Справа № 237/5301/16-ц
Провадження № 2/237/558/17
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.11.17 року м. Курахове

Мар'їнський районний суд Донецької області у складі:

головуючого суддіЛіпчанського С. М.

при секретарі Бахтіяровій Н. В.

за участю позивача ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк», ОСОБА_2 державної виконавчої служби Марїнського районного управління юстиції Головного територіального відділу юстиції про визнання виконавчого напису нотаріуса таким , що не підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк», ОСОБА_2 державної виконавчої служби Марїнського районного управління юстиції Головного територіального відділу юстиції про визнання виконавчого напису нотаріуса таким , що не підлягає виконанню, посилаючись на те, що 10 жовтня 2016 року Публічне акціонерне товариство «Альфа-Банк» звернулися до ОСОБА_2 державної виконавчої служби Марїнського районного управління юстиції Головного територіального відділу юстиції з заявою про відкриття виконавчого провадження. , за виконавчим документом №15245 ВВН, стягнувши з Позивача суму заборгованості за період з 20 червня 2014 року по 8 червня 2016 року в сумі 208 508, 91 грн. (двісті вісім тисяч пятсот вісім гривень 91 копійка), що складається з: заборгованості за кредитом 127 715,24 грн. (сто двадцять сім тисяч сімсот пятнадцять гривень 24 копійки); заборгованості за відсотками за користування кредитом 40 615,20 грн. (сорок тисяч шістсот пятнадцять гривень 20 копійок); заборгованості по комісії 40 178,47 грн. (сорок тисяч сто сімдесят вісім гривень 47 копійок), відповідно до кредитного договору № 500940945. В своїй позовній заяві Позивач стверджує, про порушення Порядку вчинення виконавчого напису, Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України та інших норм чинного законодавства. Посилається на норми п.п. 1.1-1.2 Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 та ст. 87 Закону України «Про нотаріат», якими визначено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

В свою чергу, виконавчий напис вчиняється виключно за документально оформленими вимогами, які викладені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів тільки за наявності всіх умов, передбачених Законом № 3425-XII. Безспірність вимог визначається не нотаріусом або стягувачем, а відповідно до Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Нотаріус лише перевіряє безспірність заборгованості по наданим документам.У разі вчинення виконавчого напису за відсутності доказів, які б підтверджували факт безспірної заборгованості, такий виконавчий напис має визнаватися таким, що не підлягає виконанню. Зазначає, що посвідчуючи даний виконавчий напис нотаріус здійснив поверхневий підхід при вирішенні питання про можливість вчинення виконавчого напису. Поза увагою нотаріуса лишилося те, що ПАТ «Альфа-Банк» не надав жодних оригіналів документів , що підтверджували безспірність та наявність самої заборгованості .

Позивач в судовому засіданні та його представник в судовому засіданні підтримали позовні вимоги, здійснення фіксування судового засідання за допомогою технічних пристроїв просили не здійснювати. Позивач, надав пояснення, що в 2014 році він не отримував грошових коштів від ПАТ «Альфа-Банк». У звязку з чим 28 березня 2017 року ним і було подано клопотання про витребовування у відповідача оригіналу (для огляду) та копії посвідченої належним чином для приєднання до матеріалів справи, Договору факторингу від 21 червня 2016 року укладений між ПАТ «Альфа-Банк» та ТОВ «Кредитні Ініціативи», що підтверджує здійснення права відступлення за Кредитним договором № НОМЕР_1 від 19 травня 2014 року; інформацію, чи було здійснено відступлення вимог за Кредитним договором № від 19 травня 2014 року, на користь третіх осіб; (для огляду та порівняння наданими відповідачем копіями) оригіналу Кредитного договору № від 19 травня 2014 року укладеним між ПАТ «Альфа-Банк» та ОСОБА_1.(ар.23-24)

Представник відповідача ПАТ «Альфа-Банк» у судове засідання не зявився, про місце дату та час розгляду справи повідомлений належним чином. Відповідач надіслав на адресу суду заперечення в якому просив суд відмовити позивачеві у задоволенні позовних вимог (п.1 ар.55) та проводити розгляд справи у відсутність їх представника (п.2 ар.55). 15 серпня 2017 року на адресу суду відповідач надіслав заяву про розгляд справи без участі представника.(ар.60).

