Справа 206/2210/16-ц
Провадження 2/206/40/17
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"12" квітня 2017 р. Самарський районний суд м. Дніпропетровська у складі:

головуючий, суддя Сухоруков А.О.,

при секретарі Портній К.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Дніпрі цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «ДТЕК Сервіс», треті особи: Первинна профспілкова організація відокремленого підрозділу «Придніпровська теплова електрична станція» Публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпроенерго», керівник департаменту по управлінню персоналом ТОВ "ДТЕК Сервіс" ОСОБА_3, Дніпровський міській центр зайнятості, про визнання дій неправомірними, визнання незаконною та скасування довіреності, визнання незаконним та скасування наказу про внесення змін в штатному розписі та скорочення штату робітників, визнання незаконним та скасування наказу про звільнення, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу та моральної шкоди,

ВСТАНОВИВ:

24 лютого 2016 року представник позивача ОСОБА_4 звернулася до суду з зазначеним позовом.

Свої позовні вимоги обґрунтувала тим, що ОСОБА_1 26.07.2012 року було прийнято спеціалістом в відділ бухгалтерського звіту Придніпровської ТЕС Запорізького відділення бухгалтерського відділу департаменту бухгалтерського обліку ТОВ «ДТЕК СЕРВІС» по переведенню, згідно наказу № 740-к від 26.07.2012 року. 26.12.2012 року підприємство перейменовано в ТОВ «ДТЕК СЕРВІС», згідно наказу № 700-ОД від 26.12.2012 року. 08.01.2013 року її було переведено спеціалістом групи бухгалтерського обліку Придніпровської ТЕС Запорізького відділу бухгалтерського обліку відділу бухгалтерського обліку департаменту по бухгалтерському обліку та звітності. 09.12.2015 року її було звільнено у звязку зі скороченням штату працівників по п. 1 ст. 40 КЗпП України, згідно наказу № 744-к від 09.12.2015 року. Рішення про звільнення є незаконним та необґрунтованим. Не було враховано її переважне право на залишенні на роботі. Відповідач не прийняв до уваги те, що на підприємстві в групі бухгалтерського обліку була створена цехова профспілкова організація групи бухгалтерського обліку ДТЕК Придніпровської ТЕС, яка входить до Первинної профспілкової організації відокремленого підрозділу «Придніпровська теплова електрична станція» Публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпроенерго». Відповідач порушив встановлений законодавством порядок отримання згоди на звільнення, оскільки до первинної профспілкової організації взагалі не звертався.

Також 01 січня 2015 року директор ТОВ «ДТЕК СЕРВІС» ОСОБА_5, уповноважила керівника департаменту по управлінню персоналом ТОВ «ДТЕК СЕРВІС» ОСОБА_3, виконувати частково повноваження директора товариства. Для виконання повноважень за цією довіреністю ОСОБА_3 надано право ставити підписи на відповідних документах, виконувати всі необхідні дії, повязані з виконанням повноважень. Довіреність видана без права передоручення та дійсна по 31 грудня 2015 року. Проте відповідно до статуту підприємства директором ТОВ «ДТЕК СЕРВІС» було порушено порядок надання повноважень на представлення інтересів товариства, згідно довіреності від 01.01.2015 року та перевищено повноваження директором ТОВ «ДТЕК СЕРВІС» ОСОБА_6 Рішення щодо зміни організаційної структури товариства належить саме до компетенції загальних зборів ОСОБА_2, а не до повноважень керівника департаменту ОСОБА_3 Також керівником департаменту було також перевищено свої повноваження, що згідно довіреності від 01.01.2015 року не входили до повноваження щодо внесення змін в штатний розпис та структури підприємства, скорочення посад.

Наказом № 212 - ОД - К від 06 жовтня 2015 року «Про внесення змін в штатний розпис та скорочення штату працівників», який підписаний керівником департаменту ОСОБА_3 передбачено внести зміни в штатний розклад бухгалтерського обліку з 10 грудня 2015р.: скоротити посади в відділі бухгалтерського обліку в Запорізькому відділенні - спеціаліст 6 штатних одиниць, начальнику відділу адміністрування персоналу в строк до 09 жовтня 2015р. персонально повідомити робітників посади яких скорочуються, роз'яснити робітникам про гарантії та компенсації, повідомити про звільнення в центр зайнятості, повідомити голову ради трудового колективу підприємства про звільнення. Відповідач не надав жодних доказів, в чому саме полягали зміни в організації виробництва і праці на підприємстві. Доводи Відповідача про критичний фінансовий стан підприємства та скорочення кількох штатних одиниць не є доказом змін в організації виробництва і праці. Таким чином даний наказ № 212 -ОД-К від 06.10.2015 року винесений з порушення норм чинного законодавства України та не відповідає вимогам Статуту ОСОБА_2.

