Справа № 154/2135/17 Головуючий у 1 інстанції: Каліщук А.А.
Провадження № 22-ц/773/1408/17 Категорія: 67 Доповідач: Бовчалюк З. А.
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 листопада 2017 року місто Луцьк

Колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ апеляційного суду Волинської області в складі:

головуючого - судді Бовчалюк З.А.,

суддів - Здрилюк О.І.., Карпук А.К.,

з участю секретаря судового засідання Галицької І.П.,

представника заявника ОСОБА_1 ,

заінтересованої особи ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за заявою Військової частини НОМЕР_1 , заінтересована особа ОСОБА_2 , про оголошення військовослужбовця безвісно відсутнім за апеляційною скаргою заявника Військової частини НОМЕР_1 на ухвалу Володимир-Волинського міського суду Волинської області від 21 вересня 2017 року,

В С Т А Н О В И Л А:

Військова частина НОМЕР_1 звернулась до суду із заявою про оголошення померлим військовослужбовця ОСОБА_3 .

Заяву обґрунтовує тим, що 10 квітня 2014 року ОСОБА_3 був призваний на підставі Указу Президента України від 17.03.2014 року № 303 «Про часткову мобілізацію» Маневицько-Любешівським ОРВК до лав Збройних Сил України. 10 квітня 2014 року він прибув для проходження військової служби до військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) від 11.04.2014 року № 79, зарахований до списків особового складу частини, поставлений на всі види забезпечення, а також призначений на посаду старшого навідника 2 механізованого батальйону. У зв`язку з розформуванням військової частини НОМЕР_2 ( 51 окремої механізованої бригади, військова частина НОМЕР_3 ), правонаступником було визнано військову частину НОМЕР_1 (14 окрема механізована бригада, військова частина НОМЕР_4 ).

28.08.2014 р. під час виконання бойових завдань в зоні проведення антитерористичної операції поблизу с. Металіст Донецької області солдат ОСОБА_3 зник безвісти. На місці зникнення ОСОБА_3 були знайдені документи, мобільний телефон, зарплатна картка. Будь-які дані про місцезнаходження військовослужбовця ОСОБА_3 станом на 07.08. 2017 року в частині відсутні. В місті постійного проживання ОСОБА_3 за адресою Волинська область, Маневицький район, с. Старопілля немає жодних відомостей про його місцеперебування з 28.08.2014 року, що підтверджується довідкою зі Старопільської сільської ради, листом слідчого управління Головного управління Національної поліції у Волинській області від 21 лютого 2017 року №1228/02/24/4-2017.

Відповідно до наказу командира Військової частини НОМЕР_4 -польова пошта ( по стройовій частині) від 01.12.2014 року №20 солдата ОСОБА_3 ,який зник безвісти, з 01 грудня 2014 року зараховано до списків особового складу Військової частини НОМЕР_4 , як правонаступника Військової частини НОМЕР_2 .

З врахуванням заяви про уточнення заявлених вимог просить визнати військовослужбовця ОСОБА_3 безвісно відсутнім.

Ухвалою Володимир-Волинського міського суду Волинської області від 21 вересня 2017 року заяву Військової частини НОМЕР_1 , заінтересована особа ОСОБА_2 , про оголошення військовослужбовця безвісно відсутнім залишено без розгляду.

В апеляційній скарзі Військова частина НОМЕР_1 , посилаючись на неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, недоведеність обставин, які суд вважав встановленим та порушення норм процесуального права, просить ухвалу скасувати та постановити рішення, яким задовольнити заяву Військової частини НОМЕР_1 та визнати ОСОБА_3 безвісно відсутнім.

Колегія суддів заслухавши пояснення осіб, які беруть участь у справі, вивчивши матеріали справи, перевіривши законність і обґрунтованість ухвали суду в межах доводів апеляційної скарги та вимог заявлених в суді першої інстанції приходить до висновку, що апеляційну скаргу слід частково задовольнити.

Постановляючи оскаржувану ухвалу про залишення заяви Військової частини НОМЕР_1 про визнання військовослужбовця безвісно відсутнім без розгляду, суд першої інстанції посилався на те, що існує спір про право.

Колегія суддів з даними висновками суду першої інстанції погодитися не може.

