Справа № 369/126/17
Провадження № 2/369/1245/17
12.05.2017 року Києво-Святошинський районний суд Київської області у складі:
головуючої судді Пінкевич Н.С.
при секретарі Пилипець А.Б.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві цивільну справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРГАЗ» до ОСОБА_1 про розірвання договору, -
У січні 2017 року позивач ТОВ «Укргаз» звернувся із позовом до ОСОБА_1 про розірвання договору. Свої вимоги позивач обґрунтував тим, що 29 січня 2008 року між ТОВ «Укргаз» та ОСОБА_1 був укладений договір участі у будівництві обєкту №4/1/11/71/Ж, який визначає порядок виконання замовником та забудовником обовязків, які передбачені договором та Інформацією про випуск облігацій, а також порядок погашення Лоту облігацій і передачі обєкта нерухомості замовнику. Згідно з пунктом 4.2.4 зазначеного договору ОСОБА_1 зобовязалася повністю оплатити та предявити позивачу до погашення 7661 штук емітованих Позивачем іменних бездокументарних цільових облігацій серії В, а забудовник зобовязався збудувати та передати замовнику в погашення Облігацій квартиру АДРЕСА_1. Відповідно до пункту 14.1 Інформації, дата початку погашення облігацій 02.09.2009 року, але не раніше дати введення будинку №9 (фактична адреса після введення даного будинку) в експлуатацію. Будинок введено в експлуатацію 14 жовтня 2009 року, що підтверджується Сертифікатом відповідності серії КС №10000428. Таким чином, датою початку погашення облігацій є 14 жовтня 2009 року. Незважаючи на те, що строк погашення облігацій настав ще 14 жовтня 2009 року, відповідачка і по сьогодні не предявила облігації до погашення, чим продовжує порушувати пункт 4.2.4 Договору. Внаслідок тривалого порушення відповідачем пункту 4.2.4 договору, позивач зазнав значної шкоди, яка виражається в тому, що будучи балансоутримувачем квартири, позивач зобовязаний сплатити за її утримання житлово-комунальні послуги, а також в тому, що внаслідок непогашення облігацій, позивач відповідно до п. 4 Гл. 1 Р. 4 Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств, облігацій міжнародних фінансових організацій та їх обігу, затвердженого Рішенням НКЦПФР 27.12.2013 року №2998, не може і по сьогодні отримати розпорядження НКЦПФР про скасування реєстрації випуску облігацій серії В та анулювання Свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій №663/2/06 від 24.10.2006 року. Тому, позивач, як емітент цінних паперів повинен уже більше 5 років нести додаткові витрати на обслуговування в Національному депозитарії України цієї емісії, на подачу обовязкової звітності до НКЦПФР, в тому числі, на оплату аудиторській компанії послуг за підтвердження достовірності вказаної звітності, яка становить 42 000 грн. 00 коп. на рік.
У звязку із вищенаведеним змушені були звернутись до суду за захистом свого порушеного права. У звязку із зверненням до суду позивач поніс додаткові витрати: за оплату судового збору 1378,00 грн.
Тому просили суд розірвати Договір участі у будівництві обєкту № 4/1/11/71/Ж від 20 грудня 2007 року, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «УКРГАЗ» і ОСОБА_1; судові витрати покласти на відповідача.
У судове засідання представник позивача не зявився. Направив до суду клопотання про розгляд справи у його відсутності, позовні вимоги підтримує у повному обсязі. Проти заочного розгляду справи не заперечує.
У судове засідання відповідачка ОСОБА_1 не зявилася. Про час та місце розгляду справи повідомлена належним чином. Причини неявки суду не повідомила. Клопотань про відкладення розгляду справи до суду не надходило.
Відповідно до ч.5 ст. 74 ЦПК України судова повістка надсилається поштою рекомендованим листом із повідомленням за адресою, зазначеною стороною чи іншою особою, яка бере участь у справі. Фізичним особам, які не мають статусу підприємців, - за адресою їх місця проживання чи місця перебування, зареєстрованою у встановленому законом порядку. У разі відсутності осіб, які беруть участь у справі, за такою адресою, вважається, що судовий виклик або судове повідомлення вручене їм належним чином.