Наказом № 877 -ОДЗ від 10 грудня 2015 року «Про внесення змін в штатний розпис», який підписаний директором ТОВ «ДТЕК СЕРВІС», передбачено затвердити штатний розклад та ввести його в дію з 10 грудня 2015 року. Проте рішення щодо зміни організаційної структури товариства належить саме до компетенції загальних зборів ОСОБА_2, а не до повноважень директора ОСОБА_5 та керівника департаменту ОСОБА_3 Що в свою чергу директором товариства та керівником департаменту було також перевищено свої повноваження, що згідно статуту не входили повноваження внесення змін в штатний розпис та структури підприємства.

На підставі викладеного з урахуванням заяви про збільшення позовних вимог від 12 січня 2017 року просить суд визнати дії директора ТОВ «ДТЕК СЕРВІС» ОСОБА_5 в частині внесення змін до структури товариства та уповноваження ОСОБА_3 керівника департаменту по управлінню персоналом товариства в частині прийняття рішення по кадровим питанням товариства, в тому числі прийняття та звільнення робітників - неправомірними. Визнати дії керівника департаменту по управлінню персоналом ТОВ «ДТЕК СЕРВІС» ОСОБА_3 в частині внесення змін в штатний розпис та структуру департаменту по бухгалтерському обліку та звітності - неправомірними. Визнати незаконною та скасувати довіреність від 01 січня 2015 року на підставі якої директор ТОВ «ДТЕК СЕРВІС» ОСОБА_5 уповноважила ОСОБА_3 керівника департаменту по управлінню персоналом ТОВ «ДТЕК СЕРВІС» в частині прийняття рішення по кадровим питанням ТОВ, в тому числі прийняття та звільнення робітників. Визнати незаконним та скасувати Наказ № 212-ОД-К від 06 жовтня 2015 року про внесення змін в штатному розписі та скорочення штату робітників. Визнати незаконним та скасувати Наказ № 744-к від 09 грудня 2015 року про її звільнення. Поновити її на посаді спеціаліста групи бухгалтерського обліку Придніпровської ТЕС Запорізького відділення бухгалтерського обліку відділу бухгалтерського обліку департаменту по бухгалтерському обліку та звітності ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «ДТЕК СЕРВІС». Стягнути з ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «ДТЕК СЕРВІС» на її користь середній заробіток за час вимушеного прогулу в період з 10.12.2015 року по 12.01.2016 року в сумі 78377,70грн. та в подальшому, що буде накопичуватись з розглядом справи та моральну шкоду у розмірі 5000,00грн. Визнати незаконним та скасувати Наказ № 877 - ОДЗ від 10.12.2015 року про внесення зміни до структури підприємства та затвердження штатного розпису в новій редакції (том 1 а.с.1-9, 33-39, том 2 а.с.157-170, том 3 а.с.97-101).

Позивач ОСОБА_1 та її представник ОСОБА_4 в судовому засіданні підтримали збільшені позовні вимоги та просили їх задовольнити з підстав викладених у позові. Зазначили, що звільнення відбулося з порушенням всіх процедур. Були запропоновані не всі вакантні посади.

Також представник позивача ОСОБА_4 надала письмові пояснення в яких посилається на ті ж обставини, що і в позовній заяві (том 3 а.с.102-106).

