У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

24.02.2017 Справа №607/13861/16-ц

Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області в складі:

- головуючого Стельмащука П.Я.,

- за участю секретаря Бойко І.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Тернополі скаргу ОСОБА_1 на дії державного виконавця Тернопільського міського відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області, заінтересована особа ОСОБА_2,-

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернувся до Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області із скаргою (в подальшому уточненою) на дії державного виконавця Тернопільського міського відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області. Просить визнати постанову старшого державного виконавця ТМВ ДВС ГТУЮ у Тернопільській області Юрчака О.П., складену у виконавчому провадженні №52664246 від 22.11.2016р., про опис та арешт майна (коштів) боржника неправомірною та скасувати її. Також просить визнати дії цього ж державного виконавця щодо складення 22.11.2016р. вказаної постанови без виходу державного виконавця за адресою: Шляхтинецька сільська рада Тернопільського району неправомірними.

Ухвалою суду від 25.01.2017р., в якості заінтересованої особи, до участі в розгляді скарги залучено стягувача ОСОБА_2.

Обґрунтовуючи скаргу посилається на те, що на виконанні у Тернопільському міському відділі державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області перебуває зведене виконавче провадження №52664246 з виконання виконавчих листів Тернопільського міськрайонного суду про стягнення з нього коштів. В ході виконавчого провадження державним виконавцем постановою від 22.11.2016р. арештовано 41 земельну ділянку, які розташовані на території Шляхтинецької сільської ради Тернопільського району, та належать ОСОБА_1 Дані дії, на думку скаржника, проведені державним виконавцем з порушенням вимог Закону України «Про виконавче провадження» та Інструкції з організації примусового виконання рішень.

У судове засідання 24.02.2017 р. заявник та його представник не зявились, хоча належним чином були повідомлені про час та місце розгляду справи. Представник заявника подала суду заяву про підтримання скарги та розгляд справи без її участі.

Тернопільський міський відділ державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області (надалі відділ ДВС) явку уповноваженого представника в судове засідання 24.02.2017р. не забезпечив, хоча належним чином був повідомлений про час та місце розгляду справи, про що свідчить письмова розписка начальника відділу, яка міститься в матеріалах справи. В попередніх засіданнях начальник відділу заперечував щодо задоволення скарги, вказував на те, що постанова від 22.11.2016р. винесена державним виконавцем без порушень чинного законодавства. Також в судовому засіданні 17.02.2017р. надав суду для огляду матеріали зведеного виконавчого провадження та долучив до справи копії матеріалів виконавчого провадження.

Заінтересована особа та його представник в судове засідання 24.02.2017р. також не зявились, хоча були повідомлені про час та місце розгляду справи, про що свідчить письмова розписка, яка міститься в матеріалах справи. В попередніх засіданнях заперечували щодо задоволення скарги, вважали її необґрунтованою.

Зважаючи на те, що у справі достатньо матеріалів для прийняття законного та обґрунтованого рішення, а також на строки розгляду скарги, передбачені статтею 386 ЦПК України, суд вважає за можливе розглянути скаргу без участі державного виконавця за наявними у справі матеріалами.

Судом встановлено, що на виконанні у відділі ДВС перебуває виконавчий лист виданий 21.10.2015р. Тернопільським міськрайонним судом Тернопільської області по справі №607/710/15-ц про стягнення з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 1.317.768,91 грн. (виконавче провадження відкрито постановою державного виконавця від 03.11.2015р.) та виконавчий лист виданий 10.10.2016р. Тернопільським міськрайонним судом Тернопільської області по справі №607/1061/16-ц про стягнення з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 953.736,81 грн. інфляційних втрат та 13589,00 грн. судового збору (виконавче провадження відкрито постановою державного виконавця від 10.10.2016р.)

Дані виконавчі провадження обєднані у зведене виконавче провадження.