В запереченні відповідач ПАТ «Альфа-Банк» в своєму запереченні стверджує, що 13 червня 2016 року на адресу ОСОБА_1 було надіслано вимогу рекомендованим листом про усунення порушень, щодо сплати кредитної заборгованості, а після спливу 30-ти днів з дня надсилання вимоги, звернулися до нотаріуса з заявою про вчинення виконавчого напису на суму заборгованості.(ар.55)

Відповідач ОСОБА_2 державної виконавчої служби Марїнського районного управління юстиції Головного територіального відділу юстиції, про час, дату та місце проведення розгляду справи повідомлений належним чином, до судового засідання не зявивсь. Клопотань про відкладення розгляду справи, або у відсутність представника не надіслав.

Заслухавши пояснення позивача і його представника, дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що позов підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що 6 серпня 2016 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, було вчинено виконавчий напис зареєстрований в реєстрі за №15245 про стягнення заборгованості в сумі 208 508,91 грн. та суми плати, що здійснена ПАТ «Альфа-Банк» за вчинення виконавчого напису.

5 грудня 2016 року ОСОБА_2 державної виконавчої служби Марїнського районного управління юстиції Головного територіального відділу юстиції було відкрито виконавче провадження №53039139, за заявою ПАТ «Альфа-Банк» за виконавчим документом зареєстрованим в реєстрі 6 серпня 2016 року за №15245.

У п. 16 Постанови ВССУ № 3 зазначено, що спори між боржниками і стягувачами, а також спори за позовами інших осіб, прав та інтересів яких стосуються нотаріальні дії чи акт, у тому числі про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, про повернення стягнутого за виконавчим написом вирішуються судом у порядку цивільного судочинства за позовами боржників або зазначених осіб до стягувачів, якщо однією зі сторін відповідного спору є фізична особа.

Отже, справи за спорами щодо оскарження вчинених нотаріусами виконавчих написів (про визнання вчиненого нотаріусом виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню повністю або частково) мають розглядатися судами за позовами боржників до стягувачів.

Відповідачем утаких справах є особа, на користь якої було вчинено виконавчий напис, яким було порушено право позивача, тобто цивільна відповідальність за незаконно вчинений виконавчий напис покладається не на нотаріуса, а на особу, яка зверталася за виконавчим написом.

25 січня 2017 року позивачем було надано клопотання про залучення співвідповідачем у справі за позовом ОСОБА_1 , ОСОБА_2 державної виконавчої служби Марїнського районного управління юстиції Головного територіального відділу юстиції . (ар.18)

28 березня 2017 року ухвалою Марїнського районного суду Донецької області ОСОБА_2 державної виконавчої служби Марїнського районного управління юстиції Головного територіального відділу юстиції було залучено, в якості співвідповідача у справі 237/5301/16-ц.

28 березня 2017 року Ухвалою Марїнського районного суду Донецької області було задоволено клопотання позивача про витребовування доказів.(ар.29)

