АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 653/3071/16-ц Головуючий в І інстанції: Крапівіна О.П. Номер провадження: 22-ц/791/812/17 Доповідач: Вейтас І.В.
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 червня 2017 року колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі:

головуючогоОСОБА_1,
суддів: ОСОБА_2,
ОСОБА_3,
секретар - ОСОБА_4,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні цивільну справу за апеляційною скаргою Комунального підприємства «Генічеське бюро технічної інвентаризації» Херсонської обласної ради на рішення Генічеського районного суду Херсонської області від 20 лютого 2017 року в справі за позовом ОСОБА_5 до Комунального підприємства «Генічеське бюро технічної інвентаризації» Херсонської обласної ради про стягнення нарахованої, але невиплаченої заробітної плати, середнього заробітку за час затримки розрахунку з заробітної плати та відшкодування моральної шкоди,

ВСТАНОВИЛА:

В вересні 2016 року ОСОБА_5 звернувся до суду з вказаним позовом, посилаючись на те, що він працював охоронцем в Комунальному підприємстві «Генічеське бюро технічної інвентаризації» Херсонської обласної ради та 2 листопада 2015 року звільнився за власним бажанням про що було видано наказ № 64 від 02.11.2015 року. Позивач вказує, що відповідач не провів з ним остаточного розрахунку по заробітній платі та просив суд, після уточнення позовних вимог, стягнути з відповідача на його користь заборгованість по заробітній платі в сумі 4989,84 гривень, середній заробіток за час затримки розрахунку в розмірі 48942,09 гривень, моральну шкоду в сумі 5000 гривень.

Рішенням Генічеського районного суду Херсонської області від 20 лютого 2017 року позов ОСОБА_5 задоволено частково.

Стягнуто з комунального підприємства «Генічеське бюро технічної інвентаризації» Херсонської обласної ради на користь ОСОБА_5 заборгованість по нарахованій, але не виплаченій заробітній платі в сумі 4989,84 гривень, середній заробіток за час затримки розрахунку з заробітної плати в розмірі 48942,09 гривень, без урахування податків та інших обовязкових платежів та в рахунок відшкодування моральної шкоди 2000 гривень.

Стягнуто з комунального підприємства «Генічеське бюро технічної інвентаризації» Херсонської обласної ради на користь держави судовий збір в сумі 551,20 гривень.

Не погоджуючись з вказаним рішенням суду в частині стягнення суми середнього заробітку за час затримки розрахунку при звільненні, КП «Генічеське бюро технічної інвентаризації» Херсонської обласної ради в апеляційній скарзі вказує, що суд першої інстанції безпідставно не врахував, що обчислення середнього заробітку здійснюється виходячи з заробітку за останні два календарні місяці роботи, а позивач у вересні 2015 року перебував у щорічній відпустці, і тому судом неправильно визначено середній заробіток позивача. Посилаючись на неправильне застосування норм матеріального та процесуального права просить змінити рішення суду зменшивши стягнуту суму середнього заробітку за час затримки розрахунку з заробітної плати з 48942 гривні до 25931,10 гривень.

Рішення суду в іншій частині ніким не оскаржується, тому в силу принципу диспозитивності колегією суддів не перевіряється.

В письмових запереченнях на апеляційну скаргу ОСОБА_5 вважає рішення суду законним та обґрунтованим, вказує на безпідставність доводів апеляційної скарги та просить відхилити апеляційну скаргу, рішення суду залишити без змін . В письмовій заяві на адресу апеляційного суду просив розглянути справу без його участі.

Заслухавши доповідача, пояснення представника відповідача, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах, визначених ст.303 ЦПК України, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Судом встановлено, що ОСОБА_5 працював у КП «Генічеське ДБТІ» з 05.05.2011 року на посаді охоронця Генічеського ДБТІ. Відповідно до наказу № 64 від 02.11.2015 року позивач був звільнений із займаної посади за власним бажанням.

Судом встановлено, що підприємством в порушення вимог ст.116 КЗпП України не було проведено виплати всіх сум, що належали ОСОБА_5 від підприємства. Заборгованість відповідача перед позивачем склала 4989,84 гривні. В даній частині рішення суду ніким не оспорюється.

Згідно із ст. 117 КЗпП України в разі невиплати з вини власника або уповноваженого ним органу належних звільненому працівникові сум у строки, зазначені в статті 116 цього Кодексу, при відсутності спору про їх розмір підприємство, установа, організація повинні виплатити працівникові його середній заробіток за весь час затримки по день фактичного розрахунку.

Задовольняючи позовні вимоги про стягнення середнього заробітку за весь час затримки розрахунку, суд першої інстанції взяв до уваги відомості Пенсійного фонду України з яких вбачається, що заробітна плата ОСОБА_5 за останні два повних календарних місяці роботи (вересень, жовтень 2015 року) без утримання податків, становила 6435,88 грн., а саме: у вересні 3863,88 грн та у жовтні 2572,00 грн.