03.11.2015р. в ході виконання зведеного виконавчого провадження державним виконавцем відділу ДВС ОСОБА_3 складено постанову про опис та арешт майна боржника, якою описано та накладено арешт на належні боржнику ОСОБА_1 земельні ділянки, а саме:

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0596. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0683 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0599. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0676 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0598. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0681 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0595. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0667 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0597. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0681 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0594. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0652 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0608. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0938 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0593. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0695 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0582. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,064 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0605. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0735 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0604. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0655 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0601. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0673 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0603. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0665 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0602. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0672 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0639. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0373 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0640. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0368 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0637. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0239 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0592. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0764 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0607. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0971 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0606. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,106 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0629. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,1305 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0610. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,1015 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0609. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,1015 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0632. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0852 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0620. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,102 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0630. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,1041 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0628. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,093 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0633. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0961 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0625. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,1039 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0619. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0903 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0616. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,091 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0617. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0908 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0618. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0905 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0614. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0942 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0590. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0649 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0589. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,065 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0591. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0678 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0588. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,065 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0583. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0663 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0627. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0983 га. На земельній ділянці нічого не розташовано;

- Земельну ділянку за кадастровим номером :01:001:0631. Цільове призначення: для індивідуального садівництва, площа 0,0947 га.

Дослідивши матеріали справи, суд вважає, що скаргу слід задовольнити частково, з наступних підстав.

Пленум Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ в п. 2 Постанови №6 від 07 лютого 2014 року «Про практику розгляду судами скарг на рішення, дії або бездіяльність державного виконавця чи іншої посадової особи державної виконавчої служби під час виконання судових рішень у цивільних справах» вказує на те, що при розгляді справ за скаргами сторін виконавчого провадження на рішення, дії або бездіяльність державного виконавця чи іншої посадової особи державної виконавчої служби суди повинні керуватися положеннями Конституції України, статті 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (РИМ, 4.XI.1950), статті 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, Цивільного процесуального кодексу України, законами України: "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини", "Про виконавче провадження", іншими нормативно-правовими актами, які регулюють примусове виконання судових рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини, тощо.

Відповідно до статті 383 ЦПК України, сторони виконавчого провадження мають право звернутися до суду із скаргою, якщо вважають, що рішенням, дією або бездіяльністю державного виконавця чи іншої посадової особи органу державної виконавчої служби або приватного виконавця під час виконання судового рішення, ухваленого відповідно до цього Кодексу, порушено їх права чи свободи.

Згідно із вимогами ч. 1 статті 74 Закону України «Про виконавче провадження», рішення, дії чи бездіяльність виконавця та посадових осіб органів державної виконавчої служби щодо виконання судового рішення можуть бути оскаржені сторонами, іншими учасниками та особами до суду, який видав виконавчий документ, у порядку, передбаченому законом..

Відповідно до ч. 2, 3 статті 56 Закону України «Про виконавче провадження», арешт на майно (кошти) боржника накладається виконавцем шляхом винесення постанови про арешт майна (коштів) боржника або про опис та арешт майна (коштів) боржника . Арешт накладається у розмірі суми стягнення з урахуванням виконавчого збору, витрат виконавчого провадження, штрафів та основної винагороди приватного виконавця на все майно боржника або на окремі речі.

Згідно ч. 5 статті 56 Закону України «Про виконавче провадження», про проведення опису майна (коштів) боржника виконавець виносить постанову про опис та арешт майна (коштів) боржника. Якщо опису підлягає земельна ділянка, у постанові про опис та арешт майна (коштів) боржника обовязково зазначаються її розмір, цільове призначення, наявність комунікацій тощо.

Оскаржувана постанова не містить інформації про наявність чи відсутність комунікацій. Фраза «На земельній ділянці нічого не розташовано» не вказує на те, що державний виконавець встановив наявність чи відсутність комунікацій (такі можуть розташовуватись не лише на земельній ділянці, а й під нею, і над нею). Посилання заявника на те, що на описаних земельних ділянках є обєкти інфраструктури (дороги, лінії електропередач), будинки та незавершене будівництво, в підтвердження чого надані копії з фотографій, не спростовані відділом ДВС.

Згідно ч. 1 статті 58 Закону України «Про виконавче провадження», майно, на яке накладено арешт передається на зберігання боржникові або іншим особам, що призначені виконавцем у постанові про опис та арешт майна (коштів) боржника, під розписку.