Згідно ч.1 ст.77 ЦПК України, сторони та інші особи, які беруть участь у справі, зобовязанні повідомляти суд про зміну свого місця проживання (перебування, знаходження) або місцезнаходження під час провадження справи. У разі відсутності заяви про зміну місця проживання або місцезнаходження судова повістка надсилається на останню відому судові адресу і вважається доставленою, навіть якщо особа за цією адресою більше не проживає або не знаходиться.
У зв'язку з чим суд з урахуванням заяви представника позивача вважає за можливе розглянути справу у відсутності відповідача та відповідно до положень ст. 169 ч. 4, ст. 224 ЦПК України ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів.
Відповідно ч. 2 ст. 197 ЦПК України у разі неявки в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у справі чи в разі якщо розгляд справи здійснюється судом за відсутності осіб, які беруть участь у справі, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.
Суд, виконавши всі вимоги цивільного процесуального законодавства й всебічно перевіривши обставини справи, розглянувши справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, дійшов до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню, виходячи із наступного.
Згідно ст. 3 ЦПК України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів.
Статтею 129 Конституції України встановлено, що основними засадами судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.
Відповідно до ст.60 Цивільного процесуального кодексу України, кожна сторона зобов'язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених статтею 61 цього Кодексу. Докази подаються сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі. Доказуванню підлягають обставини, які мають значення для ухвалення рішення у справі і щодо яких у сторін та інших осіб, які беруть участь у справі, виникає спір.
При розгляді справи судом встановлено, що 20 грудня 2007 року між ТОВ «Укргаз» та ОСОБА_1 був укладений договір участі у будівництві обєкту № 4/1/11/71/Ж, відповідно до умов п. 2.1 якого забудовник бронює за замовником обєкт будівництва, що будується за адресою: Київська область, Києво-Святошинський район, с. Чайки, вул. Лобановського, 4.
Даними договором встановленні права та обов`язки сторін. Так, зобов`язанням замовника є: умовою передачі обєкта будівництва є передача замовником повністю оплаченого Лоту облігацій (п.3.1); забудовник погашає Лот облігацій передачею замовнику Обєкту будівництва у порядку, передбаченому цим договором та Інформацією про випуск облігацій (п.3.2); строк погашення Лоту облігацій наведений в Інформації про випуск; дата закінчення погашення, визначена в Інформації про випуск залишається незмінною (п.3.13); сторони повинні виконувати обовязки, які передбачені Інформацією про випуск облігацій (п.4.2.10); погасити повністю сплачений замовником та переданий до погашення Лот облігацій у порядку, передбаченому умовами цього договору та Інформацією про випуск облігацій (п.4.4.2); у випадку невиконання замовником своїх зобовязань, передбачених цим договором, дія цього договору припиняється (п.4.2); дія Договору може бути достроково припинена з одночасним припиненням усіх прав замовника на Обєкт будівництва у випадках, передбачених договором та/або чинним законодавством (п.7.2).
Відповідно до умов п. 3.1. договору умовою передачі обєкту будівництва замовнику, є передача останнім повністю оплаченого лоту облігацій до погашення. Передача лоту облігацій забудовнику здійснюється шляхом перерахування лоту облігацій на рахунок в цінних паперах, відкритий забудовником.
Згідно умов п. 4.2.3. договору замовник зобовязаний оплатити повну вартість лоту облігацій у строк, передбачений договором купівлі-продажу облігацій.
Згідно умов п. 4.2.4. договору замовник зобовязаний передати забудовнику лот облігацій до погашення упродовж терміну, визначеного Інформацією про випуск, з урахуванням положень п. 3.10 та п. 3.11 договору.
Будинок, де знаходиться обєкт нерухомості був введений в експлуатацію 14 жовтня 2009 року з присвоєнням обєкту поштової адреси: вул. Лобановського Валерія, будинок 9, що підтверджується Рішенням № 5 виконавчого комітету Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району, а також Сертифікатом відповідності серії КС №10000428.
