22-ц/775/343/2017(м)
Категорія 43 Головуючий у 1-й інстанції Папаценко П.І.
Суддя-доповідач Мироненко І.П.
Р І Ш Е Н Н Я

І м е н е м У к р а ї н и

15 червня 2017 року колегія суддів судової палати у цивільних справах Апеляційного суду Донецької області в складі:

головуючого Мироненко І.П.

суддів: Лопатіної М.Ю., Принцевської В.П.

секретаря Брежнєва Д.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Маріуполі апеляційну скаргу ОСОБА_2 на рішення Жовтневого районного суду м.Маріуполя Донецької області від 11 квітня 2017 року у справі за позовом ОСОБА_2 до Об'єднання співвласників житлового будинку «Орбита» про визнання дій неправомірними та зобов'язання вчинити певні дії, -

в с т а н о в и л а:

У липні 2017 року позивач ОСОБА_2 звернулася до суду з даним позовом, просила визнати незаконною відмову ОСЖБ «Орбита» в укладені договору та зобов'язати ОСЖБ «Орбита» укласти договір №1 від 29 червня 2016 року на відшкодування витрат, пов'язаних з експлуатацією та обслуговуванням будинку АДРЕСА_1.

Рішенням Жовтневого районного суду міста Маріуполя Донецької області від 11 квітня 2017 року у задоволені позовних вимог відмовлено.

В апеляційній скарзі ОСОБА_2, посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, просить рішення скасувати та направити справу до суду першої інстанції для подальшого розгляду, вирішити питання щодо судових витрат.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення позивача ОСОБА_2, яка підтримала доводи апеляційної скарги, просила рішення суду скасувати і ухвалити нове рішення, яким задовольнити заявлені нею позовні вимоги, заперечення представника відповідача Гуленко Т.В., дослідивши матеріали справи і обговоривши доводи скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга ОСОБА_2 підлягає задоволенню частково.

Як встановлено судом відповідач ОСЖБ «Орбита» створено шляхом реорганізації житлово-будівельного кооперативу «Орбита», є правонаступником прав та обов'язків останнього, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 14 липня 2016 року, Статутом об'єднання співвласників житлового будинку «Орбита», зареєстрованого рішенням виконкому Маріупольської міської ради від 15 вересня 2004 року №355, який діяв на час виникнення спірних правовідносин. Об'єднання створено співвласниками житлового будинку АДРЕСА_1.

Відповідач ОСОБА_2 є власником приміщення НОМЕР_1 житлового будинку АДРЕСА_1 на підставі договору дарування від 14 липня 2009 року, зареєстрованого в реєстрі прав власності на нерухоме майно за реєстровим №27671362.

Позивачем ОСОБА_2 на адресу відповідача ОСЖБ «Орбита» був направлений з пропозицією укладення Договір №1 на компенсацію витрат, пов'язаних з експлуатацією та обслуговуванням будинку АДРЕСА_1 від 29 червня 2016 року.

За його змістом договір укладається між ОСЖБ «Орбита» - «підприємством», та позивачем для надання експлуатаційних послуг з обслуговування домоволодіння та прибудинкової території, розташованого по АДРЕСА_1, у тому числі нежитлового приміщення НОМЕР_1.

Згідно договору підприємство зобов'язується:

- п.21.1 надавати послуги по утриманню будинку та прибудинкової території у відповідності до ст.24 Закону України «Про житлово-комунальні послуги.

- п.2.1.2 забезпечувати технічне обслуговування конструктивних елементів будинку і технічного обладнання, санітарного обслуговування допоміжних приміщень і прибудинкової території.

- п.2.1.3 Усувати аварійну ситуацію в інженерних мережах, що проходять через приміщення НОМЕР_1.

- п.2.1.4 Проводити інші роботи, передбачені Правилами користування приміщеннями жилих будинків і прибудинкової території, затверджених постановою КМУ №572 від 08 жовтня 1992 року.

- п.2.1.5 Власник нежитлового приміщення НОМЕР_1 зобов'язується своєчасно вносити плату за обслуговування та поточний ремонт будинку.

- п.2.1.6 Забезпечувати вільний доступ працівників Підприємства для проведення робіт по підтриманню інженерних комунікацій у справному стані.

- п.2.1.7 Власник нежитлового приміщення НОМЕР_1 приймає участь у сплаті будь-якого роду податків та платежів, а також витрат по утриманню і збереженню загального майна пропорційно займаної площі. Розмір оплати за 1 кв.м приміщення складає 1,17 грн. включаючи ПДВ (або виходячи із калькуляції, складеної ОСЖБ «Орбита»). Оплата проводиться протягом 5 банківських днів з моменту отримання рахунку.