Представники відповідача ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "ДТЕК СЕРВІС" ОСОБА_7 в судовому засіданні позов не визнала та зокрема пояснила, що на підприємстві ТОВ «ДТЕК СЕРВІС» відсутня профспілкова організація, тому відповідач мав всі законні підстави звільняти позивача у звязку зі скороченням штату без відповідного погодження з боку профспілки ВП «Придніпровська ТЕС», оскільки ця профспілка ніякого відношення до їх підприємства не має. Скорочення штату працівників відбулося через зміни в організації виробництва та праці на товаристві, що змінилося через скорочення обєму послуг, яке надається підприємством. Під час вирішення питання про скорочення працівників підприємство відповідно до вимог ст.42 КЗпП України провело відповідну оцінку фахівців групи бухгалтерського обліку Департаменту з бухгалтерського обліку та звітності ТОВ «ДТЕК Сервіс», за результатами якої позивач була виявлена як така, що мала найменші показники, що і було підставою для прийняття рішення про звільнення. Директор ОСОБА_2 в рамках здійснення керівництва ТОВ «ДТЕНК СЕРВІС», надав керівнику Департаменту по управлінню персоналом ТОВ «ДТЕК СЕРВІС» повноваження за довіреністю від 01 січня 2015 року, на підставі якої ОСОБА_3 видав наказ №212-ОД-К від 06.10.2015 року про внесенні змін до штатного розпису та скорочення штату робітників та накази про звільнення позивача. Виданий наказ про скорочення чисельності штату та про звільнення позивача був на законних підставах Таким чином порушень з боку підприємства не було, права працівників порушені не були. Позивач була повідомлена про скорочення штату та їй було запропоновано весь список вакантних посад, що підтверджується її підписом.

Також від представника відповідача неодноразово надавалися письмові заперечення проти позову та пояснення в яких зазначає та обгрунтовує відсутність порушень з боку підприємства (том 1 а.с.85-95, 142-149, том 2 а.с.108-109, том 3 а.с.59-64, 78-80, 141-144, 184).

Представник третьої особи Первинна профспілкова організація відокремленого підрозділу "Придніпровська теплова електрична станція" Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпроенерго" ОСОБА_8 в судовому засіданні вважав позовні вимоги обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню, відповідач повинен був звернутися до них за попередньою згодою на звільнення позивача, оскільки вона є членом профспілки. Зазначив, що в структурі ТОВ "ДТЕК СЕРВІС" передбачена профгрупа, що веде бухгалтерський облік. Процедура звільнення була порушена.

Від представника третьої особи ОСОБА_8 також надійшли письмові пояснення в яких зазначає, що саме на підприємстві відповідача в групі бухгалтерського обліку була створена цехова профспілкова організація Групи бухгалтерського обліку ДТЕК Придніпровської ТЕС, яка входить до Первинної профспілкової організації відокремленого підрозділу «Придніпровська теплова електрична станція» Публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпроенерго». Робоче місце працівників ТОВ «ДТЕК СЕРВІС» групи бухгалтерського обліку (членів профспілкової групи) знаходиться саме на території відокремленому підрозділу «Придніпровська теплова електрична станція» ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО». Відповідачем не були виконані вимоги Закону. Докази відповідача щодо звільнення певної кількості працівників "у зв'язку з критичним станом підприємства", свідчать про відсутність намірів проведення заходів, консультацій з профспілковим комітетом з приводу намічуваних звільнень працівників, ігнорування відповідачем профспілкового комітету, як представницького органу найманих працівників з цих питань (том 2 а.с.132-141).

Представник третьої особи Дніпровського міського центру зайнятості ОСОБА_9 в судовому засіданні підтримала позовні вимоги та просила задовольнити, вважає, що звільнення відбулося з порушенням закону. Зазначила, що ОСОБА_1 згідно ч.1 ст.43 Закону України «Про зайнятість населення» було надано статус безробітного в Лівобережному районному центрі зайнятості та з 06 січня 2016 року розпочато виплату допомоги по безробіттю. Наказом від 10.01.2017 № НТ 170110 16.01.2017р., припинено виплату допомоги по безробіттю у зв'язку з закінченням строку виплати відповідно до п.п. 12 п.1 ст.31 Закону України «Про загальнообов'язкове державне соціальне страхування на випадок безробіття». За час перебування на обліку ОСОБА_1 отримала допомогу на загальнообов'язкове державне соціальне страхування на випадок безробіття в сумі 41 231, 84 грн.

Третя особа Керівник Департаменту з управління персоналом ОСОБА_3 в судове засідання не з'явився, повідомлявся належним чином, причина неявки суду невідома.

Заслухав доводи сторін, дослідив письмові докази по справі, дав їм оцінку в їх сукупності, суд прийшов до наступного.

Судом встановлено, що позивач ОСОБА_1 перебувала у трудових правовідносинах з ВАТ «Дніпроенерго» на підставі наказу № 159-к від 02 січня 2002 року, що підтверджується трудовою книжкою серії БТ-ІІ № 4397537 від 24 серпня 1988р. ( том 1 а.с.19-21).

