Номер провадження: 22-ц/785/4135/17
Головуючий у першій інстанції Погрібний С. О.
Доповідач Таварткіладзе О. М.
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.06.2017 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Одеської області в складі:

головуючого - Таварткіладзе О.М.

суддів: Гірняк Л.А., Сєвєврової Є.С.,

при секретарі: Бахірко А.Г.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на ухвалу Приморського районного суду м.Одеси від 20 січня 2017 року про відмову у задоволенні клопотання про заміну сторони у виконавчому провадженні по цивільній справі за позовом ПАТ АБ „Порто-Франко" до ОСОБА_3, ОСОБА_4 про стягнення заборгованості за кредитним договором,-

В С Т А Н О В И Л А:

У серпні 2016 року ОСОБА_2 звернулась до Приморського районного суду м.Одеси із заявою про заміну сторони виконавчого провадження, просила замінити стягувача Публічне акціонерне товариство ОСОБА_5 банк «ПОРТО-ФРАНКО» - на ОСОБА_2 в межах виконавчого провадження за виконавчими листами, виданими Приморським районним судом м. Одеси 29.04.2013 року про стягнення солідарно з ОСОБА_3 та ОСОБА_4 на користь Публічного акціонерного товариства ОСОБА_5 банку «ПОРТО-ФРАНКО» заборгованості за кредитним договором № 115/1-11 від 18.03.2011 року та за кредитним договором №172/2-11 від 28.04.2011 року в сумі 2 321 395,05 гривень (два мільйона триста двадцять одна тисяча триста дев'яносто п'ять гривень 05 копійок), а також стягнення в рівних частках з відповідачів на користь позивача судових витрат в розмірі 3219,00 гривень.

Ухвалою Приморського районного суду м.Одеси від 20 січня 2017 року у задоволенні клопотання ОСОБА_2 про заміну сторони у виконавчому провадженні відмовлено у повному обсязі.

Не погоджуючись з такою ухвалою суду, ОСОБА_2 звернулася до суду апеляційної інстанції з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу Приморського районного суду м.Одеси від 20.01.2017 року скасувати та постановити нову, якою задовольнити заяву ОСОБА_2 у повному обсязі.

Заслухавши суддю-доповідача, доводи апеляційної скарги та заперечень на неї, перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість ухвали в межах позовної заяви та доводів апеляційної скарги, судова колегія вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню на таких підставах.

Відповідно до ст. 303 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги та вимог, заявлених в суді першої інстанції.

Відповідно до п. 3 ч.1 ст. 312 ЦПК України розглянувши скаргу на ухвалу суду першої інстанції, апеляційний суд скасовує ухвалу і передає питання на новий розгляд до суду першої інстанції, якщо останній порушив порядок, встановлений для його вирішення.

Відмовляючи у задоволенні заяви ОСОБА_2 про заміну сторони у виконавчому провадженні, районний суд виходив з того, що суду не надано доказів на підтвердження відступлення прав вимоги за кредитним договором №172/2-11 від 28.04.2011 року від ПАТ АБ „Порто-Франко" до ТОВ „Альянс Фінанс", а також переходу таких прав від ТОВ „Альянс Фінанс" до ОСОБА_2, у зв"язку з чим суд не може встановити всіх обставин, за яких до ОСОБА_2 перейшли права вимоги за вказаним кредитним договором та всіма забезпечувальними договорами. Крім того, під час розгляду заяви, було встановлено, що існує невирішений спір по цивільній справі за позовом ТОВ „ФК „ТОП Фінанс" до ПАТ АБ „Порто-Франко", ОСОБА_6 про визнання дійсними договорів факторингу та визнання прав іпотекодержателя, який зараз переглядається апеляційним судом Одеської області.

Проте повністю з таким висновком районного суду, судова колегія погодитися не може.

Як вбачається з матеріалів справи:

- заочним рішенням Приморського районного суду м.Одеси від 04 березня 2013 року стягнуто солідарно з ОСОБА_3, ОСОБА_4 на користь Публічного акціонерного товариства ОСОБА_5 банк «Порто-Франко» заборгованість за кредитним договором № 115/1-11 від 18.03.2011 року та за кредитним договором №172/2-11 від 28.04.2011року в сумі 2321395, 05 гривень. Вирішено питання стосовно судових витрат (том 1, а.с.70);

- ухвалою апеляційного суду Одеської області від 09 червня 2015 року рішення Приморського районного суду м.Одеси від 04 березня 2013 року залишено без змін;

