу атестаційної комісії". Просила відшкодувати заподіяну їй порушенням трудових прав моральну шкоду в розмірі 20 000 грн., стягнути судові витрати на правову допомогу в розмірі 7 740 грн. 50 коп..

В обґрунтування позову зазначала, що з 23 травня 1995 року працює інженером з охорони праці Комунального закладу „Кіровоградський обласний шкірно-венерологічний диспансер". У неї з головним лікарем склалися неприязні відносини, за її скаргою щодо головного лікаря диспансеру порушена кримінальна справа за неодноразові умисні порушення трудових прав і проводиться досудове розслідування.

Вважає, що продовжуючи протиправно умисно переслідувати її, головний лікар диспансеру ОСОБА_4 видала наказ від 13 вересня 2016 року № 119 „Про затвердження складу атестаційної комісії та проведення атестації інженера з охорони праці". Наказ винесений у порушення вимог Закону України «Про професійний розвиток працівників», цей закон не зазначено у преамбулі наказу, у порушення Положення про атестацію керівних, інженерно-технічних працівників та спеціалістів КЗ «Кіровоградський обласний шкірно-венерологічний диспансер» та порушує її трудові права.

На її заяву про зупинення проведення атестації до вирішення справи за позовом про оскарження вказаного наказу, головний лікар не відреагувала та наказом від 24 жовтня 2016 року № 131 «Про внесення змін до складу атестаційної комісії, затвердженої наказом від 13 вересня 2016 року № 119» із складу атестаційної комісії виведена головний лікар ОСОБА_4 та введена до складу комісії ОСОБА_3, заступник головного лікаря з медичної частини, голова комісії.

Оскаржуваними наказами атестацію призначено провести не з метою підвищення ефективності праці та відповідальності керівних, інженерно-технічних працівників та інших спеціалістів (не медиків) за виконання дорученого кола обов'язків, перевірки ділових якостей та кваліфікації, а на меті мається провести атестацію лише інженеру з охорони праці і тільки їй одній.

Як підставу для визнання наказів незаконними вважає те, що не були розглянуті її заяви про відвід складу атестаційної комісії. Складом атестаційної комісії, затвердженим оскаржуваними наказами, не може бути забезпечено неупереджене, об'єктивне обговорення професійних якостей і результатів її діяльності в обстановці вимогливості, доброзичливості, оскільки члени атестаційної комісії неодноразово складали необ'єктивні акти про її відсутність на роботі, які в наступному були підставами для оголошення їй доган та звільнення з роботи. Крім того у лікувальному закладі відсутні фахівці, які б могли атестувати її по відповідній спеціалізації. Членами комісії є працівники, яких вона за посадою має контролювати. Згідно посадової інструкції вона безпосередньо підпорядкована керівнику закладу - головному лікарю диспансеру, яка надала негативну характеристику і таким чином вважає наперед створила думку комісії про неї. Включення безпосереднього керівника до складу атестаційної комісії суперечить Положенню про атестацію, яке діє в установі ( т.1, а.с.1-8, 92-103, 210-224).

Рішенням Кіровського районного суду м. Кіровограда від 27 лютого 2017 року у задоволенні позову відмовлено (т.2, а.с.72-76).

В апеляційній скарзі ОСОБА_2 просить рішення суду першої інстанції скасувати з підстав порушення норм матеріального і процесуального права та ухвалити нове рішення про задоволення позову (т.2, а.с.82-96).

В судовому засіданні апеляційної інстанції позивач та її представник підтримали доводи апеляційної скарги, а представник відповідача заперечила проти них і просила рішення суду залишити без змін.

Колегія суддів, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги та вимог, заявлених в суді першої інстанції, вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з таких підстав.

Судом встановлено і підтверджується матеріалами справи, що позивач з 23 травня 1995 року постійно працює у Кіровоградському обласному шкірно-венерологічному диспансері інженером з охорони праці за основною посадою.

Наказом № 67 від 09 вересня 1996 року їй присвоєна І категорія інженера з охорони праці (т.1, а.с.160).

Наказом головного лікаря КЗ «КОШВД» від 13 вересня 2016 року № 119 «Про затвердження складу атестаційної комісії та проведення атестації інженера з охорони праці» створено атестаційну комісію у складі: голова комісії - ОСОБА_4 головний лікар; секретар- ОСОБА_9 старший інспектор з кадрів; члени комісії: ОСОБА_5 голова первинної профспілкової організації ОШВД, ОСОБА_6- заступник головного лікаря з економічних питань, ОСОБА_7- головний бухгалтер, ОСОБА_8- інженер.

