Справа № 755/211/16-ц
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" липня 2017 р. розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1, ОСОБА_2 до ОСОБА_3, ОСОБА_4, Товариства з обмеженою відповідальністю «КЛУМБА.УА» про стягнення матеріальних збитків та зустрічним позовом ОСОБА_3, ОСОБА_4 до ОСОБА_1, ОСОБА_2, третя особа Товариство з обмеженою відповідальністю «КЛУМБА.УА» про визнання зобов'язань по Меморандуму припиненими та визнання п.п. 3.1.4., п.п. 3.1.7., п.п. 5.3 Меморандуму недійсними,-

в с т а н о в и в:

Позивач ОСОБА_1 та ОСОБА_2 звернулись з позовом про стягнення матеріальних збитків, спричинених порушенням корпоративних прав, в якому просять суд стягнути солідарно з ОСОБА_3 та ОСОБА_4 матеріальні збитки в розмірі 4 024 620 грн. 00 коп., з яких: 2 313 000 грн. - за виконані роботи, 555 120 грн. - дольова участь у проекті, 1 156 500 грн. - штрафу.

Вимоги обґрунтовані тим, що 23.09.2010 року, між позивачами та відповідачами була укладена Угода про співробітництво. Позивачі сумісно представляли інтереси Сторони-1, в свою чергу Відповідачі, також сумісно представляли Сторону -2.

Згідно п. 2.1. предметом вказаної угоди є визначення та реалізація положень про співробітництво між Сторонами усфсері інтернет-технологій та реалізація спільного інтернет - проекту.

Погоджене між сторонами співобітництво, згідно предмету угоди, передбачало, що сторони на базі існуючих інтернет ресурсів, торгової марки «ІНФОРМАЦІЯ_1», які належать відповідачам, а також за рахунок виробничо-технічної участі позивачів та фінансування проекту позивачами, спільно реалізують розвиток вказаних інтренет ресурсів та торгової марки, з метою додаткового залучення рекламодавців та отримання додаткового прибутку, починаючи з жовтня 2010 року.

Відповідачі стверджували, що є власниками, в особі ОСОБА_4, торгової марки «ІНФОРМАЦІЯ_1», на підставі свідоцтва на знак для товарів та послуг № НОМЕР_1, зареєстрованого в Державному реєстрі свідоцтв України на знаки для товарів та послуг 10.06.2010 року.

В свою чергу Позивачі стверджували, що мають грошові кошти, а також необхідний досвід та знання в сфері розробки Інтернет- ресурсів, достатні для реалізації визнаного угодою проекта.

За змістом п. 2.1.5 угоди, сторони домовилися, що весь отриманий прибуток, включаючи кошти, отримані від розміщення третіми особами реклами на Інтернет-ресурсі, прибуток від торгівельної діяльності через вказаний Інтернет-ресурс, в процесі реалізації спільного проекту, з моменту укладення даної угоди, розподіляються сторонами наступним шляхом: Сторона-1 отримує 50% прибутку, Сторона-2 отримує 50% прибутку.

Весь створений з моменту підписання угоди програмний код та зміст баз даних, являються спільною власністю та жодна зі сторін не має право на використання програмного коду та змісту баз даних, отриманих в результаті робіт над Проектом, без погодження з іншою Стороною.

Порядок та механізм виконання умов угоди, Сторони визначили в п. 3 даної угоди, яким передбачили, що сторони зобов'язуються у строк до 06.10.2010 року заснувати товариство з обмеженою відповідальністю в місті Дніпропетровськ, з визначенням часток кожного з учасників в розмірі по 25% уставного капіталу.

На виконання умов угоди, рішенням Установчих зборів засновників Товариства, відповідно до протоколу №1 від 28 вересня 2010 року, було створене Товариство з обмеженою відповідальністю «КЛУМБА.УА» (), засновниками якого були Позивачі та Відповідчі, які володіли по 25% Статутного капіталу Товариства кожен.