- на виконанні у Відділі державної виконавчої служби Комінтернівського районного управління юстиції Одеської області перебувають виконавчі провадження №42052363 та №42052507 за виконавчими листами Приморського районного суду м. Одеси, виданими 29.04.2013 року про стягнення солідарно з ОСОБА_3 та ОСОБА_4 на користь Публічного акціонерного товариства ОСОБА_5 банку «ПОРТО-ФРАНКО» заборгованості за кредитним договором № 115/1-11 від 18.03.2011 року та за кредитним договором №172/2-11 від 28.04.2011 року в сумі 2321395, 05 гривень, а також стягнення в рівних частках з відповідачів на користь позивача судових витрат в розмірі 3219,00 гривень.;

- 26 серпня 2014 року між ПАТ АБ «ПОРТО-ФРАНКО» та ТОВ «Фінансова компанія «ТОП ФІНАНС» укладений договір факторингу № 4, відповідно до умов якого до останнього перейшли права вимоги усіх зобов'язань за первинними договорами та договорами забезпечення (том 1, а.с.182-208);

- згідно з додатком № 1 до договору факторингу права вимоги переходять до ТОВ «ФК «ТОП ФІНАНС» за кредитним договором № 115/1-11 від 18.03.2011 року та за кредитним договором №172/2-11 від 28.04.2011року, укладених між ПАТ АБ «ПОРТО-ФРАНКО» та ОСОБА_3 Крім того, відповідно до цього додатку до вказаного договору факторингу до ТОВ «ФК «ТОП ФІНАНС» переходять права вимоги за договорами іпотеки, які посвідчені приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Задорожнюк В.К. 18.03.2011 року та 28.04.2011 року за реєстровими номерами 537 та 1223 відповідно, де ОСОБА_3 та ОСОБА_4 є застоводавцями (іпотекодавцями);

- 16 березня 2016 року ПАТ „Порто-Франко" і ТОВ „Альянс Фінанс" уклали договір про відступлення права вимоги № 7 за кредитним договором № 115/1-11 від 18.03.2011 року; за іпотечним договором, посвідченим приватним нотаріусом 18.03.2011 року з усіма додатками та доповненнями; за договором поруки № 18-03-2011 від 18.03.2011 року; за договором поруки № 28-01-2015/4 від 28.01.2015 року (том 2 а.с.85-90);

- 16.03.2016 року ПАТ АБ „Порто-Франко" та ТОВ „Альянс Фінанс" склали акт прийому-передачі до договору про відступлення права вимоги № 7 від 16.03.2016 року, за яким первісний кредитор передав новому кредитору право вимоги за кредитним договором № 115/1-11 від 18.03.2011 року, укладеним між ПАТ АБ „Порто-Франко" та ОСОБА_3, а також кредитні документи відповідно Договору про відступлення права вимоги № 7 від 16 березня 2016 року (том 2, а.с.91-97);

- 16.03.2016 року ПАТ АБ „Порто-Франко" та ТОВ „Альянс Фінанс" уклали договір відступлення прав вимоги за іпотечним договором від 18.03.2011 року, за реєстровим номером договору № 537 (том 2. а.с.98-99);

- 11 грудня 2015 року ТОВ „Альянс Фінанс" і ОСОБА_2 уклали договір про відступлення права вимоги № 11/12/15-1 за кредитним договором № 172/2-11 від 28 квітня 2011 року, за іпотечним договором, посвідченим приватним нотаріусом 28.04.2011 з усіма додатками та доповненнями; за договором поруки № 28-04-2011/6 від 28.04.2011 року; за договором поруки № 28-01-2015/5 від 28.01.2015 року;

- 22 березня 2016 року ТОВ „Альянс Фінанс" і ОСОБА_2 уклали договір про відступлення права вимоги за кредитним договором № 115/1-11 від 18 березня 2011 року; за іпотечним договором, посвідченим приватним нотаріусом 18.03.2011 року з усіма додатками та доповненнями; за договором поруки № 18-03-2011 від 18.03.2011 року; за договором поруки № 28-01-2015/4 від 28.01.2015 року;

- рішенням Господарського суду м.Києва від 08.07.2015 року визнано недійсним договір факторингу №4 від 26.08.2014, укладений між Публічним акціонерним товариством ОСОБА_5 банк "ПОРТО-ФРАНКО" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ТОП ФІНАНС".

Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ТОП ФІНАНС" (01010, м. Київ, вул. Миколи Гайцана, 6; ідентифікаційний код 38985197) повернути Публічному акціонерному товариству ОСОБА_5 банк "ПОРТО-ФРАНКО" (65026, м. Одеса, вул. Пушкінська, 10; ідентифікаційний код 13881479) кредитні договори, права вимоги за якими були передані за договором факторингу №4 від 26.08.2014, укладеним між Публічним акціонерним товариством ОСОБА_5 банк "ПОРТО-ФРАНКО" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ТОП ФІНАНС", а саме: кредитний договір № 172/2-11 від 28.04.2011, укладений між Публічним акціонерним товариством ОСОБА_5 "ПОРТО-ФРАНКО" та ОСОБА_3; кредитний договір №115/1-11 від 28.04.2011, укладений між Публічним акціонерним товариством ОСОБА_5 "ПОРТО-ФРАНКО" та ОСОБА_3; та іпотечні договори, права вимоги за якими були передані за договором факторингу № 4 від 26.08.2014 року, укладеним між ПАТ АБ „Порто-Франко" та ТОВ „Фінансова компанія „ТОП Фінанс", а саме: іпотечний договір від 18.03.2011, укладений між АБ "ПОРТО-ФРАНКО" та ОСОБА_4, посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Задорожнюк В.К., зареєстрований в реєстрі за №537; іпотечний договір від 28.04.2011, укладений між АБ "ПОРТО-ФРАНКО" та ОСОБА_3, посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Задорожнюк В.К., зареєстрований в реєстрі за №1223 (том 2, а.с.20-41);

- ухвалою Київського апеляційного господарського суду України від 07 серпня 2015 року апеляційну скаргу ТОВ „ФК Топ Фінанс" на рішення господарського суду м.Києва від 08 липня 2015 року повернуто скаржнику у зв"язку з пропуском строку (том 2, а.с.05-06);

- Постановою ВГС України від 04 січня 2016 року касаційну скаргу ТОВ „ФК „Топ Фінанс" залишено без задоволення. Ухвалу Київського апеляційного господарського суду України від 07 серпня 2015 року залишено без змін (том 2, а.с.07-10);

Отже, рішення Господарського суду м.Києва від 08.07.2015 року набрало законної сили;

- Приморським районним судом м.Одеси розглядалася позовна заява ТОВ „ФК „ТОП Фінанс" до ПАТ АБ „Порто-Франко", ОСОБА_6, з залученням третіх осібВласової О.В., ОСОБА_8, ОСОБА_3, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ДП „Маккенлі", приватного нотаріуса ОМНО Савченко С.В. про визнання договорів дійсними та визнання прав іпотекодержателя;

- рішенням Приморського районного суду м.Одеси від 04.12.2014 року позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ТОП ФІНАНС" - задоволено частково (том, а.с.108-112).

Визнано за Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ТОП ФІНАНС" право вимоги грошових коштів з позичальників, згідно договорів факторингу № 1 від 16.08.2014р.; № 2 від 22.08.2014р.; № 3 від 26.08.2014р.; № 4 від 26.08.2014р.; № 5 від 27.08.2014р., укладених між Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ТОП ФІНАНС" та Публічним акціонерним товариством ОСОБА_5 банк "ПОРТО-ФРАНКО" та визнано дійсними вказані договори факторингу.

Визнано, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ТОП ФІНАНС" є іпотекодержателем за наступними договорами іпотеки:

- договір іпотеки, укладений між ПАТ АБ "ПОРТО-ФРАНКО" та ОСОБА_3, посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Задорожнюк В.К. 28.04.2011 р., та зареєстрований в реєстрі за № 1223, предметом якого є земельна ділянка для будівництва та обслуговування житлового будинку та господарський споруд, розташована за адресою: с.Крижанівка, вул. Атаманюка, 58а, загальною площею 0,027 га, яка належить ОСОБА_3 на праві власності, що підтверджується Державним актом на право власності НОМЕР_1 від 05.05.2009 р.