В пункті 3 розділу №1 кредитного договору № 500940945 зазначено, що всі відносини між Позичальником та Банком, що виникають на підставі цього Договору врегульовуються Розділом №2 «Загальними умовами кредитування (рефінансування) фізичних осіб в ПАТ «Альфа Банк», затвердженими Розпорядженням ПАТ «Альфа Банк» №2011 від 31 липня 2013 року. Вказані в цьому пункті Загальні умовами кредитування (рефінансування) фізичних осіб в ПАТ «Альфа Банк», є невідємною частиною цього договору, що не вказані в Розділі №1 цього Договору та визначають інші істотні умови цього Договору, зокрема, але невиключно порядок і умови нарахування процентів за користування Кредитом, умови здійснення платежів умови настання відповідальності за неналежне виконання зобовязань з повернення Кредиту та/або сплати процентів за користування кредитом та/або комісійної винагороди та/або інших платежів , що вказані в цьому Договорі, а також будь-які інші умови необхідні для врегулювання відносин між Позичальником та банком. Дійсно, без наявності оригіналу Договору ( всіх розділів) , неможливо встановити правомірність нарахування суми заборгованості.

Відповідач ПАТ «Альфа-Банк», частково проігнорував Ухвалу Марїнського районного суду Донецької від 28 березня 2017 року та не надав для огляду у судовому засіданні оригіналів документів.

Відповідач ПАТ «Альфа-Банк» надав копію договору факторингу укладеного 21 червня 2016 року між ПАТ «Альфа-Банк» та ТОВ «Кредитні Ініціативи», щодо здійснення права відступлення вимоги за кредитним договором №5 від 19 травня 2014 року.(ар.34-40)

В листі наданому 4 травня 2017 року відповідач ПАТ «Альфа-Банк» зазначає, що здійснює лише надання копії договору факторингу з додатком та копії кредитного договору № від 19 травня 2014 року (ар.33).

Однак, оригінали договорів, платіжних доручень, касові чеки, меморіальні ордери, які б свідчили про отримання позивачем та надання відповідачем ОСОБА_1 грошових коштів 19 травня 2014 року так і не були надані. ПАТ «Альфа-Банк» не надав усіх сторінок кредитного договору, на який робить посилання при зверненні до нотаріуса в тому числі Розділу №2 «Загальними умовами кредитування (рефінансування) фізичних осіб в ПАТ «Альфа Банк».

Зокрема з документів наданих відповідачем у справі вбачається, що станом на 21 червня 2016 року ПАТ «Альфа-Банк» було здійснено відступлення свого права вимоги ТОВ «Кредитні ініціативи», тобто у відповідача станом на 16 серпня 2016 року не було, жодного права для звернення до нотаріальної контори.

Після здійснення відступлення права вимоги за кредитним договором №5 ПАТ «Альфа-Банк» повенен був передати оригінали документів ТОВ «Кредитні ініціативи».

Отже, станом на 6 серпня 2016 року у відповідача ПАТ «Альфа-Банк» не могло бути документів потрібних відповідно до вимог п. 1 «Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172, для одержання виконавчого напису подаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання. Зазначені документи повинні передаватися «Фактрові» - ТОВ «Кредитні ініціативи».

Усі питання, що пов'язані з банківським кредитуванням, вирішуються позичальником і банком шляхом укладання кредитного договору. Отож, у разі прийняття кредитним комітетом позитивного рішення про надання кредиту позичальнику, фахівець кредитного підрозділу разом із працівником юридичної служби банку готує кредитний договір у двох примірниках, що мають однакову юридичну силу.

Кредитний договір - це цивільно-правовий документ, який визначає взаємні юридичні права і обов'язки та економічну відповідальність банку і клієнта (позичальника) з приводу проведення кредитної операції.

Засвідчення вірності копій документів та виписок з них є однією з найпоширеніших нотаріальних дій. Необхідність її вчинення виникає в багатьох випадках життя громадян.

Вчинення цієї нотаріальної дії є правовою гарантією охорони прав громадян і забезпечує подальшу реалізацію важливих для громадян прав і обовязків.