Залучено (за згодою) до роботи атестаційної комісії представників територіального управління Державної служби гірничого нагляду та промислової безпеки України у Кіровоградській області, а також департаменту охорони здоров'я Кіровоградської обласної державної адміністрації.

Наказом визначено провести періодичну, запроваджену один раз на п'ять років, атестацію інженера з охорони праці. Чергову атестацію провести 11 листопада 2016 року погодивши з первинною профспілковою організацією ОШВД.

Пунктом 4.2 наказу доручено старшому інспектору з кадрів ОСОБА_9 скласти характеристику на інженера з охорони праці ОСОБА_2, у якій відобразити її виробничу діяльність, кваліфікацію, досягнуті показники тощо, та подати її не пізніше ніж за два тижні до початку атестації в атестаційну комісію. Доручено секретарю атестаційної комісії підготувати усі необхідні документи щодо проведення атестації та ознайомити інженера з охорони праці ОСОБА_10, що атестується, з даною їй характеристикою не пізніше ніж за тиждень до атестації (т.1, а.с.14).

Копію даного наказу ОСОБА_2 отримала під підпис 14 вересня 2016 року.

17 жовтня 2016 року ОСОБА_2 подала заяву про відвід складу атестаційної комісії, визначеному наказом № 119 від 13 вересня 2016 року, з тих підстав, що складом атестаційної комісії не може бути забезпечене неупереджене, об'єктивне обговорення професійних якостей і результатів її діяльності в обстановці вимогливості, доброзичливості, оскільки більша частина членів атестаційної комісії неодноразово складали необ'єктивні акти про її відсутність на роботі, про нібито її відмову у ознайомленні з наказами, які були підставою наказів про оголошення їй доган або наказів про звільнення, які в подальшому судом визнавались незаконними (т.1, а.с.69-71).

Наказом головного лікаря диспансеру від 24 жовтня 2016 року № 131 «Про внесення змін до складу атестаційної комісії» у зв'язку з відрядженням головного лікаря на конференцію, яка відбудеться 11-12 листопада 2016 року, внесені зміни до складу атестаційної комісії, затвердженої наказом № 119 від 13 вересня 2016 року, а саме: із складу атестаційної комісії виведена головний лікар ОСОБА_4 та введена до складу комісії заступник головного лікаря з медичної частини ОСОБА_3 - голова комісії (т.1, а.с.104).

Розпорядженням виконуючої обов'язки головного лікаря диспансеру ОСОБА_3 від 07 листопада 2016 року № 854 визначено провести атестацію інженера з охорони праці ОСОБА_2 11 листопада 2016 року з залученням (за згодою) до роботи атестаційної комісії представників територіального управління Державної служби гірничого нагляду та промислової безпеки України у Кіровоградській області та департаменту охорони здоров'я Кіровоградської обласної державної адміністрації (т.1, а.с.105, 171).

07 листопада 2016 року ОСОБА_2 була ознайомлена з цим розпорядженням, на якому написала, що складу комісії заявляє відвід (т.1, а.с.171).

Відповідно до наказу від 13 вересня 2016 року № 119, старшим інспектором з кадрів складено характеристику на позивача.

07 листопада 2016 року ОСОБА_2 ознайомлена з вказаною характерис- тикою за підписом головного лікаря та голови профспілкової організації, на якій письмово зазначила, що з характеристикою не згідна (т.1,а.с.81).

В цей же день позивач подала виконуючому обов'язки головного лікаря ОСОБА_3 службову записку про те, що вона заявляє відвід всьому складу атестаційної комісії.

11 листопада 2016 року ОСОБА_2 не прибула на засідання атестаційної комісії, у зв'язку з чим наказом в.о. головного лікаря диспансеру ОСОБА_3 від 14 листопада 2016 року № 139 «Про проведення атестації інженера з охорони праці» перенесено проведення атестації на 16 листопада 2016 року, склад атестаційної комісії залишено без змін (т.1, а.с106). Листами в.о.головного лікаря, директора Департамента охорони здоров'я Кіровоградської обласної державної адміністрації запрошено для участі в роботі атестаційної комісії інженера з охорони праці І категорії комунального закладу «Кіровоградський обласний онкологічний диспансер» ОСОБА_11(т.1,а.с.178,179,180).