- договір іпотеки, укладений між ПАТ АБ "ПОРТО-ФРАНКО" та ОСОБА_12 і ОСОБА_13, посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Задорожнюк В.К. 08.04.2008р. та зареєстрований в реєстрі за № 2720, предметом якого є двокімнатна квартира за адресою: АДРЕСА_1, загальною площею 47,7 кв.м., яка належить іпотекодавцям - ОСОБА_12 та ОСОБА_13 на підставі свідоцтва про право власності, виданого Управлінням житлово-комунального господарства виконкому Одеської міськради 17.01.1996р. за реєстраційним № 3-7536, зареєстрованого 18.03.1996р. Одеським міжміським БТІ в реєстровій книзі за № 168 пр, та Свідоцтва про право на спадщину за законом, виданого 12.10.2002 року. Державним нотаріусом Сьомої Одеської державної нотаріальної контори Михайловою Л.І. за реєстровим № 3-4475;

- договір іпотеки, укладений між ПАТ АБ "ПОРТО-ФРАНКО" та ОСОБА_15, посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Задорожнюк В.К. 13.03.2007 р., та зареєстрований в реєстрі за № У-260, предметом якого є трьохкімнатна квартира від АДРЕСА_3, загальною площею 66,8 кв.м., яка належить ОСОБА_15 на підставі Договору дарування, посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_16, та зареєстрованого в реєстрі за № 1763.;

- договір іпотеки, укладений між ПАТ АБ "ПОРТО-ФРАНКО" та ОСОБА_4, посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Задорожнюк В.К. 18.03.2011 р., та зареєстрований в реєстрі за № 537, предметом якого є трьохкімнатна квартира АДРЕСА_2, загальною площею 47,9 кв.м., яка належить ОСОБА_4 на підставі Договору купівлі-продажу, посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Іллічовою Н.А., за зареєстрованого в реєстрі 14.06.2006 за № 7959;

- договір іпотеки, укладений між ПАТ АБ "ПОРТО-ФРАНКО" та ОСОБА_10, посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Задорожнюк В.К. 07.07.2006 р., та зареєстрований в реєстрі за № У-437, предметом якого є двохкімнатна квартира АДРЕСА_4, загальною площею 220,4 кв.м., яка належить ОСОБА_10 на підставі Свідоцтва про право власності НОМЕР_2, виданого Виконкомом Одеської міськради 14.06.2006 р. та зареєстрованого КП "Одеське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації об'єктів нерухомості " в книзі за № 1753.;

- договір іпотеки, укладений між ПАТ АБ "ПОРТО-ФРАНКО" та ОСОБА_18, посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Задорожнюк В.К. 08.04.2011 р., та зареєстрований в реєстрі за № 919, предметом якого є земельна ділянка для будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель та споруд (присадибна ділянка), розташована за адресою: АДРЕСА_5 загальною площею 0,100 га, яка належить ОСОБА_18 на праві власності, що підтверджується Державним актом на право власності на земельну ділянку НОМЕР_3, виданого Відділом Держкомзему у Комінтернівському р-ні Одеської області 30.04.2009 р.;

- договір іпотеки, укладений між ПАТ АБ "ПОРТО-ФРАНКО" та ОСОБА_19, посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Задорожнюк В.К. 08.04.2011 р., та зареєстрований в реєстрі за № 921, предметом якого є земельна ділянка для будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель та споруд (присадибна ділянка), розташована за адресою: АДРЕСА_6, загальною площею 0,100 га, яка належить ОСОБА_19 на праві власності, що підтверджується Державним актом на право власності на земельну ділянку НОМЕР_4, виданого Відділом Держкомзему у Комінтернівському р-ні Одеської області 30.04.2009 р.;

- договір іпотеки, укладений між ПАТ АБ "ПОРТО-ФРАНКО" та ОСОБА_20, посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Задорожнюк В.К. 08.04.2011 р., та зареєстрований в реєстрі за № 923, предметом якого є земельна ділянка для будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель та споруд (присадибна ділянка), розташована за адресою: АДРЕСА_7, загальною площею 0,100 га, яка належить ОСОБА_20 на праві власності, що підтверджується Державним актом на право власності на земельну ділянку НОМЕР_5, виданого Відділом Держкомзему у Комінтернівському р-ні Одеської області 30.04.2009 р.

Внесено зміни до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іпотеки щодо іпотекодержателя в особі Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ТОП ФІНАНС" () за вищезазначеними договорами іпотеки.

Визнано, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ТОП ФІНАНС" є заставодержателем майнових прав та внести зміни в Державний реєстр обтяжень рухомого майна відносно боржника: Дочірнього підприємство «МАККЕНЛІ» () . Змінити обтяжувача з ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА ОСОБА_5 «ПОРТО-ФАНКО» (код 13881479; Україна, м.Одеса вул. Пушкінська, 10) на Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ТОП ФІНАНС" (код 38985197; Україна, м.Київ, вул. Миколи Гайцана, буд. 6).

Вирішено питання стосовно судових витрат.

У задоволенні решти вимог - відмовлено.