Крім нотаріальних органів, засвідчувати вірність копій документів відповідно до Указу Президії Верховної Ради СРСР від 4 серпня 1983 року „Про порядок видачі та засвідчення підприємствами, установами, організаціями копій документів, що стосуються прав громадян, який діє в Україні відповідно до статті 3 Закону України „Про правонаступництво України як такий, що не суперечить законодавству України, мають право державні та громадські організації, установи, підприємства на прохання громадян. Ці документи повинні виходити від цих підприємств, організацій та установ і стосуватися прав та законних інтересів громадян, які звернулися з таким проханням. При цьому копії документів видаються на бланках цих підприємств, організацій та установ. Вірність копії документа засвідчується підписом керівника чи уповноваженою на те службовою особою та печаткою. На копії зазначається дата її видачі та робиться відмітка, що оригінал знаходиться на цьому підприємстві, в установі, організації.

Крім підприємств, установ, організацій, засвідчувати вірність копій документів відповідно до Закону України „Про адвокатуру мають право адвокати у справах, які вони ведуть.

Загальні вимоги щодо порядку засвідчення вірності копій документів підприємствами, установами, організаціями та адвокатами аналогічні вимогам, що ставляться до нотаріального засвідчення.

Умови засвідчення вірності копій документівта виписок з них.

Засвідчення вірності копій документів потребує додержання певних умов, за яких ця нотаріальна дія може бути вчинена, а копія документа матиме юридичну силу.

Першою умовою є відповідність документа, з якого засвідчується вірність копії, вимогам закону. Це означає, що документ не повинен суперечити законові як за змістом, так і за формою.

Стосовно деяких документів існує певний порядок їх оформлення і видачі, встановлено бланки єдиного зразка і реквізити документів. Документи не будуть відповідати вимогам закону, якщо приміром, вони видані неправомочною установою, немає підпису службової особи чи печатки, не вказано число, місяць, рік видачі документа, відсутній реєстраційний номер, документ виготовлено на неналежному бланку і т.д. Усе це дає нотаріусу підстави для відмови у вчиненні нотаріальної дії.

Не відповідають вимогам законності документи, в яких є підчистки, приписки, незастережені виправлення, закреслені слова, які мають неясний текст, що його неможливо прочитати, нечітку печатку, які написані олівцем, викладені на декількох аркушах, але не прошиті, не пронумеровані та не скріплені належним чином.

Стаття 51 Закону України «Про нотаріат» є прямою гарантією забезпечення відповідності документа законові.

Якщо оригінал документа викликає сумнів щодо його дійсності, нотаріус може затримати цей документ і направити на експертизу на підставі своєї постанови. Якщо експертиза виявить порушення закону, нотаріус повідомляє про це для вжиття заходів відповідні підприємства, установи, організаці, чи прокуратуру.

Друга умова наявність юридичного значення документа. Ця вимога випливає з сутності цієї нотаріальної дії та означає, що документ, з якого засвідчується вірність копії, повинен стосуватися прав і законних інтересів громадян, мати значення для подальшої їх реалізації, а отже, створювати певні правові наслідки для громадянина.

Практично кожний документ, який стосується прав і законних інтересів громадян, має чи може мати юридичне значення. Якщо у нотаріуса виникають сумніви щодо юридичного значення документа, він може зясувати, для якої мети засвідчується вірність копії. Незважаючи на закінчення строку дії документа, останній може мати юридичне значення за певних обставин, бо в ньому можуть стверджуватися факти минулого, які на цей момент мають значення для громадянина.

Третьою умовою засвідчення вірності копії документа є перевірка того факту, чи може нотаріус з представленого документа засвідчити копію.

Закон України «Про нотаріат» не містить повного переліку документів чи будь-яких посилань на документи, засвідчення вірності копій з яких забороняється. Частково вони перелічені в пунктах 255-259 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції від 3 березня 2004 року № 20/5 (далі Інструкція), а також Указом Президії Верховної Ради СРСР від 4 серпня 1983 року (який не суперечить законодавству України), де визначено перелік документів, з яких вірність копії не засвідчується.

Четверта умова передбачає, що засвідченню підлягають копії тільки тих документів, що виходять від підприємств, організацій, установ і стосуються особистих прав і законних інтересів громадян.