Копію вказаного наказу позивач отримала 15 листопада 2016 року під підпис.

07 грудня 2016 року було видано наказ «Про проведення атестації інженера з охорони праці та затвердження складу атестаційної комісії», яким втретє перенесено атестацію на 08 грудня 2016 року.

Оскаржуючи вказаний наказ, позивач зазначила його № 139, проте, як встановлено в судовому засіданні, була допущена технічна помилка у повідомленні № 1 від 07 грудня 2016 року про наявність такого наказу, яке вручалось позивачці та у наказі від 08 грудня 2016 року № 156 «Про оголошення догани», в яких помилково зазначено № 139 наказу замість правильного - № 154.

Судом встановлено, що фактично видано наказ від 07 грудня 2016 року № 154 «Про проведення атестації інженера з охорони праці та затвердження складу атестаційної комісії», яким крім перенесення дати проведення атестації, і затверджено склад комісії, в якій головою комісії визначено ОСОБА_6, заступника головного лікаря з економічних питань.

Копія наказу міститься у матеріалах справи щодо апеляційного оскарження ухвали Кіровського районного суду м. Кіровограда від 07 грудня 2016 року про відмову у задоволенні заяви про забезпечення позову (а.с.113), чим спростовуються доводи апеляційної скарги про те, що суд першої інстанції цей наказ не витребовував.

Основними нормативно-правовими актами, що регулюють порядок проведення атестації працівників є: Закон України «Про професійний розвиток працівників» від 12 січня 2012 р № 4312-VI, постанова Ради Міністрів СРСР від 26.07.1973 р. ; 531 «Про проведення атестації керівних, інженерно-технічних працівників та інших спеціалістів підприємств і організацій промисловості, будівництва, сільського господарства, транспорту і зв'язку», Положення про проведення атестації керівних, інженерно-технічних працівників та інших спеціалістів підприємств і організацій промисловості, будівництва, сільського господарства, транспорту і зв'язку, затверджене постановою Державного комітету Ради Міністрів СРСРС з питань праці та заробітної плати від 5.10.1973 р. № 420/267 із змінами, затвердженими постановою Державного комітету з питань науки і техніки та Державного комітету з питань праці та заробітної плати від 22.10.1979 р. № 528/445 та від 14 листопада 1986 р. № 486/489.

Згідно абзацу другого Загальних положень цієї постанови атестація спеціалістів в інших галузях народного господарства проводиться у порядку, визначеному зазначеною постановою.

Відповідно до вимог цих нормативно-правових актів власник або уповноважений ним орган має право прийняти рішення про атестацію певних категорій працівників, виходячи з вимог конкретного акта з обов'язковим погодженням із профспілковим комітетом або, у разі його відсутності, з представниками найманих працівників, вільно обраних трудовим колективом.

Згідно ч.1- ч.6 Закону України «Про професійний розвиток працівників» атестація працівників це процедура оцінки професійного рівня працівників кваліфікаційним вимогам і посадовим обов'язкам, проведення оцінки їх професійного рівня.

Відповідно до ст.11 Закону роботодавці можуть проводити атестацію працівників. Категорії працівників, які підлягають атестації, та періодичність її проведення визначаються колективним договором.

На підприємствах, в установах та організаціях, у яких не укладаються колективні договори, категорії працівників, які підлягають атестації, строки та графік її проведення визначаються роботодавцем за погодженням з виборним органом первинної профспілкової організації.

Атестація працівників проводиться не частіше ніж один раз на три роки.

Атестація проводиться за рішенням роботодавця, яким затверджуються положення про проведення атестації, склад атестаційної комісії, графік проведення атестації. Інформація про проведення атестації доводиться до відома працівників не пізніше ніж за два місяці до її проведення.

Атестаційна комісія формується з висококваліфікованих фахівців та представника виборного органу первинної профспілкової організації.

Безпосередній керівник працівника, який підлягає атестації, не може бути членом атестаційної комісії.

Положенням про атестацію керівних, інженерно - технічних працівників та інших спеціалістів закладів охорони здоров'я, який є додатком № 1 до Колективного договору КЗ «Кіровоградський обласний шкірно-венерологічний диспансер» на 2016/2021 роки та у п. 2.1. цього додатку визначено термін проведення атестації - один раз на п'ять років.

