Справа № 405/1015/17
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.09.2017 року Ленінський районний суд м. Кіровограда в складі

головуючої судді: Шевченко І.М.

при секретарі : Фришко А.Ю.

з участю адвоката : Мельник О.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Кропивницький цивільну справу за позовом ОСОБА_2 до Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, Публічного акціонерного товариства «Ідея Банк», Товариства з обмеженою відповідальністю «Факторингова компанія «Рантьє» про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, -

В С Т А Н В И В:

Позивач звернувся в суд з позовом, в якому просив визнати виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 вчинений 05 серпня 2016 року № 615 таким, що не підлягає виконанню. Позов мотивує тим, що згідно вказаного виконавчого напису з нього запропоновано стягнути кошти в сумі: 49 606,70 (сорок дев'ять тисяч шістсот шість) гривень 70 копійок - заборгованість за тілом кредиту; 19 065,55 (дев'ятнадцять тисяч шістдесят п'ять) гривень 55 копійок - заборгованість за нарахуваннями та несплаченими відсотками та комісіями; 1 300,00 (одна тисяча триста) гривень 00 копійок - плата за вчинення виконавчого напису, що становить загальну суму 69 972,25 (шістдесят дев'ять тисяч дев'ятсот сімдесят дві) гривень 25 копійок. Вказаний виконавчий напис набрав законної сили 05.08.2016 року.

Однак, зазначений виконавчий напис не підлягає виконанню, оскільки його вчинено за відсутності документів, на підставі яких могла виникнути заборгованість.

Зазначає, що продовжував сплачувати всі необхідні платежі, як передбачено кредитним договором № Р20.220.70407, що підтверджується квитанціями загальна сума сплачена по даному договору становить 43 438, 46 гривень, але в супереч даному нотаріусом вчинено виконавчий напис.

Посилається на норми п.п. 1.1-1.2 Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 та ст. 87 Закону України «Про нотаріат», якими визначено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

В свою чергу, виконавчий напис вчиняється виключно за документально оформленими вимогами, які викладені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів тільки за наявності всіх умов, передбачених Законом № 3425-XII. Безспірність вимог визначається не нотаріусом або стягувачем, а відповідно до Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Нотаріус лише перевіряє безспірність заборгованості по наданим документам.

У разі вчинення виконавчого напису за відсутності доказів, які б підтверджували факт безспірної заборгованості, такий виконавчий напис має визнаватися таким, що не підлягає виконанню.

Зазначає, що посвідчуючи даний виконавчий напис нотаріус здійснив поверхневий підхід при вирішенні питання про можливість вчинення виконавчого напису. Поза увагою нотаріуса лишилося те, що стягувачам, звертаючись за вчиненням виконавчого напису, необґрунтовано завищено суми своїх вимог, включаючи до їх складу всі санкції, комісії, винагороди.

В свою чергу договором визначається згідно пункту 5.4. Усі спори та вимоги, що виникають з даного договору підлягають розгляду в Третейському суді.

У зв'язку з викладеним, він змушений звернутись до суду із вказаним позовом та просить його задовольнити.

Позивач та його представник в судовому засіданні підтримала позовні вимоги та просила їх задовольнити з підстав, наведених в позові.

Представники відповідачів ПАТ "Ідея Банк" та ТОВ "Факторингова компанія "Рантьє" у судовезасідання не з'явився, на адресу суду надіслав заяву, відповідно до якої просив розглянути справи без його участі, раніше у судових засіданнях наддав заперечення протии позовної заяви, відповідно до яких вказав, що позивачем порушено умови кредитного договору, ПАТ «Ідея Банк» вжито заходів щодо захисту порушеного права, а сааме стягнення заборгованості у примусовому порядку, шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису відповідно до вимог чинного законодавства.

Відповідач приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 у судове засідання не з'явився, однак надіслав до суду клопотання про розгляд справи у його відсутності та просив відмовити в задоволення позову.

Заслухавши пояснення позивача і його представника, дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що позовпідлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що 05 серпня 2016 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 був вчинений виконавчий напис № 615, згідно якого з позивача запропоновано стягнути кошти в сумі 49 606,70 (сорок дев'ять тисяч шістсот шість) гривень 70 копійок - заборгованість за тілом кредиту; 19 065,55 (дев'ятнадцять тисяч шістдесят п'ять) гривень 55 копійок - заборгованість за нарахуваннями та несплаченими відсотками та комісіями; 1 300,00 (одна тисяча триста) гривень 00 копійок - плата за вчинення виконавчого напису, що становить загальну суму 69 972,25 (шістдесят дев'ять тисяч дев'ятсот сімдесят дві) гривень 25 копійок.

Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до статті 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Відповідно до Інструкції «Про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», що діяла на момент вчинення нотаріального напису, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. Виконавчий напис (окрім вимоги про не оплату чека) вчиняється нотаріусом незалежно від місця виконання вимоги, знаходження боржника або стягувача.

Для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, має бути зазначено: відомості про найменування і адресу стягувача та боржника; дата та місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи номери рахунків у банках, кредитних установах, код в ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу буде необхідно отримати іншу інформацію, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача. Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. За заявою кредитора розмір суми, яка підлягає стягненню за виконавчим написом, може бути встановлений з урахуванням індексу інфляції за весь час прострочення та трьох процентів річних від простроченої суми, якщо інший розмір не встановлений договором або законом. Неустойка (штраф, пеня) включається до виконавчого напису, якщо це передбачено умовами договору. Вчинення виконавчого напису за договором позики здійснюється з урахуванням вимог статті 1050 Цивільного кодексу України. Отже, однією з основних умов вчинення виконавчих написів є наявність документів, що підтверджують безспірність заборгованості боржника. Ознакою безспірності є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутність будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути надані документи, що свідчать про визнання боржником вимог стягувача. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред'явлених до нього вимог і визнання їх. Згідно п. 2.3 Глави 16 Порядку вчинення виконавчого напису в разі порушення умов кредитного договору, здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих боржнику повідомлень. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка боржника на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв'язку про відправлення повідомлення на вказану в кредитному договорі адресу.

Однак, в нотаріальній справі не мається підтверджень щодо відмітки ОСОБА_2 письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв'язку про відправлення повідомлення на вказану в кредитному договорі адресу. Згідно правової позиції, яка висловлена Верховним Судом України в постанові від 20.05.2015 року у справі № 6-158цс15, можна говорити про правильність вчиненої нотаріальної дії у вчиненні виконавчого написулише за умови що: 1) нотаріусу надані всі необхідні документі, визначені Переліком, що підтверджують безспірність заборгованості; 2) за наявності доказів належного направлення відповідачем письмової вимоги про усунення порушень; та 3) наявності доказів належного отримання позивачем письмової вимоги про усунення порушень. Враховуючи, що нотаріус вчинив виконавчий напис за відсутності доказів отримання боржником (позивачем по справі) письмової вимоги про усунення порушень за кредитним договором і відсутності спору, а тому суд приходить до висновку, що виконавчий напис від 05 серпня 2016 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, з порушенням вимог ч. 1 ст. 88 Закону України «Про нотаріат», п. 2.3 Глави 16 Порядку, а тому його необхідновизнати таким, що не підлягає виконанню.

Судом встановлено, що приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 не було дотримано вимог чинного законодавства України, що регулює вчинення нотаріальних написів. Так, нотаріусом не було з'ясовано питання щодо безспірності заборгованості, зокрема розміру основної суми боргу, штрафу, пені та відсотків за користування кредитом, не було з'ясовано данного питання з боржником, нотаріус не переконався щодо належного повідомлення боржника про суму заборгованості. За таких обставин суд приходить до висновку про те, що позовні вимоги підлягають задоволенню, а виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 таким, що не підлягає виконанню, оскільки нотаріусом при вчиненні вищевказаної нотаріальної дії не був встановлений факт безспірності заборгованості.

Відповідно до вимог ст.88 ЦПК України суд відносить судові витрати по даній справі за рахунок позивача, так як ним подано заяву, в якій він просить визнати судові витрати, понесені ним при подачі позову фактично понесеними.

Керуючись ст. ст. 10, 11, 60, 88, 212-215 ЦПК України, -

В И Р І Ш И В :

Позов ОСОБА_2 - задовольнити.

Визнати виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 вчинений 05 серпня 2016 року № 615 таким, що не підлягає виконанню.

Судові витрати по справі віднести за рахунок позивача.

Рішення може бути оскаржене до Апеляційного суду Кіровоградської області через Ленінський районний суд м. Кіровограда протягом десяти днів.

Суддя Ленінського районного

суду м. Кіровограда І. М. Шевченко