Згідно рішення загальних зборів від 10 квітня 2012 року була проведена зміна найменування підприємства на ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго». 25 липня 2012 року ОСОБА_1 була звільнена у зв'язку з переведенням до ТОВ "ДТЕК СЕРВІС" за п.5 ст.36 КЗпП України, а 26 липня 2012 року вона прийнята спеціалістом у відділ бухгалтерського обліку Придніпровської ТЄС Запорізького відділення бухгалтерського обліку департаменту бухгалтерського обліку по переводу з ОП «Придніпровська ТЕС» ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго». 26 грудня 2012 року за наказом № 700-ОД підприємство перейменовано в ТОВ "ДТЕК СЕРВІС".

08 січня 2013 року ОСОБА_1 переведено спеціалістами групи бухгалтерського обліку Придніпровської ТЕС Запорізького відділення бухгалтерського обліку відділу бухгалтерського обліку департаменту по бухгалтерському обліку та звітності.

01 жовтня 2015 року між ТОВ «ДТЕК СЕРВІС» та ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» було укладено додаткову угоду до Договору надання послуг з ведення бухгалтерського обліку № 2568-ДС/ОЦО - 2014 від 09 жовтня 2014 року. Згідно цієї додаткової угоди ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» значно зменшує обсяги замовлень послуги щодо ведення бухгалтерського та податкового обліку по Договору, що знайшло своє відображення у скороченні видатків на закупівлю цих послуг, що підтверджується договором, додатковою угодою та калькуляцією до них (том 1 а.с.96-108).

Наказом № 212-ОД-К від 06 жовтня 2015 року були внесені зміни в штатний розпис та структуру департаменту по бухгалтерському обліку та звітності з 10 грудня 2015 року, відповідно до якого були скорочені посади у відділі бухгалтерського обліку в Запорізькому відділенні бухгалтерського обліку в групі Придніпровської ТЕС 6 штатних одиниць з яким ОСОБА_1Я була ознайомлена (том 1 а.с.21, 132).

Даний наказ був підписаний керівником департаменту по управлінню персоналом ОСОБА_3, на підставі довіреності від 01 січня 2015 року, виданої директором ТОВ "ДТЕК СЕРВІС" ОСОБА_5, яка уповноважила останнього приймати рішення по кадровим питанням товариства, в тому числі прийом та звільнення робітників товариства, тощо. (том 1 а.с.23, 73).

Позивач була повідомлена та ознайомлена за 2 місяці 09.10.2015р. про скорочення штату, з переліком вакансій у відповідності ч.3 ст.49 КЗпП України (том 1 а.с.109-113).

Підприємством було проведено оцінку спеціалістів групи бухгалтерського обліку (том 1 а.с.133).

Відповідно до наказу відповідача № 744-к від 09 грудня 2015 року ОСОБА_1 була звільнена з посади, за п.1 ст.40 КЗпП України, у зв'язку зі скороченням штату робітників, з наказом ознайомлена з умовами звільнення не згодна (том 1 а.с.22).

Наказом від 10 грудня 2015 року № 877-ОДЗ затверджено новий штатний розклад Департаменту по бухгалтерському обліку та звітності ТОВ «ДТЕК СЕРВІС», без посади, що обіймала позивач, що свідчить про скорочення чисельності та штату працівників на підприємстві відповідача (том 1 а.с.114-117).

Відповідно до статуту ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "ДТЕК СЕРВІС", затвердженим загальними зборами 12 червня 2015 року товариство регулюється чинним законодавством України. ОСОБА_2 у своїй діяльності керується Конституцією України, законами України, міжнародними договорами та іншими нормативно-правовими актами (том 1 а.с.118-131).

Згідно п.17.11 Статуту ТОВ «ДТЕК СЕРВІС» виконавчим органом товариства є директор товариства, який вирішує усі питання діяльності товариства, крім тих, вирішення яких відносить до компетенції загальних зборів учасників товариства.

Пунктом 15.3.24 Статуту ОСОБА_2 визначено, що до компетенції Загальних зборів Учасників ОСОБА_2 належить прийняття рішення про обрання уповноваженої особи Учасника для представництва його інтересів у випадках, передбачених законом.

Відповідно до п. 15.3.54 Статуту ОСОБА_2 до компетенції Загальних зборів Учасників входить прийняття рішень про видачу ОСОБА_2 довіреностей та уповноваження осіб на підписання вказаних довіреностей.