- ухвалою апеляційного суду Одеської області від 18.02.2016 року рішення Приморського районного суду м.Одеси від 04.12.2014 року скасовано, цивільне провадження закрито, роз"яснено позивачу, що розгляд даної справи віднесений до юрисдикції господарського суду (том 2, а.с.11-19);

- ухвалою ВССУ з розгляду цивільних і кримінальних справ від 02.11.2016 року касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «ТОП Фінанс» задоволено частково. Ухвалу колегії суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Одеської області від 18 лютого 2016 року в частині позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «ТОП Фінанс» до ОСОБА_6, треті особи: ОСОБА_15, ОСОБА_8, ОСОБА_3, ОСОБА_9, ОСОБА_10, Дочірнє підприємство «Маккенлі», приватний нотаріус Одеського міського нотаріального округу Савченко Світлана Володимирівна, про визнання договорів дійсними та визнання прав іпотекодержателя скасовано, а справу у цій частині направлено на новий розгляд до суду апеляційної інстанції. В іншій частині ухвалу колегії суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Одеської області від 18 лютого 2016 року залишено без змін;

- розгляд вищезазначеної справи апеляційним судом Одеської області ще не закінчено (головуючий с.Заїкін, Справа № 22-ц/785/8928/16, том 2, а.с.113).

Таким чином, з урахуванням досліджувальних судом матеріалів справи, встановлено, що договір факторингу № 4 від 26.08.2014 року укладений між ПАТ АБ „Порто-Франко" і ТОВ „ФК „ТОП Фінанс" визнаний недійсним за рішенням господарського суду м.Києва від 08.07.2015 року.

При цьому, відповідно до договору про відступлення права вимоги №7 від 16 березня 2016 року, укладеного між Публічним акціонерним товариством ОСОБА_5 банком «ПОРТО-ФРАНКО» та Товариством з обмеженою відповідальністю «АЛЬЯНС-ФІНАНС», до останнього перейшли права вимоги за кредитним договором №115/1-11 від 18.03. 2011 року, укладеним між ПАТ АБ «ПОРТО-ФРАНКО» та ОСОБА_3; за іпотечним договором, посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Задорожнюк В.К., від 18.03.2011 року з усіма додатками та доповненнями; за договором поруки №18-03-2011 від 18.03.2011 року та договором поруки №28-01-2015/4 від 28.01.2015 року.

Разом з цим, за договорами про відступлення права вимоги №11/12/15-1 від 11.12.2015 року та №б/н від 22.03.2016 року ОСОБА_2 отримала від ТОВ „Альянс-Фінанс" право вимоги:

- за кредитним договором №172/2-11 від 28.04.2011 року з усіма додатками та доповненнями, за договорами поруки №28-04-2011/6 від 28.04.2011 року та №28-01-2015/5 від 28.01.2015 року;

- за кредитним договором №115/1-11 від 18.03.2011 року, за іпотечним договором, посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Задорожнюк В.К., від 18.03.2011 року з усіма додатками та доповненнями; за договором поруки №18-03-2011 від 18.03.2011 року та договором поруки №28-01-2015/4 від 28.01.2015 року.

Відповідно до підпунктів 1.2. цих договорів відступлення прав вимоги новий кредитор - ОСОБА_2 - одержує право вимагати від боржника/боржників належного виконання всіх зобов'язань за основним договором та всіма договорами забезпечення.

В матеріалах справи відсутній договір про відступлення прав вимоги за кредитним договором № 172/2-11 від 28.04.2011 року від ПАТ АБ „Порто-Франко" до ТОВ „Альянс Фінанс".

Проте з умов договору про відступлення права вимоги від 11.12.2015 року між ТОВ «Альянс Фінанс» та ОСОБА_21, вбачається, що ТОВ «Альянс Фінанс», як кредитор, передав, а ОСОБА_21, як новий кредитор, прийняла право вимоги за кредитним договором № 172/2-11 від 28.04.2011 року право вимоги виконання боржником ОСОБА_3 боргових зобов'язань за кредитним договором на загальну суму 1628 586,90 грн. та за договорами поруки від 28.04.2011 року та від 28.01.2015 року.

Право вимоги отримане кредитором від ПАТ АБ «ПОРТО-ФРАНКО» на підставі Договору відступлення прав вимог від 25.11.2015 року (т.1 а. с. 279).

Тобто представлений заявником договір відступлення права вимоги містить посилання про набуття кредитором - ТОВ «Альянс Фінанс» права вимоги за кредитним договором від 28.04.2011 року та договорами поруки на забезпечення виконання боржником зобов'язань за кредитним договором від ПАТ АБ «Порто-Франко» за Договором відступлення прав вимог від 25.11.2015 року.