Колегія суддів погоджується з доводами апеляційної скарги, що судом першої інстанції при обчисленні середньомісячної заробітної плати позивача безпідставно визначено вересень та жовтень 2015 року як повні календарні місяці його роботи, виходячи з наступного.

Як розяснено в п.32 Постанови Пленуму Верховного суду України № 9 від 06.11.1992 року «Про практику розгляду судами трудових спорів» у випадках стягнення на користь працівника середнього заробітку за час вимушеного прогулу в зв'язку з незаконним звільненням або переведенням, відстороненням від роботи -невиконанням рішення про поновлення на роботі, затримкою видачі трудової книжки або розрахунку він визначається за загальними правилами обчислення середнього заробітку, виходячи з заробітку за останні два календарні місяці роботи. Для працівників, які пропрацювали на даному підприємстві (в установі, організації) менш двох місяців, обчислення проводиться з розрахунку середнього заробітку за фактично пропрацьований час. При цьому враховуються положення Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 року N 100 ( 100-95-п ).

Відповідно до п. 2 ч. ІІ Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 року N 100 (100-95-п ) у всіх інших випадках збереження середньої заробітної плати (крім передбачених абз.1,2 Порядку) середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні дів календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов'язана відповідна виплата. В азб. 4 вказаного Порядку зазначено, що якщо протягом останніх двох календарних місяців працівник не працював, середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за попередні два місяці роботи.

З матеріалів справи слідує, і не оспорюється позивачем, що ОСОБА_5 відповідно до наказу № 42 від 01 вересня 2015 року з перебував з 2 вересня 2015 року у щорічній відпустці протягом 28 календарних днів, в звязку з чим в вересні йому було виплачено: матеріальну допомогу у розмірі 2067 гривень, заробітна плата за дні відпустки в сумі 1685,86 грн., та заробітна плата за 1 день роботи (1 вересня 2015 року) в сумі 111 гривень.

Ухвалюючи рішення в оскаржуваній частині, суд першої інстанції не врахував вказаних положень законодавства, та не звернув увагу не те, що у вересні 2015 року позивач не працював, а перебував у відпустці. Крім того, судом не враховано, що в вересні 2015 ОСОБА_5 було виплачено матеріальну допомогу у розмірі 2067 гривень, яку суд безпідставно врахував при розрахунку середньомісячної заробітної плати.

Колегія суддів вважає обґрунтованими доводи апеляційної скарги про те, що середня заробітна плата ОСОБА_5 має обчислюватись виходячи з виплат за липень, серпень 2015 року.

Відповідно до п.8 Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 року N 100 (100-95-п ) нарахування виплат, що обчислюється із середньої заробітної плати за останні два місяці роботи, провадяться шляхом множення середньоденного (годинного) заробітку на число робочих днів/годин, а у випадках, передбачених чинним законодавством, календарних днів, які мають бути оплачені за середнім заробітком. Середньоденна (годинна) заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством, - на число календарних днів за цей період.

Згідно довідки комунального підприємства «Генічеське бюро технічної інвентаризації» Херсонської обласної ради заробітна плата ОСОБА_6 становила в липні 2015 року - 1640 гривень, в серпні 2015 року - 1770 гривень, всього 3410 гривень. Середньоденна заробітна плата становить 79,30 гривень (3410грн/43 робочі дні (23 дня у липні + 20 днів у серпні). На день ухвалення судового рішення судом першої інстанції час затримки розрахунку з заробітної плати складав 327 робочих днів. Тобто стягненню підлягає 25931,10 гривень (сума без утримання податків та інших обов'язкових платежів) (79,30 гривень - середньоденна заробітна плата х 327 робочих днів).

Враховуючи наведене, переглядаючи судове рішення в апеляційному порядку в межах вимог, заявлених в суді першої інстанції та в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що рішення суду першої інстанції в частині позовних вимог про стягнення з відповідача середнього заробітку за час затримки розрахунку з заробітної плати підлягає зміні шляхом зменшення стягнутої суми з 48942,09 гривень до 25931,10 гривень.

Рішення суду в частині вирішення решти позовних вимог в силу принципу диспозитивності не перевіряється, оскільки ніким не оскаржується.

Керуючись ст.ст.303, 307, п.4 ч.1 ст. 309, ст. 316 ЦПК України колегія суддів ,-

ВИРІШИЛА :

Апеляційну скаргу Комунального підприємства «Генічеське бюро технічної інвентаризації» Херсонської обласної ради задовольнити.

Рішення Генічеського районногосуду Херсонської області від 20 лютого 2017 року в частині стягнення з комунального підприємства «Генічеське бюро технічної інвентаризації» Херсонської обласної ради на користь ОСОБА_5 середнього заробітку за час затримки розрахунку з заробітної плати в розмірі 48942,09 гривень змінити, зменшивши стягнуту суму з 48942,09 гривень до 25931,10 гривень.

Рішення набирає чинності з моменту його проголошення і може бути оскаржено до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом двадцяти днів шляхом подання касаційної скарги.

Головуючий І.В.Вейтас

Судді: А.Г.Колісниченко

ОСОБА_3