Розділом 3 договору визначена відповідальність сторін: сторони, які не виконують обов'язки за даним договором, несуть відповідальність відповідно до діючого законодавства України (п.3.1); спори, що виникають у процесі виконання договору, вирішуються за домовленістю сторін. Якщо домовленості не буде досягнуто, спір передається на вирішення суду.

Розділом 4 договору визначено строк його дії, порядок внесення змін або розірвання: договір діє з 29 червня 2016 року по 29 травня 2017 року. За відсутності заяв однієї із сторін про припинення договору або його зміни, договір вважається і продовженим на той же строк і на тих же умовах (п.4.1, п.4.2).

Відмовляючи у задоволенні позову ОСОБА_2 суд першої інстанції виходив з того, що статутом ОСЖБ «Орбита» у новій редакції від 16 жовтня 2016 року передбачено укладання договору між об'єднанням та власником, однак такий договір має бути не довільної форми, а відповідно до зразку, затвердженого спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади з питань житлово-комунального господарства. Проте, на теперішній час не має такого затвердженого зразку договору.

З таким висновком суду колегія суддів не може повністю погодитись виходячи із наступного.

Правові та організаційні засади створення і діяльності ОСББ визначаються Законом України «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку». Основні засади організаційних, господарських відносин, що виникають у сфері надання та споживання житлово-комунальних послуг між їхніми виробниками, виконавцями і споживачами, визначаються Законом України «Про житлово-комунальні послуги».

Відповідно до ст.19 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» відносини між учасниками договірних відносин у сфері житлово-комунальних послуг здійснюються виключно на договірних засадах, причому учасниками відносин у сфері житлово-комунальних послуг є: власник, споживач, виконавець, виробник.

Власником у розумінні ст.1 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» є фізична або юридична особа, якій належить право володіння, користування та розпорядження приміщенням, будинком, спорудою, житловим комплексом або комплексом будинків і споруд, зареєстроване у встановленому законом порядку. ОСББ не є власником будинку чи окремих приміщень і обладнання в ньому, тому не підпадає під визначення «власника» відповідно до Закону України «Про житлово-комунальні послуги».

Виробником у розумінні ст.1 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» є суб'єкт господарювання, який виробляє або створює житлово-комунальні послуги, а виконавцем - суб'єкт господарювання, предметом діяльності якого є надання житлово-комунальної послуги споживачу відповідно до умов договору.

Нормативно-правовим актом, який визначає основні засади господарювання в Україні і регулює господарські відносини, що виникають у процесі організації та здійснення господарської діяльності, між суб'єктами господарювання, є Господарський кодекс України. Стаття 55 ГК України відносить до суб'єктів господарювання осіб, які здійснюють господарську діяльність. Стаття 3 ГК України визначає господарську діяльність як діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. При цьому зазначається, що діяльність не господарюючих суб'єктів, спрямована на створення і підтримання необхідних матеріально-технічних умов їх функціонування, що здійснюється за участі або без участі суб'єктів господарювання, є господарчим забезпеченням діяльності не господарюючих суб'єктів, а не господарською діяльністю.

Відповідно до ст.4 Закону України «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку», об'єднання створюється з метою забезпечення і захисту прав його членів та дотримання їхніх обов'язків, належного утримання та використання неподільного і загального майна, забезпечення своєчасного надходження коштів для сплати всіх платежів, передбачених законодавством та статутними документами. Ця ж стаття визначає предмет діяльності ОСББ: «основна діяльність об'єднання полягає у здійсненні функцій, що забезпечують реалізацію прав власників приміщень на володіння та користування спільним майном членів об'єднання, належне утримання будинку та прибудинкової території, сприяння членам об'єднання в отриманні житлово-комунальних та інших послуг належної якості за обґрунтованими цінами та виконання ними своїх зобов'язань, пов'язаних з діяльністю об'єднання».

Отже, визначені законом мета і предмет діяльності ОСББ не передбачають провадження об'єднанням господарської діяльності, а тому ОСББ не суб'єктом господарювання і не може бути виробником або виконавцем житлово-комунальних послуг відповідно до Закону України «Про житлово-комунальні послуги».

Згідно зі ст.13 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» залежно від функціонального призначення житлово-комунальні послуги поділяються на: 1) комунальні послуги (централізоване постачання холодної та гарячої води, водовідведення, газо- та електропостачання, централізоване опалення, а також вивезення побутових відходів тощо); 2) послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій (прибирання внутрішньо будинкових приміщень та прибудинкової території, санітарно-технічне обслуговування, обслуговування внутрішньо будинкових мереж, утримання ліфтів, освітлення місць загального користування, поточний ремонт, вивезення побутових відходів тощо); 3) послуги з управління будинком, спорудою або групою будинків (балансоутримання, укладання договорів на виконання послуг, контроль виконання умов договору тощо); 4) послуги з ремонту приміщень, будинків, споруд (заміна та підсилення елементів конструкцій та мереж, їх реконструкція, відновлення несучої спроможності несучих елементів конструкцій тощо).