Відповідно до ст.9 Закону України «Про колективні договори і угоди» від 01.07.1993 року № 3356-ХІІ положення колективного договору поширюються на всіх працівників підприємств незалежно від того, чи є вони членами профспілки, і є обов'язковими як для роботодавця, так і для працівників підприємства.

Згідно з п.4 і 5 ст.11 Закону України "Про професійний розвиток працівників" від 12 січня 2012 р № 4312-VI, п.2.2., 2.5. розділу 2 Положення про атестацію керівних, інженерно - технічних працівників та інших спеціалістів КЗ "Кіровоградського обласного шкірно-венерологічного диспансеру" , (п. 4.1.3, додаток №1 Колективного договору), склад комісії та порядок її роботи визначає керівник закладу та затверджує відповідним наказом.

Наказом по Комунальному закладу «Кіровоградський обласний шкірно-венерологічний диспансер»" від 17 лютого2016 р. № 41 затверджено положення про атестацію, наказом від 17 лютого 2016 p. № 42 затверджено склад атестаційної комісії, а саме: голова комісії ОСОБА_4, головний лікар; секретар - ОСОБА_9., старший інспектор з кадрів, члени комісії: ОСОБА_5 голова первинної профспілкової організації ОШВД; ОСОБА_6 заступник головного лікаря з економічних питань та ОСОБА_12 головний бухгалтер. Також затверджено графік проведення атестації спеціалістів (не медиків) - бухгалтерів усіх спеціальностей та інженерів усіх спеціальностей (а.с.161, 162-163, 164,165).

Видано накази від 17.02.2016 р. № 43 " Про порядок проведення атестації ", від 13.09.2016 р. № 119 " Про затвердження складу атестаційної комісії та проведення атестації інженера з охорони праці ", від 24.10.2016 р. № 131 "Про внесення змін до складу атестаційної комісії ", від 14.11.2016 р. № 139 "Про проведення атестації інженера з охорони праці ", а в подальшому наказ від 07.12.2016 року № 154 «Про проведення атестації інженера з охорони праці та затвердження складу атестаційної комісії».

Положенням про атестацію керівних, інженерно-технічних працівників та інших спеціалістів КЗ «КОШВД» передбачено, що атестація працівників проводиться з метою проведення оцінки їх професійного рівня кваліфікаційним вимогам і посадовим обов'язкам, підвищення професійного рівня ефективності діяльності зазначених працівників, найбільш раціонального використання фахівців, підвищення ефективності їх праці і відповідності за доручену справу, стимулювання професійного зростання працівників.

Відповідно до п.2.5 розділу 2 Положення головою атестаційної комісії призначається керівник або заступник керівника. До роботи атестаційної комісії можуть залучатися також представники - фахівці з вищестоящих організацій, та при необхідності з інших підприємств, організацій та установ. Безпосередній керівник працівника, який підлягає атестації, не може бути членом атестаційної комісії. У необхідних випадках допускається призначення декількох атестаційних комісій.

Пунктом 3.1. Положення передбачено, що атестації повинна передувати необхідна підготовча робота.

На кожного працівника, який підлягає атестації, безпосередній керівник складає характеристику, в якій відображається його виробнича діяльність, кваліфікація, дотримання ним трудової дисципліни, досягнуті показники та рекомендації попередньої атестації, інформація про результати діяльності за період після останньої атестації.

Атестаційна комісія розглядає представлені матеріали і заслуховує повідомлення працівника, який атестується, про його роботу. На засіданні комісії повинен бути присутній керівник підрозділу, в якому працює той, хто атестується.

Відповідно до положень ст.11 Закону України «Про професійний розвиток працівників», Положення про атестацію, робота з атестації працівників передбачає виконання певних етапів, а саме: 1) підготовка проведення атестації; 2) проведення атестації; 3) виконання рішення атестаційної комісії.

Підготовка до проведення атестації починається з видання керівником наказу,в якому визначаються строки проведення атестації, встановлюються посади, що підлягають атестації, затверджується склад атестаційної комісії, графіки проведення атестації, окреслюються завдання керівників підрозділів, у т.ч. відділу кадрів, у проведенні атестації.

Якщо атестується працівник специфічної категорії, до складу комісії допускається запрошення кваліфікованих спеціалістів з інших підприємств, установ чи організацій, керівників чи спеціалістів установ з охорони праці.