У відповідності до п.17.9 Статуту ОСОБА_2 Директор може призначити особу, що буде тимчасово виконувати обовязки Директора на строк до 35 днів. Така особа має всі права, повноваження та обовязки, а також несе таку ж відповідальність, як Директор

Зазначене вказує, що наказом Директор може призначити особу, що буде тимчасово виконувати його обовязки. Таким чином, особа, що тимчасово виконує обовязки Директора, має усі повноваження Директора за Статутом та діє без довіреності (доручення), при здійсненні своїх повноважень особа зазначається як тимчасово виконуюча обовязки Директора. Наряду з цим, ОСОБА_3 діяв на підставі довіреності, як керівник Департаменту з управління персоналом та мав певний спектр повноважень в рамках довіреності, що відносяться до його сфери керування.

Таким чином, оскаржувана довіреність від 01.01.2015 року відповідає вимогами ст.ст. 244-246 ЦК України. Директор ОСОБА_2 в силу своїх повноважень, передбачених Уставом мав право видавати довіреність ОСОБА_3 з зазначеними в ній повноваженнями. Дії директора ОСОБА_5 та керівника департаменту ОСОБА_3 були правомірні.

Довіреність є законною. Видаючи наказ №212-ОД-К від 06.10.2015 року та наказ № 877 від 10.12.2015 року, ОСОБА_3 діяв в рамках своїх повноважень та законних підставах (наявність обєктивних підстав для скорочення штату та затвердження нового штатного розпису).

Пунктом 1 ст. 40 КЗпП України передбачено, що трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані власником або уповноваженим ним органом лише у випадках: змін в організації виробництва і праці, в тому числі ліквідації, реорганізації, банкрутства або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників.

Частиною 2 ст. 40 КЗпП України передбачено, що звільнення з підстав, зазначених у пп. 1, 2 і 6 цієї статті, допускається, якщо неможливо перевести працівника, за його згодою, на іншу роботу.

Згідно п. 21 постанови Пленуму Верховного Суду України від 06 листопада 1992 року «Про практику розгляду судами трудових спорів», зі змінами та доповненнями, розглядаючи трудові спори, пов'язані зі звільненням за п. 1 ст. 40 КЗпП України, суди зобов'язані з'ясувати, чи дійсно у відповідача мали місце зміни в організації виробництва і праці, зокрема, ліквідація, реорганізація або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників, чи додержано власником або уповноваженим ним органом норм законодавства, що регулюють вивільнення працівника, які є докази щодо змін в організації виробництва і праці, про те, що працівник відмовився від переведення на іншу роботу або що власник або уповноважений ним орган не мав можливості перевести працівника з його згоди на іншу роботу на тому ж підприємстві, в установі, організації, чи не користувався вивільнюваний працівник переважним правом на залишення на роботі та чи попереджувався він за 2 місяці про наступне вивільнення.

За правилами ст. 42 КЗпП України при скороченні чисельності чи штату працівників у зв'язку зі змінами в організації виробництва і праці переважне право на залишення на роботі надається працівникам з більш високою кваліфікацією і продуктивністю праці.

Згідно ст. 49-2 КЗпП України про наступне вивільнення працівників персонально попереджають не пізніше ніж за два місяці. При вивільненні працівників у випадках змін в організації виробництва і праці враховується переважне право на залишення на роботі, передбачене законодавством.

Одночасно з попередженням про звільнення у зв'язку із змінами в організації виробництва і праці власник або уповноважений ним орган пропонує працівникові іншу роботу на тому ж підприємстві, в установі, організації.

Відповідно до п.15 Постанови Пленуму Верховного суду України від 06 листопада 1992 року «Про практику розгляду судами трудових спорів», розірвання трудового договору з ініціативи власника або уповноваженого ним органу допускається лише за попередньою згодою профспілкового органу, крім випадків, передбачених статтями 43 і 43-1 Кодексу законів про працю України. Звільнення погоджується з органом профспілки, яка утворена і діє на підприємстві, і членом якої є працівник. Таким чином, обов'язковими умовами є утворення на підприємстві профспілки та членство в ній працівника.

Відповідно до п.10 ст.247 КЗпП України виборчий орган первинної профспілкової організації на підприємстві, в установі, організації надає згоду або відмовляє в наданні згоди на розірвання трудового договору з ініціативи власника або уповноваженого ним органу з працівником, який є членом професійної спілки, що діє на підприємстві, в установі та організації, у випадках, передбачених законом.