Відповідно до наказу № 1/К від 30 вересня 2010 рку, позивача ОСОБА_1, на підставі Рішення Установчих зборів засновників ТОВ «КЛУМБА.УА», призначено на посаду Директора ТОВ «КЛУМБА.УА» з правом першого підпису на всіх договірних та платіжних фінансових документах. При цьому Відповідачі зобов'язалися в строк до 20.10.2010 року переоформити в Державному департаменті інтелектуальної власності та створене ТОВ «КЛУМБА.УА» свідоцтво на знак для товарів та послуг № НОМЕР_1, а також переоформити у реєстратора Imena.Ua на створене товариство, домені імена Інтренет -ресурсів.

В свою чергу на виконання п.3.4. угоди, Позивачами на користь Відповідачів, в період з жовтня 2010 року по жовтень 2011 року, було переховано 24 000 доларів США, в якості дольової участі Позивачів у створеному проекті. Надалі Позивачами, на виконання умов угоди, в період з жовтня 2010 року по жовтень 2011 року, було виконано роботи по ре факторингу Інтернет - ресурсів, тобто реалізація всієї функціональностіпроектам намові програмування РНР, що підтверджується актами виконаних робіт по спільному проекту.

Одночасно в угоді сторонами було погоджено вартість щомісячного об'єму робіт в розмірі 10 000 доларів США. Вказані роботи були належним чином оформлені відповідними актами виконаних робіт, загальна сума виконаних робіт склала 100 000 доларів США.

При цьому на момент укладання угоди, Відповідачі гарантували Позивачам надання повної інформації щодо існуючих та новостворених грошових коштах на рахунках, що належать до Інтернет- ресурсів та складають прибуток від їхньої діяльності.

Проте, в порушення умов угоди, а саме п. 4.1. Відповідачами було розголошено інформацію, яка міститься в угоді, щодо предмету угоди та взаємовідносин сторін, видавши довіреності на інших сторонніх осіб щодо розпорядження частками у статутному капіталі Товариства, а надалі довіреності на вчинення юридично значущих дій.

Надалі в порушення умов п. 5.2. угоди Відповідачі в односторонньому порядку відмовилися від виконання умов угоди в цілому, з початку шляхом неправомірного позбавлення Позивачів корпоративних прав у ТОВ «КЛУМБА.УА» за участі довірених осіб, в наслідок чого -2.12.2013 року прокуратурою Жовтневого району м. Дніпропетровська, було відкрито кримінальне провадження № 000097, надалі шляхом ведення в оману Жовтневий районний суд м. Дніпропетровська щодо обставин цивільної справи № 201/14163/13-ц за позовом відповідача ОСОБА_3 до відповідача ОСОБА_4 Товариства з обмеженою відповідальністю «КЛУМБА.УА», треті особи : Державна служба інтелектуальної власності України, товариство з обмеженою відповідальністю «Інтернет Інвест» про визнаннянедійсним договору № 07 про оплатне передання виключних майнових прав інтелектуальної власності на торгову марку від 08.10.2010 року.

Вводячи в оману Жовтневий районний суд м. Дніпропетровська, Відповідач ОСОБА_3 в обґрунтування заявленого позову посилався на те, що тільки у вересні 2013 рокудізнався, що його дружина ОСОБА_4 08.10.2010 року уклала договір № 007 про оплатне передання виключних майнових прав інтелектуальної власності на знак на торговельну марку «ІНФОРМАЦІЯ_1» та про те, що договір було укладено з порушенням прав позивача, як чоловіка, які йому гарантовані Сімейним кодексом України, а також вказаний договір було укладено з порушенням вимог цивільного законодавства.

За результатами розгляду справи у районному суді ТОВ «КЛУМБА.УА» безпідставно було позбавлена прав на торговельну марку «ІНФОРМАЦІЯ_1» та пов'язане з нею домене ім'я.

Вказана поведінка Відповідачів підкреслює наміри та конкретно визначені умисні дії що ухилення, в односторонньому порядку, від виконання умов угоди про співробітництво, укладену 23.09.2010 року.

Також Відповідачі публічно висловлювалися, що підтверджується публікаціями в ЗМІ, щодо односторонньої відмови від укладання угоди.