Споживачем у розумінні ст.1 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» є фізична чи юридична особа, яка отримує або має намір отримати житлово-комунальну послугу. Стаття 4 Закону України «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку» передбачає, що предметом діяльності ОСББ є, серед іншого, сприяння членам об'єднання в отриманні житлово-комунальних та інших послуг, для чого ОСББ ст.ст. 10, 16, 22 Закону України «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку» надано право укладати відповідні договори з суб'єктами, що надають послуги. Втім, ОСББ, як юридична особа, не потребує житлово-комунальних послуг, їх потребують члени об'єднання. У зв'язку з цим ст.22 Закону України «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку» визначено особливості укладення ОСББ договорів про надання житлово-комунальних послуг: об'єднання за договором з постачальником комунальних послуг може бути колективним замовником таких послуг.

Таким чином, з визначеного Законом України «Про житлово-комунальні послуги» переліку учасників відносин у сфері житлово-комунальних послуг (власник, споживач, виконавець, виробник) ОСББ може виступати лише в ролі споживача - як колективний замовник.

У той же час, виступати колективним замовником комунальних послуг є правом, а не обов'язком ОСББ. Статтею 22 Закону України «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку» встановлено також, що за наявності технічної можливості проведення по квартирного обліку споживання водо-, тепло-, газо-, електропостачання, гарячого водопостачання та інших послуг власники жилих і нежилих приміщень можуть перераховувати кошти безпосередньо на рахунки підприємств, організацій, які надають ці послуги, за відповідними тарифами для кожного виду послуг у порядку, встановленому законом. При цьому, законом дозволяються, щоб кошти, що сплачуються власниками приміщень за надані їм комунальні послуги, згідно з укладеними договорами надходили на рахунок об'єднання для накопичення і наступного перерахунку підприємствам, організаціям, які надають ці послуги.

Відповідно до п.7.2.3 Статуту ОСЖБ «Орбита» (в редакції 2004 року) об'єднання зобов'язане, зокрема, виступати замовником робіт і послуг та укладати угоди з відповідними підприємствами, що надають ці роботи і послуги, проводити їх оплату.

Рішенням загальних зборів ОСЖБ «Орбита» від 20 вересня 2004 року визначено, що об'єднання здійснюватиме функції колективного замовника житлово-комунальних послуг для власників квартир (приміщень) та мешканців житлового будинку АДРЕСА_1. При цьому, ОСЖБ «Орбита» укладає договори з підприємствами - постачальниками житлово-комунальних послуг, як колективний абонент (споживач) та здійснює збір (акумуляцію) платежів на оплату житлово-комунальних послуг на рахунку об'єднання для подальшого перерахування коштів підприємствам - постачальникам послуг.

За рішенням загальних зборів ОСЖБ «Орбита» від 16 жовтня 2016 року, об'єднання продовжує виконувати функції колективного замовника житлово-комунальних послуг для мешканців будинку.

Враховуючи вищенаведені норми законодавства можна зробити висновок, що ОСЖБ «Орбита» не здійснює господарську діяльність та не є суб'єктом господарювання, оскільки є неприбутковою організацією та має інші цілі і мету. Діяльність ОСЖБ «Орбита» спрямована на створення та підтримання необхідних матеріально-технічних умов функціонування об'єднання, здійснюється за участі або без участі суб'єктів господарювання, тобто така діяльність є господарським забезпеченням діяльності не господарюючого суб'єкта. Таким чином, ОСЖБ «Орбита» не є виробником або виконавцем житлово-комунальних послуг, визначених відповідно до положень Закону України «Про житлово-комунальні послуги», оскільки не надає та не виробляє таких послуг.

ЦК України у ст.ст. 3, 6, 203, 626, 627 визначає загальні засади цивільного законодавства, зокрема поняття договору і свободи договору та формулює загальні вимоги до договорів як різновиду правочинів (вільне волевиявлення учасника правочину).

Відповідно до ч.1 ст.626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Згідно п.2 ч.1 ст.208 ЦК України правочин між фізично і юридичною особами належить вчиняти у письмовій формі, за виключенням випадків, передбачених ч.1 ст.206 цього Кодексу.

Договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору (ч.1 ст.638 ЦК України). Інші випадки визнання договору укладеним зазначені у ст.ст. 642-643 ЦК України.

Частина 1 ст.628 ЦК України передбачає, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Розкриваючи зміст засади свободи договору у ст.ст. 6, 27 ЦК України визначає, що свобода договору полягає в праві сторін вільно вирішувати питання при укладенні договору, виборі контрагентів та погодженні умов договору.