Пунктом 1 Інструкції з організації примусового виконання рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України №512/5 від 02.04.2012р. (далі Інструкція) передбачено, що ця Інструкція розроблена відповідно до Закону України "Про органи та осіб, які здійснюють примусове виконання судових рішень і рішень інших органів", Закону України від 02 червня 2016 року № 1404-VIII "Про виконавче провадження" (далі - Закон), інших законодавчих актів України та нормативно-правових актів Міністерства юстиції України і визначає окремі питання організації виконання судових рішень і рішень інших органів (посадових осіб) (далі - рішення), що відповідно до Закону підлягають примусовому виконанню.

Всупереч ч. 1 статті 58 Закону України «Про виконавче провадження», п. 10 Розділу VIII Інструкції арештоване майно державним виконавцем не передане на зберігання під розписку. Графа постанови «Підпис, контактний телефон зберігача» не заповнена. Зазначення в постанові зберігачем боржника ОСОБА_1, який був відсутній при складенні оскаржуваної постанови, без особистої розписки ОСОБА_1, не вказує на виконання державним виконавцем вищевказаної норми закону.

Згідно п. 10 Розділу VIII Інструкції, постанова про опис та арешт майна (коштів) підписується виконавцем, понятими, зберігачем майна, боржником та стягувачем, їх представниками, а також іншими особами, які були присутні при проведенні опису майна (коштів). У разі відмови від підпису осіб, що були присутні при виконанні, про це робиться відмітка в постанові.

Відповідно до п. 7 Розділу І Інструкції постанова як окремий документ містить такі обов'язкові реквізити: номер виконавчого провадження; вступну частину із зазначенням: назви постанови, дати видачі постанови та місця її винесення; найменування органу державної виконавчої служби, прізвища, імені та по батькові державного виконавця, який виніс постанову або прізвища, імені та по батькові приватного виконавця, який виніс постанову, найменування виконавчого округу, в якому він здійснює діяльність; назви виконавчого документа, коли та ким виданий, резолютивної частини документа (далі - реквізити виконавчого документа); за зведеним виконавчим провадженням - прізвища, імені та по батькові боржника - фізичної особи, повного найменування боржника - юридичної особи та дати об'єднання виконавчих проваджень у зведене; мотивувальну частину із зазначенням мотивів, з яких виконавець прийняв відповідне рішення (дійшов певних висновків), і посилання на норму закону, на підставі якого винесено постанову; резолютивну частину із зазначенням: прийнятого виконавцем рішення; строку і порядку оскарження постанови. До постанов можуть вноситись також інші відомості, визначені Законом, цією Інструкцією та іншими нормативно-правовими актами. Постанова підписується виконавцем та скріплюється печаткою. Постанова складається у необхідній кількості примірників, один з яких залишається у виконавчому провадженні, а інші надсилаються за належністю.

Державним виконавцем при складенні оскаржуваної постанови не дотримано вимог Інструкції. Зазначення у вступній частині постанови місця її винесення м. Тернопіль не відповідає дійсності, так як мотивувальна частина містить посилання на те, що державний виконавець здійснив вихід за адресою Тернопільський район, Шляхтинецька с.рада. В судовому засіданні начальник відділу ДВС також підтвердив, що оскаржувана постанова складена біля описаних земельних ділянок, які знаходяться в Тернопільському районі Тернопільської області.

Постанова не містить назви виконавчого документа, коли та ким виданий, резолютивної частини документа.

У постанові не вказано строку і порядку її оскарження. Однією із засад виконавчого провадження є забезпечення права на оскарження рішень, дій чи бездіяльності державних виконавців, приватних виконавців (п. 9 ч. 1 статті 2, ч.1 статті 19 Закону України «Про виконавче провадження»). Зазначення у постанові про те, що вона може бути оскаржена у порядку та строки, встановлені Законом України «Про виконавче провадження» не може вважатись виконанням вимоги Інструкції. У постанові повинні бути вказані конкретний строк (кількість днів з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення її прав чи свобод) її оскарження (ч. 5 статті 74 Закону України «Про виконавче провадження», стаття 385 ЦПК України), а також чіткий порядок (до керівництва ДВС або до суду) оскарження (стаття 74 Закону України «Про виконавче провадження», стаття 384 ЦПК України).

Оскаржувана постанова не скріплена печаткою відділу ДВС.