Згідно п. 5.2. угоди, в разі односторонньої відмови від умов угоди, Відповідачі зобов'язались повернути позивачам повну суму, сплачених Позивачами коштів, передбачену п.п. 3.1.4. угоди, тобто 24 000 тисячі доларів США, а також повну суму грошових коштів за виконану роботу, згідно п.п. 3.1.5, 3.1.6, 3.1.7. угоди, на підставі актів виконаних робіт, тобто 100 000 доларів США.

Таким чином, матеріальна шкода завдана Позивачам неправомірними діями Відповідачів складається з :

1.Суми грошових коштів за виконані на підставі угоди роботи у розмірі 100 000 доларів США, що на момент подачі позову до суду в еквіваленті до української гривні за офіційним курсом НБУ складає 2 313 000 гривень.

2.Суми грошових коштів отриманих відповідачами, в якості грошової дольової участі Позивачів у створеному проекті у розмірі 24 000 доларів США, що на момент подачі позову до суду в еквіваленті до української гривні за офіційним курсом НБУ складає 555 120 гривень.

3. Суми штрафу у розмірі 50 000 доларів США, що на момент подачі позову в еквіваленті до української гривні за офіційним курсом НБУ складає 1 156 500гривень.

Загальна сума матеріальних збитків складає 4 024 620 гривень, яку Позивачі простять суд стягнути солідарно з Відповідачів.

В судовому засіданні, Відповідачі ОСОБА_3 та ОСОБА_4 звернулись із зустрічним позовом до ОСОБА_1, ОСОБА_2, третя особа Товариство з обмеженоювідповідальністю «КЛУМБА.УА» про визнання зобов'язань по Меморандуму припиненими та визнання п.п.3.1.4., п.п. 3.1.7., 5.3. Меморандумунездійснимим.

Позовні вимоги вмотивовані тим, що 23.09.2010 року ОСОБА_2, ОСОБА_1 - з однієюсторони, та ОСОБА_3, ОСОБА_4- з другої сторони, укладено Меморандум (угоду про співробітництво), умови якого зводяться до наступного:

-Сторони дійшли домовленості на базі існуючих Інтернет-ресурсів торгової марки «ІНФОРМАЦІЯ_1», які належать Стороні -2 та фінансування Сторони-2, а також за рахунок виробничо - технічної участі і фінансування Сторони-1, спільно реалізувати розвиток вказаних Інтернет- ресурсів та торгової марки з метою додаткового залучення рекламодавців та отримання додаткового прибутку, починаючи з жовтня 2010 року.

-Сторона -2 підтверджує, що є власником, в особі ОСОБА_4 торгової марки « ІНФОРМАЦІЯ_1», на підставі свідоцтва на знак для товарів і послуг № НОМЕР_1, зареєстрованого в Державному реєстрі свідоцтва України на знаки для товарів власником доменних імен Інтер та послуг 10.06.2010 року, а також Сторона -2 підтверджує, що є законним власником доменних імен Інтернет- ресурсів, зареєстрованих в компанії Imena.Ua.

Порядок та механизмвиконання умов угоди, Стороиев значили в п. 3 даної угоди, якимпередбачили, що зобов'язуються в строк до 06.10.2010 року заснувати Товарство з обмеженою відповідальністю в місті Дніпропетровськ, з визначенням часток кожного з учасників в розмірі по 25% уставного капіталу.

На виконання умов угоди, рішенням Установчих зборів засновників Товариства, відповідно до протоколу №1 від 28 вересня 2010 року, було створене Товариство з обмеженою відповідальністю «КЛУМБА.УА» (), засновниками якого були Позивачі та Відповідчі, які володіли по 25% Статутного капіталу Товариства кожен.

Сторона - 2 зобовязується, в строк до 20.10.2010 року, переоформити в Державному департаменті інтелектуальної власності та створене ТОВ «КЛУМБА.УА» свідоцтво на знак для товарів та послуг № НОМЕР_1, а також переоформити у реєстратора Imena.Ua на створене товариство, домені імена Інтренет -ресурсів.