Закріпивши принцип свободи договору, ЦК України разом з тим визначив, що свобода договору не є безмежною, оскільки відповідно до абз.2 ч.3 ст.6 та ст.627 цього Кодексу при укладенні договору, виборі контрагентів, визначенні умов договору сторони не мають діяти всупереч положенням цього Кодексу та інших актів цивільного законодавства.

Зазначені положення узгоджуються з нормами ч.1 ст.203, ч.1 ст.215 ЦК України, відповідно до яких підставою недійсності правочинів є суперечність їх актам цивільного законодавства.

Запропонований позивачем договір, фактично, за змістом викладених в ньому положень, є договором постачання житлово-комунальної послуги - обслуговування будинку та прибудинкової території, в якому ОСЖБ «Орбита» виступає постачальником послуги - підприємством, а позивач - споживачем житлово-комунальної послуги.

Натомість, відповідно до Статуту (п.7.2.3) та рішення загальних зборів об'єднання ОСЖБ «Орбита», сприяючи власникам квартир в будинку отримувати житлово-комунальні послуги, виконувало та виконує функції колективного замовника, виступаючи при цьому «споживачем» таких послуг, а не «виконавцем» (постачальником) цих послуг.

За положеннями ст.4 ЦПК України, здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законами України.

Відповідно до ч.1 ст.15, ч.1 ст.16 ЦК України кожна особа має право на захист свого порушеного, невизнаного або оспорюванного права чи законного інтересу, який не суперечить загальним засадам чинного законодавства. Порушення, невизнання або оспорювання суб'єктивного права є підставою для звернення особи за захистом свого права із застосуванням відповідного способу захисту. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Серед способів захисту, передбачених ст.16 ЦК України, не зазначено такого способу захисту, як установлення правовідносин (у тому числі шляхом зобов'язання особи до укладення відповідних договорів).

З урахуванням викладених норм чинного законодавства України та з огляду на відсутність обов'язку ОСЖБ «Орбита» укладати з позивачем договір про надання житлово-комунальних послуг, колегія суддів приходить до висновку, що заявлені позивачем вимоги не є в даному випадку способом захисту особистого немайнового або майнового права та інтересу, оскільки не ґрунтуються на нормах ст.ст. 626, 627, 628 ЦК України і суперечать принципу свободи договору.

Крім того, згідно ст.ст. 19-22 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» укладення договору на надання житлово-комунальних послуг є обов'язком споживача за умови, якщо запропонований виконавцем послуг договір відповідає типовому договору.

В контексті ст.642 ЦК України про прийняття пропозиції укласти договір, на яку посилається позивач, колегія суддів зазначає, що виходячи із загальних засад цивільного законодавства та судочинства, права особи на захист у суді порушених або невизнаних прав, меж здійснення особою цивільних прав і виконання цивільних обов'язків (ст. ст.3,6, 12-15,20 ЦК України, ст.3-5 ЦПК України), порушене право підлягає захисту судом на підставі п.1 ч.2 ст.16 ЦК України шляхом визнання договору укладеним на відповідних умовах.

Отже, позивач обрав спосіб захисту не передбачений ст.16 ЦК України (про зобов'язання укласти договір), що залишилось поза увагою суду першої інстанції.

Доводи апеляційної скарги щодо порушення судом норм процесуального права є безпідставними. Матеріали справи не містять даних про те, що позивач скористалася наданим ст.31 ЦПК України правом на збільшення або зменшення позовних вимог, з дотриманням вимог, встановлених ст.119 ЦПК України. Зміна предмету або підстави позову може мати місце до початку розгляду судом справи по суті (ч.2 ст.31 ЦПК України).

Виходячи з наведеного, колегія суддів вважає, що неправильне застосування судом норм матеріального права призвело до неправильного вирішення спору, судове рішення відповідно до вимог п.4 ч.1 ст. 309 ЦПК підлягає скасуванню з ухваленням нового рішення про відмову в задоволенні позовних вимог ОСОБА_2, у зв'язку з чим її апеляційна скарга підлягає задоволенню частково.

Керуючись ст.ст.303, 307, 309 ЦПК України, колегія суддів

В и р і ш и л а:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 задовольнити частково.

Рішення Жовтневого районного суду м.Маріуполя Донецької області від 11 квітня 2017 року скасувати.

У задоволені позову ОСОБА_2 до Об'єднання співвласників житлового будинку «Орбита» про визнання відмови від укладення договору незаконною та зобов'язання укласти договір №1 від 29 червня 2016 року на відшкодування витрат, пов'язаних з експлуатацією та обслуговуванням домоволодіння АДРЕСА_1, відмовити.

Рішення набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржено в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Головуючий І.П. Мироненко

Судді: М.Ю. Лопатіна

В.П. Принцевська