Відповідно до вимог ст. 311 ЦПК України, підставами для скасування ухвали суду, що перешкоджає подальшому провадженню у справі, і направлення справи для продовження розгляду до суду першої інстанції є: неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції вважає встановленими; невідповідність висновків суду обставинам справи; порушення норм матеріального чи процесуального права, які призвели до неправильного вирішення питання.

Колегією суддів встановлено, що заявник звернувся до суду із заявою про визнання фізичної особи ОСОБА_3 безвісно відсутнім з метою встановлення реального стану справ, щодо наявності та обліку особового складу військової частини НОМЕР_1 та з метою припинення правовідносин ОСОБА_3 з Військовою частиною НОМЕР_1 .

Відповідно до ч. 1 п. 5 ч. 2 ст. 234 ЦПК України окреме провадження - це вид непозовного цивільного судочинства, в порядку якого розглядаються цивільні справи про підтвердження наявності або відсутності юридичних фактів, що мають значення для охорони прав та інтересів особи або створення умов здійснення нею особистих немайнових чи майнових прав або підтвердження наявності чи відсутності неоспорюваних прав.

Відповідно до ч.1 ст. 43 ЦК України, фізична особа може бути визнана судом безвісно відсутньою, якщо протягом одного року в місці її постійного проживання немає відомостей про місце її перебування.

Постановляючи оскаржувану ухвалу, суд першої інстанції виходив з норм ч.6 ст. 235 ЦПК України, якою передбачено, якщо під час розгляду справи у порядку окремого провадження виникає спір про право, який вирішується в порядку позовного провадження, суд залишає заяву без розгляду і роз`яснює заінтересованим особам, що вони мають право подати позов на загальних підставах.

Відповідно до п. 4 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про судову практику в справах про встановлення фактів, що мають юридичне значення" N 5 від 31 березня 1995 року в порядку окремого провадження розглядаються справи про встановлення фактів, якщо встановлення факту не пов`язується з наступним вирішенням спору про право.

На законодавчому рівні не визначено поняття - спір про право. Однак, аналіз ст. 3 ЦПК дає можливість дійти висновку, що спір про право - об`єктивно виражене протиріччя волевиявлень двох сторін, що складається з вимоги одного боку і фактичного невиконання цієї вимоги з іншого боку. Для того, щоб з`ясувати наявність спору про право необхідно виконати вимоги закону щодо розгляду справ окремого провадження.

Залишаючи без розгляду заяву Військової частини НОМЕР_1 , суд першої інстанції вказав, що у разі визнання ОСОБА_3 безвісно відсутнім, за котрим на даний час зберігається грошове забезпечення, таке грошове забезпечення буде припиненим, про що заперечує заінтересована особа ОСОБА_2 , а тому існує спір про право.

Заява Військової частини не містить будь-яких вимог майнового характеру, зокрема припинення грошового забезпечення військовослужбовця.

В свою чергу заінтересована особа також не заявляє жодних вимог майнового характеру, та не обґрунтовує своє заперечення наявністю будь-якого майнового спору за наслідками визнання безвісно відсутнім

Завданнями цивільного судочинства є справедливий, неупереджений та своєчасний розгляд і вирішення цивільних справ з метою захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб, інтересів держави. (ст. 1 ЦПК України)

Беручи дот уваги наведене суд першої інстанції мав би заслухавши пояснення осіб, які беруть участь у справі, оцінити докази, які надані заявником на підтвердження заявлених вимог, з врахуванням приписів ст. 43 ЦК України вирішити справу по суті.

З урахуванням викладеного, оскаржувана ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню на підставі п. 2 ч. 1ст. 311 ЦПК України, з направленням справи до суду першої інстанції для продовження її розгляду.

Керуючись ст. ст. 303, 311,315 ЦПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу заявника Військової частини НОМЕР_1 задовольнити частково.

Ухвалу Володимир-Волинського міського суду Волинської області від 21 вересня 2017 року в даній справі скасувати, а цивільну справу за заявою Військової частини НОМЕР_1 , заінтересована особа ОСОБА_2 , про оголошення військовослужбовця безвісно відсутнім направити до Володимир-Волинського міського суду Волинської області для продовження розгляду.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий :

Судді :