Сторона -1 зобовязується з жовтня 2010 року по жовтень 2011 року, щомісяця, починаючи з жовтня 2010 року, до 10 числа поточного місяця вносити на користь Сторони-2 грошові кошти у розмірі 24 000 доларів США для забезпечення реалізації спільного проекту Сторін. Зазначені кошти Сторона -2 отримує у якості грошової дольової участі Сторони -1 у вже свореному проекті в період з жовтня 2010 року по жовтень 2011 року включно.

Сторона -1 спираючись на свій досвід та знаня, вионує роботи по рефакторингу Інтернет- ресурсів.

Щомісяця, в строк до 5 числа місяця, наступного за звітним, починаючи з листопада 2010 року, Сторони зобовязуються підписувати акт виконаних робіт по спільному поекту. Зазначеним актом фіксуєтся переік та обєм виконаних робіт по спільному проекту.

Сторона -1 гарантує, що з жовтня 2010 року по липень 2011 року буде виконано повний рефакторинг проекту, тобто реалізація всієї функціональності проекту на мові програмування РНР. В грошовому виразі орієнтовний щомсячний обєм робіт, виконаних Стороною-1 по проекту, буде складати 10 000 доларів США. Сторона- 1 зобов»язується щомісяця, до другого числа місяця за звітним, надавати Стороні -2 для підписання акт виконаних робіт.

Сторона-2 гарантує Стороні-1 надання повної інформації про хід розробки проекту, включаючи можливість прямого спілкування з керівником проекту, перегляду створених документів, змісту бази данних, пограмного коду, звітівта іншої інформації, яка безпосередньо відноситься до проекту, у будь-який час.

Відповідно до п 5.1. Меморандуму у випадку порушення Стороною-2 взятих на себе зобов»язань, зокрема передбачених п.п. 2.1.2, 2.1.3, 2.1.5, 2.1.6, Сторона-2 зобовязується повернути повну грошову суму виплачених Стороною-1, згідно п.3.1.4. Меморандуму.

Відпоівдно до п. 5.2. Меморандуму, у разі односторонньої відмови від умов даного Меморандуму, Сторона-2 зобов»язується повернути Стороні-1 повну суму сплачених Стороною - 1 згідно з п 3.1.4. Меморандуму грошовох коштів, а також повну суму грошових коштів за виконану Стороною-1 роботу згідно п.п. 3.1.5., 3.1.6, .3.1.7. Меморандуму, на підставі підписаних актів.

Пунктом 5.3. Меморандуму встановлено, що у випадку встановлення факту приховування Стороною-2 доходів, які прямо або опосередковано повязані з Інтернет- ресурсами, і спільним проектом в цілому, Сторона - 2 сплачує стороні -1 штраф у розмірі 50 000 доларів США.

Так, Позивачі вважають, що зобов»язання по даному Меморандуму підлягають визнаню припиненими, оскільки в момент його вчинення сторонами не було дотримано вимог чинного законодавства, а саме даний правочин суперечить вимогам наступних нормативно- правових актів: Дикрету Кабінету Міністрів України № 15-93 від 19.02.1993 року «Про систему валютного регулювання та контролю»; Постанові КМУ від 18.12.1998 року «Про удосконалення порядку формування цін»;Цивільному кодексу України;Конституції Укараїни, а саме :

- наявність у Меморандумі положень щодо вираження та виконання грошових зобов»язань між сторонами у іноземній валюті - даларах США, адже єдиним законним засобом платежу, який астосовуються при здійсненні розрахунків між резидентами України є гривня.

Крім того, однією з істотних умов договору про співробітництво є ціна - вартість робіт, яка повинна бути однозначно встановленаяк абсолютна величина і може бути змінена виключно додатковою угодою до Меморандуму. Тому, будь -яка зміна істотної умови оговору (в даному випадку вартість робіт) повинна провадитися двосторонньою додатковою угодою до договору, а зміна істотної умови оговору шляхом вираження вартості в інозмній валюті не відповідає положенням ЦК України, оскільки встановлена вартість робіт (повинна бути зазначена в точній абсолютній величені) змінюється без двосторонньої угоди сторін про її збільшення.