У період підготовки атестації, зокрема проводять роз'яснювальну роботу щодо мети і порядку проведення атестації, у разі необхідності розробляють методичні рекомендації щодо виконання окремих робіт, пов'язаних із атестацією.

Складання відгуку-характеристики на працівника та заповнення атестаційних листів є підготовкою необхідних документів на працівника, що підлягає атестації.

До підготовки характеристики залучаються заступники керівника, провідні фахівці технічного, економічного, бухгалтерського обліку тощо. Пише відгук-характеристику безпосередній керівник якому підпорядкований працівник, що атестується. Працівник, який підлягає атестації, не пізніше ніж за тиждень до атестації має бути ознайомлений з характеристикою під розписку.

Під час атестації працівник має право надати свої пояснення щодо відомостей, викладених в характеристиці на нього, а також документи на підтвердження або спростування відомостей, зазначених у характеристиці.

Також має право подати на розгляд атестаційної комісії документи, що мають значення для оцінки його професійних знань, навичок, досвіду, вмінь, компетентності, якості виконання посадових обов'язків тощо.

При атестації відвід голові та/або членам атестаційної комісії має бути вмотивований і поданий до початку розгляду питання у формі письмової заяви на ім'я голови атестаційної комісії.

Голова та члени атестаційної комісії у разі виникнення конфлікту інтересів та обставин, що викликають сумнів у їх безсторонності, повинні бути відведені від розгляду відповідного питання. У разі наявності таких обставин голова та члени атестаційної комісії можуть заявити про самовідвід.

Самовідвід повинен бути вмотивований і здійснений до початку розгляду відповідного питання.

Рішення про відвід (самовідвід) приймається на засіданні атестаційної комісії більшістю голосів її членів, які беруть участь у ньому. Член комісії, щодо якого приймається рішення про відвід (самовідвід), не бере участі в голосуванні.

Доводи позивача та надані нею докази на підтвердження підстав для відводу складу комісії, докази наявності трудового конфлікту, докази на підтвердження її професійного рівня, досвіду та підвищення кваліфікації, виконання посадових обов'язків мають були предметом розгляду атестаційної комісії на етапі проведення атестації, оскільки вирішення цих питань згідно з порядком проведення атестації працівників, відноситься до компетенції атестаційної комісії.

За таких обставин, оскарження наказів головного лікаря, в.о. головного лікаря про проведення атестації інженера з охорони праці, про затвердження складу атестаційної комісії, внесення змін до складу атестаційної комісії, перенесення строків атестації, якими фактично працівник лише направляється на атестацію відповідно до Положення про атестацію, не має правового змісту, оскільки вказані накази не порушують трудові права позивача.

Вирішальним, таким, що безпосередньо впливає на трудові права працівника є рішення атестаційної комісії за наслідками проведення атестації.

Заходи щодо підготовки проведення атестації є процедурною передумовою атестування, тому оцінка вчасності, точності, відповідності порядку проведення атестації Положенню, надається при оскарженні рішення атестаційної комісії.

При незгоді з рішенням атестаційної комісії відповідно до п.4.3 Положення та ч.4 ст.13 Закону України «Про професійний розвиток працівників» працівник у порядку, встановленому законодавством, може оскаржити результати атестації.

За таких обставин висновок суду першої інстанції про відсутність правових підстав для задоволення позову, є правильним, таким, що ґрунтується на досліджених доказах та матеріалах справи, нормах матеріального права, що регулюють вказані спірні правовідносини.

Доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують, оскільки вони не ґрунтуються на законодавстві, що регулює питання атестації працівників, зводяться до переоцінки доказів і не згоди з висновками суду по їх оцінці.

Передбачені законом підстави для переоцінки апеляційним судом доказів відсутні.

Оскільки суд ухвалив рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, відповідно до ст.308 ЦПК України апеляційна скарга підлягає відхиленню, а рішення суду залишається без змін.

Відповідно до ст.88 ЦПК України і разі відмови у задоволенні позову судові витрати по справі, понесені позивачем, не відшкодовуються.

Керуючись ст.ст.303, 304, п.1 ч.1 ст.307, ст. ст.308, 313-315 ЦПК України, колегія суддів

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 відхилити.

Рішення Кіровського районного суду м. Кіровограда від 27 лютого 2017 року залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом двадцяти днів з дня набрання нею законної сили.

Головуюча суддя Л.В.Суровицька

Судді С.А.Кіселик

О.І.Чельник