Крім того, відповідно до роз'яснень Міністерства юстиції України від 25.01.2011 року «Гарантій працівників у разі ліквідації або реорганізації підприємства, установи, організації», якщо на підприємстві створена первинна профспілкова організація, власник або уповноважений ним орган має дотримуватися вимог частини третьої статті 22 Закону України "Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності". У випадку коли на підприємстві немає профспілки, зазначені питання бажано погоджувати з виборним представником від трудового колективу.

Дійсно відповідно до протоколу засідання конференції трудового колективу від 01 грудня 2014 року були розглянуті питання та обрані секретар конференції трудового колективу, голова конференції трудового колективу та голова ради трудового колективу (том 1 а.с.134-135).

Наказ про внесення змін в штатний розпис та скорочення штату робітників №210-ОД-К та наказ про звільнення №744-К від 09.12.2015 року були видані за погодженням з Головою ради трудового колективу.

Проте відповідно до ст.43 КЗпП України, розірвання трудового договору з підстав, передбачених п.1 ст.40 КЗпП України, може бути проведено лише за попередньою згодою виборчого органу (профспілкового представника) первинної профспілкової організації, членом якої є працівник.

Згідно ст. 43 Конституції України кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю, гарантує рівні можливості у виборі професії та роду трудової діяльності, реалізовує програми професійно-технічного навчання, підготовки і перепідготовки кадрів відповідно до суспільних потреб.

У відповідності до ст. 36 Конституції України г ромадяни мають право на участь у професійних спілках з метою захисту своїх трудових і соціально-економічних прав та інтересів. Професійні спілки є громадськими організаціями, що об'єднують громадян, пов'язаних спільними інтересами за родом їх професійної діяльності. Професійні спілки утворюються без попереднього дозволу на основі вільного вибору їх членів. Усі професійні спілки мають рівні права. Обмеження щодо членства у професійних спілках встановлюються виключно цією Конституцією і законами України. Ніхто не може бути примушений до вступу в будь-яке об'єднання громадян чи обмежений у правах за належність чи неналежність до політичних партій або громадських організацій. Усі об'єднання громадян рівні перед законом.

Однією з гарантій забезпечення права громадян на працю є передбачений у статті 5-1 КЗпП України правовий захист від необґрунтованої відмови у прийнятті на роботу і незаконного звільнення, а також сприяння у збереженні роботи.

Профспілкова група (цеховий комітет) у своїй діяльності керується Статутом профспілки працівників енергетики та електротехнічної промисловості («УКРЕЛЕКТРОПРОФСПІЛКИ») та Положенням про первинну організацію профспілки працівників енергетики та електротехнічної промисловості України «УКРЕЛЕКТРОПРОФСПІЛКИ») (том 2 а.с.4-27).

Згідно п. 5.2 Статуту профспілки: у первинних профспілкових організаціях за рішенням зборів, конференції або профспілкового комітету можуть створюватися у підрозділах (цехах, виробництвах, відділеннях, дільницях, відділах, групах навчальних закладів тощо) цехові профспілкові організації, які на своїх зборах обирають цехові профспілкові комітети; а також профспілкові групи, які на зборах профгрупи обирають профспілкового групового організатора (профгрупорга).

Пунктом 5.18 Статуту профспілки передбачені повноваження й порядок роботи первинної профспілкової організації, профспілкового комітету, профорганізатора та профгрупорга визначаються Положенням про первинну профспілкову організацію Профспілки, Положенням про профспілкового групового організатора, які затверджуються Президією Центрального комітету Профспілки.

Відповідно до постанови президії від 12 жовтня 2005р. № 62 затверджено організаційні ланки Дніпропетровської обласної організації профспілки працівників енергетики та електротехнічної промисловості України, зареєстрованої Дніпропетровським обласним управлінням юстиції 22 березня 2000р. за № 35, такими, що мають статус юридичної особи первинні профспілкові організації (том 2 а.с.143-144).

З листа голови обласної організації профспілки вбачається, що в ТОВ "ДТЕК СЕРВІС" були створені профспілкові групи (відділ бухгалтерського обліку), з яких відраховується профвнески та які з серпня 2012 року входять до організаційної структури Первинної профспілкової організації відокремленого підрозділу «Придніпровська теплова електрична станція» ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго». Зазначена організація є членською організацією обласної організації Профспілки працівників енергетики та електротехнічної промисловості України («Укрелектропрофспілки») (том 2 а.с.146).