Умовами п. 4.3.3 договору участі у будівництві обєкту забудовник має право розірвати цей договір в односторонньому порядку у випадку порушення замовником строків та порядку оплати лоту облігацій, які визначені у договорі купівлі-продажу облігацій та у разі виникнення порушень виконання договору купівлі-продажу облігацій.
У відповідності до Інформації про випуск облігацій, зареєстрованої Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, згідно свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій (серії А і В) за реєстраційним номером 663/2/06 від 24.10.2006 року та опублікованої в офіційному виданні «Дивіденди інформ» за №256 (592) від 25 жовтня 2006 року кожна облігація надає її власнику право отримати у власність 0,01 квадратного метра об'єкта нерухомості в результаті її погашення у відповідності до умов і строків, передбачених інформацією про емісію облігацій. Згідно п. 14.1 Інформації про емісії облігацій, дата початку погашення облігацій серії «В» - 02.09.2009р,дата закінчення 01.11.2009 року, але не раніше здачі будинку в експлуатацію. Пунктом 14.4 цієї Інформації передбачено, що у разі, якщо власник облігацій не перерахував їх на рахунок емітента, то погашення облігацій здійснюється впродовж одного місяця з дати закінчення погашення облігацій.
Враховуючи що будинок, де знаходиться обєкт нерухомості, був введений в експлуатацію 14 жовтня 2009 року, строк погашення облігацій закінчився 14 листопада 2009 року.
Однак в порушення умов договору участі у будівництві обєкту відповідачка ОСОБА_1 не виконала взяті на себе зобовязання та не оплатила повну вартість лоту облігацій, у встановлений договором строк, і не передала забудовнику лот облігацій.
Відповідно до умов п. 7.2. договору участі у будівництві обєкту , передбачено, що цей договір діє до моменту передачі замовнику обєкту будівництва за актом прийому-передачі обєкту будівництва. Дія договору може бути достроково припинена з одночасним припиненням усіх прав замовника на обєкт будівництва у випадках, передбачених договором та/або чинним законодавством. Датою припинення договору вважається дата поштового відправлення відповідного листа про припинення дії договору забудовником.
Звертаючись з позовом до суду позивач ТОВ «Укргаз» зазначив, що через неналежне виконання відповідачем умов договору, ТОВ «Укргаз» вимушено несе додаткові витрати, які повязані з обовязковою подачею звітності до НКЦПФР, оскільки внаслідок непогашення облігацій відповідно до п. 4 глави 1 розділу 4 Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств, облігацій міжнародних фінансових організацій позивач несе щоквартально витрати на подачу обовязкової звітності НКЦПФР у розмір 15 000 грн.
Згідно листа-відповіді Голови правління Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України» (Центральний депозитарій) №507/09 від 23.03.2017 року, ПАТ «КБ НАДРА» 24.05.2016 року передало Центральному депозитарію, як уповноваженому на зберігання баз даних інформацію та документи, передбачені Положенням про припинення депозитарною установою провадження професійної діяльності на фондовому ринку депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 08.04.2013р № 431. Цим листом підтверджується, що ОСОБА_1 має рахунок в цінних паперах, на якому обліковується 7661 штука облігацій іменних цільових (ІSIN UA 102683ВВ04), емітентом яких є ТОВ «Укргаз».
Положеннями ст.3 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» визначено, що цінні папери - це документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам. Цінні папери за порядком їх розміщення (видачі) поділяються на емісійні та неемісійні. Емісійні цінні папери - це цінні папери, що посвідчують однакові права їх власників у межах одного випуску стосовно особи, яка бере на себе відповідні зобов'язання (емітент). До емісійних цінних паперів належать, зокрема, облігації підприємств.
У відповідності до п.16 ч.1 ст.1 Закону України «Про депозитарну систему України» реєстр власників іменних цінних паперів - перелік власників іменних цінних паперів, складений відповідно до вимог законодавства Центральним депозитарієм або, у випадках, встановлених цим Законом, - Національним банком України на певну дату із зазначенням кількості іменних цінних паперів, належних зазначеним власникам на праві власності, номінальної вартості і виду таких цінних паперів та іншої інформації, визначеної Комісією.