Тому позивачі вважають, що наявні підстави обгрунтовано ствреджувати про те, що спірний правочин супречить чинному законодавству України.Крім того, Позивачі важають, що осопрюванний Меморандум не був спрямований на реальне настання правовоих наслідків, адже у ньому відсутні такі обов»язкові реквізити як порядок заснування товариства, умови здійснення спільної діяльності щодо створення товариства, розмір статутного капіталу, строки та порядок внесення капіталу, з огляду на що, є підстави дійти висновку про те, що положення Меморандуму не можна вважати такими, що відповідають меті засвновницького договору.У звязку з тим, що положення Меморандуму не відповідають вимогам закону, в силу ст. 215 ЦК України є підставою для визанння недійсним даного правочину з моменту його вчинення.

В судовому засіданні представник Позивачів за первиним позовом позов підтримав, проти зустрічного позову заперечував.

Представник Відповідачів за первинним позовом проти позову зуперечував зустрічний позов підтримав.

В судовому засіданні, представником Відповідачів за первиним позовом було подано заяву про застосування до вимог по основному позову строків позовної давності до вимог про стягнення матеріальних збитків у зв»язку зі спливом тритічого строку позовної давності до даних правовідносин.

Вислухавши поясння представників сторін, дослідивши матеріали справи, суд вважає встановленими обставини та відповідні ним правовідносини і приходить до наступних висновків:

Як убачається з матеріалів справи, 23 вересня 2010 року між сторонами, укладено Меморандум (угоду про співробітництво), який є документом, що фіксує фактичну та визначає юридичну сторону взаємовідносин зі співробітництва між фізичними особами.

Предметом Меморандуму є визначення та реалізація положень про співробітництво між Сторонами в галузі інтернет-технологій, реалізації спільного інтернет-проекту. Сторони домовилися на базі існуючих інтернет-ресурсів (розміщених за певними адресами) і торгівельної марки «ІНФОРМАЦІЯ_1», які належать Стороні-2, фінансування Сторони-2, а також за рахунок виробничо-технічної участі та фінансування Сторони-1 спільно реалізувати розвиток зазначених інтернет-ресурсів і торгівельної марки з метою додаткового залучення рекламодавців та отримання додаткового прибутку, починаючи з жовтня 2010 року. Сторони домовилися, що увесь прибуток, отриманий у процесі реалізації спільного проекту, з моменту укладення цієї угоди буде розподілятися між ними по 50 % прибутку кожній Стороні.

Щодо порядку та механізму виконання умов меморандуму Сторони домовилися, що у строк до 6 жовтня 2010 року зобов'язуються спільно заснувати товариство з обмеженою відповідальністю із визначенням частки кожного з учасників (фізичних осіб, які є сторонами меморандуму) по 25 % від загального статутного капіталу. Сторона-2 зобов'язується до 20 жовтня 2010 року переоформити належну їй торгівельну марку «ІНФОРМАЦІЯ_1» та зазначені доменні імена інтернет-ресурсів на створене товариство. Сторона-1 зобов'язується у період із жовтня 2010 року до жовтня 2011 року щомісяця до 10 числа вносити на користь Сторони-2 грошові кошти у розмірі 2 000 доларів США на забезпечення реалізації спільного проекту. Зазначені кошти Сторона-2 отримує в якості грошової часткової участі Сторони-1 у вже створеному проекті за цей період. Загальна сума фінансування становить 24 000 доларів США. Отримання цих коштів посвідчується Стороною-2 шляхом видачі письмової розписки. Крім того, за період із жовтня 2010 року до липня 2011 року Сторона-1: щомісяця виконує роботи з рефакторингу інтернет-ресурсів, про що Сторони складають акти виконаних робіт, починаючи з листопада 2010 року; гарантує повне виконання робіт, щомісячна вартість яких у грошовому еквіваленті становитиме 10 000 доларів США. Сторона-2 гарантує повне інформування про фінансову діяльність, а Сторона-1 гарантує повне інформування про перебіг розробки та документи проекту.