З виписки із протоколу № 1 засідання профспілкового комітету ДТЕК Придніпровська ТЕС від 14 травня 2015 року затверджено структуру первинної профспілкової організації Придніпровська ТЕС у склад якої входить, зокрема група ГБУ ПТЕС ДТЕК Сервіс (том 2 а.с.147).

Цехова профспілкова організація ГБУ надавали звіти, проводили вибори, що підтверджується випискою з протоколу від 27 лютого 2015р. (том. 2 а.с.148).

03 жовтня 2015 року Спеціалісти групи обліку Придніпровської ТЕС звернулися до голови профспілки ДТЕК Придніпровська ТЕС ОСОБА_10 з заявою в якій просять відстояти їх права відповідно до законодавства (том 2а.с.149-150).

Голова профспілки та голова центрального комітету Укрелектропрофспілки неодноразово звертався з заявами та листами до директора ТОВ "ДТЕК Сервіс" (том 2 а.с.151-153).

Таким чином саме на підприємстві ТОВ "ДТЕК СЕРВІС" в групі бухгалтерського обліку була створена цехова профспілкова організація Групи бухгалтерського обліку ДТЕК Придніпровської ТЕС, яка входить до Первинної профспілкової і організації відокремленого підрозділу «Придніпровська теплова електрична станція» Публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпроенерго». Робоче місце працівників ТОВ «ДТЕК СЕРВІС» групи бухгалтерського обліку (членів профспілкової групи) знаходиться саме на території відокремленого підрозділу «Придніпровська теплова електрична станція» ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО».

Таким чином, суд вважає, оскільки відповідачем не були дотримані вищевказані норми трудового законодавства, був порушений порядок звільнення позивача, наказ про його звільнення є незаконним, він, відповідно до ст. 235 КЗпП України, підлягає поновленню на посаді зі скасуванням наказу про звільнення та стягненням заробітної плати за час вимушеного прогулу.

Відповідно до п.5 розд. ІV Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 р. № 100, основою для визначення загальної суми заробітку, що підлягає виплаті за час вимушеного прогулу, є середньоденна (середньогодинна) заробітна плата працівника, яка згідно з п. 8 Порядку визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством, - календарних днів за цей період.

Після визначення середньоденної заробітної плати, як розрахункової величини для нарахування виплат, здійснюється нарахування загальної суми середнього заробітку за час вимушеного прогулу, яка обчислюється шляхом множення середньоденної заробітної плати на середньомісячне число робочих днів у розрахунковому періоді (абз. 2 п. 8 Порядку).

Середньомісячне число робочих днів розраховується шляхом ділення на 2 сумарного числа робочих днів за останні два календарні місяці згідно з графіком роботи підприємства, установи, організації, встановленим з дотриманням вимог законодавства.

Виходячи з розрахунку позивача приведеного в заяві про збільшення позовних вимог (том 3 а.с.99-100), який приведено вірно, з урахуванням довідки Лівобережного районного центру зайнятості м. Дніпро відповідно до якої ОСОБА_1 було сплачено з січня 2016р. по січень 2017р. суму в розмірі 41231,84грн. (том 3 а.с.197) з відповідача підлягає стягненню середній заробіток за час вимушеного прогулу (78377,70-41231,84) = 37145,86грн.

Стосовно відшкодування моральної шкоди суд виходить з наступного.

Відповідно до ст. 237-1 КЗпП України відшкодування власником або уповноваженим ним органом моральної шкоди працівнику провадиться у разі, якщо порушення його законних прав призвели до моральних страждань, втрати нормальних життєвих зв'язків і вимагають від нього додаткових зусиль для організації свого життя. Порядок відшкодування моральної шкоди визначається законодавством.

Згідно ст. 23 ЦК України особа має право на відшкодування моральної шкоди, завданої внаслідок порушення її прав. Моральна шкода полягає: у фізичному болю та стражданнях, яких фізична особа зазнала у зв'язку з каліцтвом або іншим ушкодженням здоров'я; у душевних стражданнях, яких фізична особа зазнала у зв'язку з протиправною поведінкою щодо неї самої, членів її сім'ї чи близьких родичів; у душевних стражданнях, яких фізична особа зазнала у зв'язку із знищенням чи пошкодженням її майна; у приниженні честі та гідності фізичної особи, а також ділової репутації фізичної або юридичної особи. Моральна шкода відшкодовується грішми, іншим майном або в інший спосіб. Розмір грошового відшкодування моральної шкоди визначається судом залежно від характеру правопорушення, глибини фізичних та душевних страждань, погіршення здібностей потерпілого або позбавлення його можливості їх реалізації, ступеня вини особи, яка завдала моральної шкоди, якщо вина є підставою для відшкодування, а також з урахуванням інших обставин, які мають істотне значення. При визначенні розміру відшкодування враховуються вимоги розумності і справедливості. Моральна шкода відшкодовується незалежно від майнової шкоди, яка підлягає відшкодуванню, та не пов'язана з розміром цього відшкодування. Моральна шкода відшкодовується одноразово, якщо інше не встановлено договором або законом.