Окрім того, судом встановлено, що ухвалою Апеляційного суду Тернопільської області від 15.03.2016р. залишено без змін ухвалу Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 15.12.2015р. по справі №607/710/15-ц за скаргою ОСОБА_1 на дії державного виконавця Другого відділу ДВС ТМУЮ. Суди встановили, що ухвалою Апеляційного суду Тернопільської області від 17.06.2015р. накладено арешт на чотири земельні ділянки (кадастрові номери :01:001:0635, :01:001:0636, :01:001:0638 та :01:001:0634) належні боржнику ОСОБА_1 з метою забезпечення виконання вимог ОСОБА_2 Судами також встановлено вартість цих земельних ділянок 6.351.875 грн.

Беручи до уваги суму стягнення за вищевказаними виконавчими документами (2.285.094,72 грн.) про стягнення із ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2, державний виконавець наклавши арешт на ще 41 земельну ділянку окрім вже описаних на суму 6.351.875 грн., допустив істотне перевищення вартості арештованого майна боржника, чим безумовно порушив його інтереси, а також вимоги ч. 3 статті 56 Закону України «Про виконавче провадження».

Слід зазначити, що при розгляді згаданої справи №607/710/15-ц суди з посиланням на практику ЄСПЛ (порушення Протоколу 1 до Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод)вже встановлювали аналогічне порушення.

Згідно статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відтак, аналізуючи докази в їх сукупності, суд приходить до переконання, що дії державного виконавця Відділу ДВС ОСОБА_3 щодо складення оскаржуваної постанови не відповідали вимогам статей 56, 58 Закону України "Про виконавче провадження", п. 7 розділу І, п. 10 розділу VIII Інструкції, а тому є неправомірними.

Згідно ч. 2 статті 387 ЦПК України, у разі встановлення обґрунтованості скарги суд визнає оскаржувані рішення, дії чи бездіяльність неправомірними і зобов'язує державного виконавця або іншу посадову особу органу державної виконавчої служби, приватного виконавця задовольнити вимогу заявника та усунути порушення або іншим шляхом поновлює його порушені права чи свободи.

На підставі наведеної норми закону, суд також вважає за необхідне скасувати оскаржувану постанову та зобовязати відділ ДВС здійснювати виконавчі дії з виконання вищевказаних виконавчих документів у відповідності до вимог Закону України "Про виконавче провадження" та Інструкції.

Щодо задоволення інших вимог скарги, суд вважає, що вони є тотожні задоволеним, а тому їх слід відхилити.

Керуючись статтею 19 Конституції України, статтями 10, 14, 60, 383-389 ЦПК України, статтями 2, 19, 56, 58, 74 Закону України «Про виконавче провадження», Інструкцією з організації примусового виконання рішень, затвердженою наказом Міністерства юстиції України №512/5 від 02.04.2012р. суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Скаргу ОСОБА_1 на дії державного виконавця Тернопільського міського відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області, заінтересована особа ОСОБА_2 задовольнити частково.

Визнати дії державного виконавця Тернопільського міського відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_3 щодо складення у виконавчому провадженні №52664246 постанови від 22.11.2016р. про опис та арешт майна (коштів) боржника - неправомірними.

Постанову державного виконавця Тернопільського міського відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_3 від 22.11.2016р. (зведене виконавче провадження №52664246) про опис та арешт майна (коштів) боржника скасувати.

Зобов'язати Тернопільський міський відділ державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області здійснювати виконавчі дії (зведене виконавче провадження №52664246) у відповідності до вимог Закону України "Про виконавче провадження" та Інструкції з організації примусового виконання рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України №512/5 від 02.04.2012р.

У задоволенні решти вимог скарги відмовити.

Скасувати заходи застосовані ухвалою Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 08.02.2017р. по даній справі щодо зупинення стягнення на підставі виконавчого документа.

Ухвала може бути оскаржена до апеляційного суду Тернопільської області через Тернопільський міськрайонний суд шляхом подачі апеляційної скарги протягом п'яти днів з дня її проголошення. У разі якщо ухвалу було постановлено без участі особи, яка її оскаржує, апеляційна скарга подається протягом п'яти днів з дня отримання копії ухвали.

Головуючий П.Я.Стельмащук