У разі порушення зобов'язань за меморандумом Сторона-2 зобов'язана повернути повну суму сплачених Стороною-1 коштів (24 000 доларів США) (п. 5.1). У випадку односторонньої відмови від умов меморандуму Сторона-2 зобов'язується повернути Стороні-1 повну суму сплачених Стороною-1 коштів (24 000 доларів США) та повну суму коштів за виконані Стороною-1 роботи на підставі підписаних актів (п. 5.2). У разі встановлення факту приховування Стороною-2 доходів, пов'язаних із проектом, Сторона-2 сплачує Стороні-1 штраф у розмірі 50 000 доларів США та додатково виконує зобов'язання за п.п. 5.1, 5.2.

Згідно з актами виконаних робіт за спільним проектом «Клумба.УА» Сторона-1 виконала роботи з рефакторингу інтернет-ресурсів на суму 100 000 доларів США, що посвідчено письмовими розписками, виданими Стороною-2, та передала Стороні-1 на виконання умов меморандуму кошти у сумі 24 000 доларів США.

Відповідно до акту за спільним проектом «Клумба.УА» від 1 жовтня 2011 року, Сторони підтвердили повне виконання своїх зобов'язань за Меморандумом, відсутність взаємних претензій та продовження дії умов меморандуму щодо розподілу прибутків і надання повної інформації про рух коштів за проектом ( т. 1 а.с. 23).

30 вересня 2010 року проведено реєстрацію ТОВ «КЛУМБА.УА», засновниками (учасниками) якого є ОСОБА_2, ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 Згідно зі статутом товариства його статутний капітал становить 1 000,00 грн, а вклади розподіляються між учасниками по 250,00 грн (25 %). Вкладами учасників до статутного капіталу є грошові кошти ( т. 1 а.с. 32-51).

Відповідно до положень ст.ст. 1130, 1131 ЦК за договором про спільну діяльність сторони (учасники) зобов'язуються спільно діяти без створення юридичної особи для досягнення певної мети, що не суперечить законові. Спільна діяльність може здійснюватися на основі об'єднання вкладів учасників (просте товариство) або без об'єднання вкладів учасників. Умови договору про спільну діяльність, у тому числі координація спільних дій учасників або ведення їхніх спільних справ, правовий статус виділеного для спільної діяльності майна, покриття витрат та збитків учасників, їх участь у результатах спільних дій та інші умови визначаються за домовленістю сторін, якщо інше не встановлено законом про окремі види спільної діяльності.

Як вбачається з матерілаів справи, договор про спільну дяльність між сторонами був укладений у формі Меморандуму.

В той же час, підписуючи акт від 01 жовтн 2011 року, сторони підтвердили повне виконання укладеної ними угоди про спільну діяльність -Меморандуму.

Відповідно до вимог ст.. 11 ЦПК України суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі.

Згідно до п.1 ч. 1 ст.15 ЦПК України суди розглядають у порядку цивільною судочинства справи щодо захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів, що виникають із цивільних, житлових, земельних, сімейних, трудових відносин.

Як зазначається в статті 57 Цивільного процесуального кодексу України доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення сторін, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Ці дані встановлюються на підставі пояснень сторін, третіх осіб, їхніх представників, допитаних як свідків, показань свідків, письмових доказів, речових доказів, зокрема звуко - і відеозаписів, висновків експертів.

Статтею 60 ЦПК України передбачено, що кожна сторона зобов»язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених ст. 61 цього Кодексу.

Дослідишви всі докази у їх супупності, суд вважає що основний та зустрічний позови задоволенню не підлягають.

Керуючись ст. Керуючись ст. ст. 10, 11, 60,212, 214, 215 ЦПК України, суд-

В И Р І Ш И В:

В задоволені позову ОСОБА_1, ОСОБА_2 до ОСОБА_3, ОСОБА_4, третя особа ТОВ «КЛУМБА- УА» про стягнення збитків -відмовити.

В задоволенні зустрічного позову ОСОБА_3, ОСОБА_4 до ОСОБА_1,ОСОБА_2, тртя особа ТОВ «Клумба.УА» про визнання зобовязань по меморандуму припиненим та пизнаня пунктів меморандуму недійсними - відмовити.

Рішення може бути оскаржене до Апеляційного суду м. Києва протягом 10 діб з дня його проголошення, а особами, що приймали участь у судовому засіданні але не були присутні під час проголошення рішення протягом 10 діб з дня отримання копії рішення.

Суддя