Додатки до заперечення надані відповідачем ПАТ «Альфа-Банк» не відповідаютьзагальні вимоги щодо порядку засвідчення вірності копій. Передусім копії містять неясний текст та відсутні відомості про місце знаходження оригіналу кредитного договору №5 від 19 травня 2014 року.

Відповідно до норм ст. ст. 11, 525, 629 ЦК Українипідставами для виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договір, який є обов'язковим для виконання сторонами, одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно з ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст.2 Закону України «Про нотаріат»№3425-ХІІ правовою основою діяльності нотаріату є Конституція України, цей Закон та інші законодавчі акти України.

Стаття 7 Закону України «Про нотаріат»№3425-ХІІ передбачає, що нотаріуси або посадові особи, які вчиняють нотаріальні дії, у своїй діяльності керуються законами України, постановами Верховної Ради України, указами та розпорядженнями Президента України, постановами і розпорядженнями Кабінету Міністрів України, наказами Міністра юстиції України, нормативними актами обласних, Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій.

Відповідно до п. 1 «Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172, для одержання виконавчого напису подаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Пунктом 4 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України № 296/5 22 лютого 2012 «Про затвердження Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України» передбачено, що Виконавчий напис має містити: дату (рік, місяць, число) вчинення, посаду, прізвище, ім'я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та місце проживання (місцезнаходження) стягувача; найменування та місце проживання (місцезнаходження) боржника, дату й місце його народження, місце роботи (для фізичних осіб), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, у тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, суму державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, під яким виконавчий напис зареєстровано; дату набрання чинності виконавчим написом; строк пред'явлення виконавчого напису до виконання; підпис нотаріуса, який вчинив виконавчий напис, скріплений печаткою; інші відомості, передбачені статтею 18 Закону України «Про виконавче провадження».

Згідно із п. 3.5. глави 16 вищевказаного Порядку при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Таким чином, законом передбачено, що виконавчі написи вчинюються виключно за документально оформленими вимогами, перелік яких встановлюється КМУ, а саме постановою КМУ №1172 від 29.06.1999р., і є вичерпним і розширювальному тлумаченню не підлягає.

Виконавчі написи вчинюються за наступними формами реєстрів для реєстрації нотаріальних дій, нотаріальних свідоцтв, посвідчувальних написів на правочинах і засвідчених документах, затверджених Наказом Міністерства юстиції України №1/5 від 10.01.2005р.

Наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004р. №20/5 затверджено Інструкцію про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, розділом 32 якої передбачено вчинення виконавчих написів і даний розділ визначає умови та порядок вчинення виконавчих написів.

Пункт 282 Інструкції вказує, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

У разі, якщо нотаріусу буде необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача.

У п.286 Інструкції вказано, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевіряти, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів.

Банком на підтвердження безспірності своїх вимог не було подано нотаріусу первинних документів щодо видачі кредиту (оригіналу договору) та здійснення його часткового погашення (платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо). Самий лише розрахунок боргу по кредиту, процентах, пені, здійснений ПАТ «Альфа-Банк» щодо наявності грошового зобов'язання по кредиту та процентах не може вважатися документом, який підтверджує безспірність вимог банку до боржника.

Пунктом 283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України передбачено, що виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання. Зазначений пункт дії на цей час в редакції, передбаченої Наказом Міністерства Юстиції № 2152/5 від 16.11.2009 року.

Відповідно до Інструкції «Про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», що діяла на момент вчинення нотаріального напису, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. Виконавчий напис (окрім вимоги про не оплату чека) вчиняється нотаріусом незалежно від місця виконання вимоги, знаходження боржника або стягувача.