Відповідно до п.5 ч.1 ст.1 Закону України «Про депозитарну систему України», депозитарна діяльність - діяльність професійних учасників депозитарної системи України та Національного банку України щодо надання послуг із зберігання та обліку цінних паперів, обліку і обслуговування набуття, припинення та переходу прав на цінні папери і прав за цінними паперами та обмежень прав на цінні папери на рахунках у цінних паперах депозитарних установ, емітентів, депозитаріїв-кореспондентів, осіб, які провадять клірингову діяльність, Розрахункового центру з обслуговування договорів на фінансових ринках (далі - Розрахунковий центр), депонентів, а також надання інших послуг, які відповідно до цього Закону мають право надавати професійні учасники депозитарної системи України.
Набуття і припинення прав на цінні папери і прав за цінними паперами здійснюються шляхом фіксації відповідного факту в системі депозитарного обліку (ч.2 ст.4 Закону України «Про депозитарну систему України»).
Відповідно до ч.1 ст.8 Закону України «Про депозитарну систему України», підтвердженням прав на цінні папери та прав за цінними паперами, що існують в бездокументарній формі, а також обмежень прав на цінні папери у певний момент часу є обліковий запис на рахунку в цінних паперах депонента в депозитарній установі.
Отже, знаходження облігацій на рахунку Відповідача підтверджує факт їх непредявлення до погашення емітенту на час розгляду справи в суді.
Нормами частини 2 статті 16 Цивільного кодексу України встановлено, що способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: 1) визнання права; 2) визнання правочину недійсним; 3) припинення дії, яка порушує право; 4) відновлення становища, яке існувало до порушення; 5) примусове виконання обов'язку в натурі; 6) зміна правовідношення; 7) припинення правовідношення; 8) відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; 9) відшкодування моральної (немайнової) шкоди; 10) визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.
Захист цивільних прав - це передбаченні законом способи охорони цивільних прав у разі їх порушення чи реальної небезпеки такого порушення. Під способами захисту суб'єктивних цивільних прав розуміють закріплені законом матеріально-правові заходи примусового характеру, за допомогою яких проводиться поновлення (визнання) порушених (оспорюваних) прав.
Відповідно до вимог ст. 651 Цивільного кодексу України договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.
Відповідно до пункту 5.4 у випадку невиконання Замовником своїх зобовязань, передбачених цим Договором, дія цього Договору припиняється.
Враховуючи викладене, суд дійшов до висновку, що позовні вимоги ТОВ «Укргаз» до ОСОБА_1 про розірвання договору підлягають задоволенню, у звязку з чим, укладений між сторонами договір участі у будівництві обєкту № 4/1/11/71/Ж від 20 грудня 2007 року підлягає розірванню.
Крім цього, відповідно до частини 1 статті 88 Цивільного процесуального кодексу України стороні, на користь якої ухвалено рішення, суд присуджує з другої сторони понесені нею і документально підтверджені судові витрати.
Відповідно до статті 79 Цивільного процесуального кодексу України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов'язаних з розглядом справи.
Витрати позивача по оплаті судового збору у розмірі 1378 грн. підтверджуються платіжним дорученням №777 від 26 грудня 2016 року.
Керуючись ст.ст. 3, 15, 16, 651 ЦК України, ст.ст. 10, 11, 88, 209, 212, 214-215 ЦПК України,-
Позов Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРГАЗ» до ОСОБА_1 про розірвання договору - задовольнити.
Розірвати Договір участі у будівництві обєкту № 4/1/11/71/Ж від 20 грудня 2007 року, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «УКРГАЗ» і ОСОБА_1.
Копію заочного рішення негайно направити відповідачу.
Заява про перегляд заочного рішення може бути подано відповідачем протягом десяти днів з дня отримання його копії до Києво-Святошинського районного суду Київської області.
Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана до Апеляційного суду Київської області протягом 10 днів з дня його проголошення через Києво-Святошинський районний суд Київської області. У разі якщо особи, які беруть участь у справі не були присутні під час ухвалення рішення, апеляційна скарга на рішення може бути подана протягом десяти днів з моменту його отримання.
Рішення набирає законної сили після закінчення строку на його апеляційне оскарження.

Суддя Н.С.Пінкевич