Крім того, представником заявника до суду апеляційної інстанції надано:

- копію Довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майнота Реєстру права власності, Державного реєстру іпотек з якого вбачається, що за іпотечним договором від 28.04.2011 року, предметом іпотеки є житловий будинок та земельна ділянка за адресою: АДРЕСА_8 іпотекодавцем є ОСОБА_3, а іпотекодержателем - ТОВ «Альянс Фінанс» запис внесений на підставі рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень 23.11.2015 року (т. 2 а. с. 151);

- акт прийому передачі від 15.12.2015 року до договору про відступлення права вимоги № 11/12/15-1 від 11.12.2015 року на підставі якого оригінал платіжного доручення від 11.12.2015 року про сплату ОСОБА_21 140 000 грн. на користь ТОВ «Альянс Фінанс» з призначенням платежу - оплата за договором відступлення права вимоги від 11.12.2015 року.

Розмір суми, що була сплачена заявником, строки оплати, призначення платежу узгоджуються з строком укладеного між ОСОБА_21 та ТОВ «Альянс «Фінанс» договору відступлення прав вимоги.

Відповідно до представлених заявником апеляційному суду витягів з Державного реєстру речових прав, оригінали яких оглянуті судовою колегією та завірені копії яких долучені до справи, вбачається, що ОСОБА_21 є діючим іпотекодержателем за іпотечним договором, який укладений на забезпечення виконання кредитного договору № 172/2-11 від 28.04.2011 року.

При цьому іпотечний договір входив до переліку документів додатку до договору відступлення права вимоги № 11/12/15-1 від 11.12.2015 року за яким ОСОБА_21 набула права нового кредитора за кредитним договором № 172/2-11 від 28.04.2011 року.

Дані обставини районним судом не вивчалися і належна правова оцінка не надавалася, оскільки суд обмежився посиланням на саму відсутність в матеріалах справи договору про відсутплення права вимоги за вказаним кредитним договором між ПАТ «ПОРТО-ФРАНКО» та ТОВ «АЛЬЯНС-ФІНАНС», як підставу недоведеності, що заявниці були відсутплені права вимогим за кредитним договором від 28.04.2011 року дійсно належним кредитором - ТОВ «АЛЬЯНС-ФІНАНС»

При цьому суд не оглядав матеріали виконавчого провадження, про заміну сторони якого розглядалася відповідна заява, не здійснив заходи спрямовані на повноту та всебічність розгляду заяви про заміну сторони виконавчого провадження, не роз'яснив заявнику про необхідінсть подачі відсутніх документів або заяви відповідного клопотання про витребування їх судом - як у виконавчій службі так і у безпосереьо стягувача чи попереднього кредитора.

Відповідно до ч. 1 ст. 378 ЦПК України у разі вибуття однієї із сторін виконавчого провадження за поданням державного виконавця, приватного виконавця або за заявою сторони суд замінює сторону виконавчого провадження її правонаступником.

Не встановлення районним судом обставин, що підлягали встановленню та з'ясуванню, не надання оцінки доказам, які підлягалі вивченню та долученню до справи, унеможливлює перевірку правильності висновку суду першої інстнації про відсутність підстав для заміни стягувача у виконавчому провадженні та постановленню апеляційним судом власної ухвали, оскільки надані заявницею документи апеляційному суду не перебували в полі зору районного суду і їм не навалася оцінка в сукупності з іншими матеріалами справи.

Таким чином, апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а ухвала Приморського районного суду м.Одеси від 20 січня 2017 року про відмову у заяві про заміну сторони виконавчого провадження підлягає скасуванню з передачею питання про заміну сторони виконавчого провадження на новий розгляд до того ж суду.

На підставі викладеного і керуючись ст. ст. 303, 307, 312, 313, 317 ЦПК України, судова колегія -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 - задовольнити частково.

Ухвалу Приморського районного суду м.Одеси від 20 січня 2017 року про відмову у заяві про заміну стороним у виконавчому провадженні по цивільній справі за позовом ПАТ АБ „Порто-Франко" до ОСОБА_3, ОСОБА_4 про стягнення заборгованості за кредитним договором - скасувати та передати дане питання до того ж суду на новий розгляд.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів до суду касаційної інстанції.

Головуючий О.М. Таварткіладзе

Судді: Л.А.Гірняк

Є.С. Сєвєрова