Заявлена моральна шкода у розмірі 5000,00грн. позивачем зовсім не обґрунтована.

На підставі ст. 237-1 КЗпП України та ст.23 ЦК України, з урахуванням засад розумності та справедливості, характеру порушених прав у задоволенні стягнення моральної шкоди слід відмовити.

Відповідно до ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Кожна сторона зобов'язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків встановлених ст. 61 ЦПК України, відповідно до ст. 60 ЦПК України. Доказуванню підлягають обставини, які мають значення для ухвалення рішення у справі і щодо яких у сторін та інших осіб, які беруть участь у справі, виникає спір. Докази не можуть ґрунтуватися на припущеннях.

Положеннями ст.57 Цивільного процесуального кодексу України визначено, що доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення сторін, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються на підставі пояснень сторін, третіх осіб, їхніх представників, допитаних як свідків, показань свідків, письмових доказів, речових доказів, зокрема звуко- і відеозаписів, висновків експертів.

Відповідно до ст. 58 ЦПК України, належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Сторони мають право обґрунтовувати належність конкретного доказу для підтвердження їхніх вимог або заперечень. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

За правилами ст. 11 ЦПК України суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням фізичних чи юридичних осіб в межах заявлених ними вимог та на підставі наданих доказів.

В силу ч.3 ст.59 ЦПК України, суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Судом неодноразово розяснювалось сторонам положення ст.ст. 10, 11, 57-60, 61 ЦПК України та наслідки вчинення або не вчинення процесуальних дій, а також те, що суд розглядає цивільні справи в межах заявлених ними вимог і на підставі наданих доказів сторін та інших осіб, які беруть участь справі, при цьому суд приймає до розгляду тільки ті докази, які мають значення по справі.

Статтею 212 ЦПК України, передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, обєктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.

Перевіривши та зясувавши всі суттєві обставини справи та оцінюючи усі наявні докази, досліджені в ході судового засідання в їх сукупності, співставивши їх з нормативно-правовими актами, що регулюють спірні правовідносини, беручи до уваги вищевикладене, з урахуванням загальних засад цивільного судочинства відповідно до п. 6 ч. 1 ст. 3 Цивільного кодексу України, а саме: справедливості, добросовісності та розумності, суд доходить висновку, що позовні вимоги позивача підлягають частковому задоволенню.

Оскільки позовні вимоги задоволено частково у відповідності до вимог ст.88 ЦПК України, з ТОВ "ДТЕК СЕРВІС" слід стягнути судовий збір на користь держави у розмірі 1600,00грн.

Керуючись ст.ст. 36, 43 Конституції України, ст.ст. 215, 244-246 Цивільного кодексу України, ст.ст. 36, 40, 43, 232-236, 237-1, 246, 252 Кодексу законів про працю України, ст.ст.4- 8, 10, 11, 18, 57-60, 88, 130, 208, 209, 212-215, 218 Цивільного процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги задовольнити частково.

Визнати незаконним та скасувати наказ від 09 грудня 2015 року N 744-к про звільнення

ОСОБА_1.

Поновити ОСОБА_1 на посаді спеціаліста групи бухгалтерського

обліку Придніпровської ТЕС Запорізького відділення бухгалтерського обліку департаменту

бухгалтерського обліку та звітності ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "ДТЕК Сервіс".

Стягнути з ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "ДТЕК Сервіс" на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 10.12.2015 року по 12.01.2017 року в розмірі 37 145 (тридцять сім тисяч сто сорок п'ять) гривень 86 коп.

У задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Стягнути з ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "ДТЕК Сервіс" судовий збір на користь держави у розмірі 1600,00 грн.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не подано. У разі подання апеляційної скарги, рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Апеляційного суду Дніпропетровської області через Самарський районний суд м. Дніпропетровська протягом десяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час оголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Суддя А.О. Сухоруков