Для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, має бути зазначено: відомості про найменування і адресу стягувача та боржника; дата та місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи номери рахунків у банках, кредитних установах, код в ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу буде необхідно отримати іншу інформацію, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача. Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. За заявою кредитора розмір суми, яка підлягає стягненню за виконавчим написом, може бути встановлений з урахуванням індексу інфляції за весь час прострочення та трьох процентів річних від простроченої суми, якщо інший розмір не встановлений договором або законом. Неустойка (штраф, пеня) включається до виконавчого напису, якщо це передбачено умовами договору. Вчинення виконавчого напису за договором позики здійснюється з урахуванням вимог статті 1050 Цивільного кодексу України. Отже, однією з основних умов вчинення виконавчих написів є наявність документів, що підтверджують безспірність заборгованості боржника. Ознакою безспірності є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутність будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути надані документи, що свідчать про визнання боржником вимог стягувача. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред'явлених до нього вимог і визнання їх. Згідно п. 2.3 Глави 16 Порядку вчинення виконавчого напису в разі порушення умов кредитного договору, здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих боржнику повідомлень. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка боржника на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв'язку про відправлення повідомлення на вказану в кредитному договорі адресу.

ПАТ «Альфа-Банк» , ще до спливу тридцяти денного строку , а саме 21 червня 2016 року зробив право відступлення вимоги на користь ТОВ «Кредитні ініціативи».

Також, в ПАТ «Альфа-Банк не мається підтверджень щодо відмітки ОСОБА_1 письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв'язку про відправлення повідомлення на вказану в кредитному договорі адресу. Згідно правової позиції, яка висловлена Верховним Судом України в постанові від 20.05.2015 року у справі № 6-158цс15, можна говорити про правильність вчиненої нотаріальної дії у вчиненні виконавчого написулише за умови що: 1) нотаріусу надані всі необхідні документі, визначені Переліком, що підтверджують безспірність заборгованості; 2) за наявності доказів належного направлення відповідачем письмової вимоги про усунення порушень; та 3) наявності доказів належного отримання позивачем письмової вимоги про усунення порушень. Враховуючи, що нотаріус вчинив виконавчий напис за відсутності доказів отримання боржником (позивачем по справі) письмової вимоги про усунення порушень за кредитним договором і відсутності спору, за відсутності первинних документів, щодо видачі кредиту (оригіналу договору, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо), самий лише розрахунок боргу по кредиту, процентах, пені, здійснений ПАТ «Альфа-Банк», щодо наявності грошового зобов'язання по кредиту та процентах не може вважатися документом, який підтверджує безспірність вимог банку до боржника, тому суд приходить до висновку, що виконавчий напис від від 6 серпня 2016 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, зареєстрований в реєстрі за № 15245, про стягнення заборгованості в сумі 208 508,91 та суми плати , що здійсненна ПАТ «Альфа-Банк» за вчинення виконавчого напису, з порушенням вимог ч. 1 ст. 88 Закону України «Про нотаріат», п. 2.3 Глави 16 Порядку, а тому його необхідновизнати таким, що не підлягає виконанню.

Керуючись ст. ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат», ст. 61 Конституції України, ст. ст. 208, 209, 212-215, ЦПК України, суд,-

ВИРІШИВ:

Позов ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства комерційний банк «Альфа-Банк», Публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк», ОСОБА_2 державної виконавчої служби Марїнського районного управління юстиції Головного територіального відділу юстиції про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню задовольнити в повному обсязі.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис від 6 серпня 2016 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, зареєстрований в реєстрі за № 15245, про стягнення заборгованості в сумі 208 508,91 грн. та суми плати, що здійсненна ПАТ «Альфа-Банк» за вчинення виконавчого напису.

Виконавче провадження № 53039139 за виконавчим написом приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 від 6 серпня 2016 року № 15245 щодо стягнення заборгованості в сумі 208 508,91 грн. - закрити.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом десяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

На рішення суду може бути подано апеляційну скаргу до Апеляційного суду Донецької області через Марїнський районний суд Донецької області протягом десяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Суддя С. М. Ліпчанський

Дата документу 16.11.17 року