Справа № 681/833/16-ц
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 березня 2017 року

Полонський районний суд Хмельницької області

в складі: головуючого судді - Горщар А.Г.

секретарі Калінка А.А.

з участю представника позивача ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_2 до публічного акціонерного товариства комерційний банк «Приватбанк», третя особа на стороні відповідача: приватний нотаріус Дніпровського міського нотаріального округу ОСОБА_3 про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

встановив:

ОСОБА_2 звернувся до суду з позовом до ПАТ КБ Приватбанк, третя особа: приватний нотаріус Дніпровського міського нотаріального округу ОСОБА_3 про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, зіславшись на те, що йому 16.02.2016 року стало відомо про наявність виконавчого напису від 09 грудня 2015 року, вчиненого приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу ОСОБА_3, про стягнення з нього 29228,56 грн. на підставі якого 04.02.2016 року було відкрито провадження.

Позивач вважає, що виконавчий напис є таким, що не підлягає виконанню з тих підстав, що нотаріусом не були виконанні вимоги п.283,284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій щодо направлення йому вимоги про усунення порушень, а також вимоги п.284 цієї ж Інструкції щодо наявності документів про підтвердження безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

В судовому засіданні представник позивача ОСОБА_1, який діє на підставі доручення, позовні вимоги підтримав у повному обсязі.

Представник відповідача належним чином повідомлений про час і місце слухання справи до суду не прибув,причини неявки суду не повідомив.

Приватний нотаріус ОСОБА_3 в судове засідання не зявилася, подала до суду заяву в якій проти позову заперечує, зіславшись на те, що виконавчий напис нею було вчинень відповідно до вимог чинного законодавства.

Заслухавши пояснення та доводи представника позивача, перевіривши матеріали та дослідивши обставини справи, суд знаходить, що позов підлягає задоволенню з наступних підстав.

Матеріалами справи встановлено, 13 травня 2013 року між ОСОБА_2 та ПАТ КБ «Приватбанк» було укладено кредитний договір №SANDN9958 з відновлюнованою кредитною лінією на суму 600 грн. (в подальшому ліміт було збільшено).

05.12.2014 року між ОСОБА_2 та ПАТ КБ «Приватбанк» було укладено договір про реструктуризацію боргу.

Приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу ОСОБА_3 09 лютого 2016 року вчинено виконавчий напис про стягнення з позивача 29228,56 грн., що складається з: заборгованості за кредитом в розмірі 17178,47 грн.; заборгованості по відсотках - 2874,02 грн., пеня та комісія - 6184,17 грн., штраф - 1291,90 грн. а також 1700 грн. витрат повязаних із вчиненням виконавчого напису.

Здійснення виконавчого напису нотаріусом регулюється ст.ст.87,88 Закону України «Про нотаріат», Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі Порядок), Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», затвердженим наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року №296/5 (далі Порядок), а також Правилами ведення нотаріального діловодства, затвердженими наказом Міністерства юстиції України від 31 грудня 2008 року № 2368/5 (чинними на момент вчинення спірного виконавчого напису)

Згідно зі ст.87 Закону України «Про нотаріат» та п.п.1.1-1.2 глави 16 Порядку для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Пунктом 283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої Наказом міністерства юстиції №20/5 від 03 березня 2004 року, визначено, що вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобовязання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавцю, письмової вимоги про усунення порушень.

За правилами п. 284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України нотаріус вчиняє виконавчі написи:

-якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем;

-за умови, що з дня виникнення права вимоги минулих не більше трьох років

Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України.

Так, п. 1 Переліку встановлено, що для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди, що передбачає сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Крім того, п. 2.1 глави 16 Порядку встановлено, що для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо.

Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу

Отже, для вчинення виконавчого напису нотаріусу подаються документи, які встановлюють заборгованість боржника перед кредитором, а також документи, що підтверджують безспірність даної заборгованості. Ознака безспірності означає, що заборгованість боржника ним не заперечується, немає жодних спорів між сторонами з приводу виникнення заборгованості, її розрахунку, а також відсутні будь-які суперечності в поданих документах.

Як зазначається в листі Міністерства юстиції України від 06.04.2009 року № К-5239-31, на підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред'явлених до нього вимог і визнання їх.

Зокрема, документом, що підтверджує цей факт, є отримання боржником вимоги стягувача щодо усунення порушень зобов'язання з підписом боржника про його отримання, що свідчить про ознайомлення боржника з поданою вимогою.

Такі висновки відповідають правовій позиції Верховного Суду України, викладеній у постанові від 20 травня 2015 року у справі № 6-158цс15.

Як вбачається з матеріалів справи банк поряд з договором про реструктуризацію боргу від 05.12.2014 року надав банку розрахунок заборгованості по кредиту, відсотках, пені та штрафів, і на підтвердження безспірності заборгованості надав лист вимоги від 04.12.2015 року, копію квитанції про відправлення цієї вимоги від 07.012.2015 року з описом до цінного листа.

Безспірність документу, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобовязань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна із цих дій не виконана, заборгованість вважається безспірною.

Проте докази, що стверджували б, що вказану вимогу ОСОБА_2 отримав, у справі відсутні, у звязку з чим останній був позбавлений можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості або оспорити вимоги банку, або ж виконати їх, що не може свідчити про безспірність суми, предявленої до стягнення. Адже наявність одного лише факту направлення такої вимоги боржнику недостатньо для висновку про безспірність.

Нотаріусом, в свою чергу, не було перевірено надіслання такої вимоги і отримання її позивачем ОСОБА_2, що унеможливило подання позивачем нотаріусу обґрунтованих заперечень щодо вчинення виконавчого напису або письмової згоди.

Крім того, на порушення вимог п.283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, нотаріус вчинила виконавчий напис через два дні після направлення письмової вимоги Банком позивачу про усунення порушень.

Завданням цивільного судочинства є, зокрема, справедливий розгляд і вирішення цивільних справ для захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб, інтересів держави (ст. 1 ЦПК).

За змістом ст. 10 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін.

Враховуючи вищевикладене на думку суду при вчиненні виконавчого напису нотаріусом було допущено порушення вимог ст.ст.87,88 Закону України «Про нотаріат», Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі Порядок), Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», затвердженим наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року №296/5 (далі Порядок), а також Правила ведення нотаріального діловодства, затвердженими наказом Міністерства юстиції України від 31 грудня 2008 року № 2368/5, а тому виконавчий напис від 09.12.2015 року слід визнати таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до вимог ст.88 ЦПК України з відповідача на користь ОСОБА_2 підлягають стягненню документально підтвердженні судові витрати.

Керуючись ст.ст. 10,60,209, 212-215 ЦПК України,

ухвалив:

Позов задовольнити.

Виконавчий напис від 09 грудня 2015 року, вчинений приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу ОСОБА_4 та зареєстрованого в реєстрі №7262, визнати таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з публічного акціонерного товариства комерційний банк "Приватбанк" на користь ОСОБА_2 551 грн. 21 коп. судового збору.

Рішення може бути оскаржене до апеляційного суду Хмельницької області через Полонський районний суд Хмельницької області протягом 10 днів з дня його проголошення, а особами, які брали участь у справі та не були присутні в судовому засіданні під час його проголошення, - протягом 10 днів з дня отримання копії рішення.

Головуючий: