АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Номер провадження: 22-ц/791/1775/17 Доповідач: Склярська І.В.
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 грудня 2017 року колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі:

головуючого Склярської І.В.,

суддів: Базіль Л.В.,

Пузанової Л.В.,

секретар Чертков Б.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Херсоні цивільну справу за позовом ОСОБА_3, від імені якої діє ОСОБА_4 до Публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк», третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору - Суворовський районний відділ державної виконавчої служби м.Херсона про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк», на рішення Херсонського міського суду Херсонської області від 19 вересня 2017 року,

встановила:

У грудні 2016 року ОСОБА_3, від імені якої діє ОСОБА_4 звернулася до суду з позовом до Публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк» про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, зазначаючи, що 15 серпня 2008 року між нею та ВАТ «Сведбанк» було укладено кредитний договір №2102/0808/71-137.

Право вимоги за кредитним договором було відступлено ПАТ «Дельта Банк» на підставі договору купівлі-продажу прав вимоги від 15 червня 2012 року, якому, в свою чергу, право вимоги було відступлено ПАТ «Сведбанк», на підставі договору купівлі-продажу прав вимоги від 25 травня 2012 року.

04 липня 2016 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чуловським В.А. вчинено виконавчий напис яким з неї на користь ПАТ «Альфа-Банк» стягнуто 45640,54 євро заборгованості за кредитним договором від 15 серпня 2008 року за період з 01 червня 2014 року по 24 травня 2016 року.

Позивачем було отримано постанову про відкриття виконавчого провадження, за якою було відкрито виконавче провадження з виконання виконавчого напису №13762, виданого 04.07.2016 року про стягнення з неї на користь ПАТ «Альфа-Банк» боргу в сумі 45640,54 євро, що станом на 28.09.2016 року за курсом НБУ становить 1322693,43 грн.

ОСОБА_3 вважає, що вказаний виконавчий напис вчинено з порушенням вимог чинного законодавства України, а саме ст.88 Закону України «Про нотаріат», за якою нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи

підтверджують безспірність заборгованості або іншої

відповідальності боржника перед стягувачем. Враховуючи, що з квітня 2015 року і до цього часу розглядалися та розглядаються цивільні справи за позовами ПАТ «Альфа-банк», заборгованість не може бути безспірною.

Ураховуючи викладене, позивач просила суд визнати виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Чуловського В.А. від 04 липня 2016 року таким, що не підлягає виконанню.

Рішенням Херсонського міського суду Херсонської області від 19 вересня 2017 року позов задоволено.

Визнано таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений 04 липня 2016 року за реєстр. №13762 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чулковським Володимиром Анатолійовичем про стягнення з ОСОБА_3 на користь ПАТ «Альфа-банк» боргу в сумі 45640,54 євро.

В апеляційній скарзі ПАТ «Альфа-Банк» просить рішення суду скасувати і ухвалити нове рішення, яким відмовити ОСОБА_7 в задоволенні позовних вимог в повному обсязі, зазначаючи, що рішення ухвалено з порушенням норм матеріального та процесуального права.

ОСОБА_3 та її представник доводи апеляційної скарги не визнали, посилаючись на те, що самі дії банку щодо неодноразового звернення до суду з позовами про стягнення заборгованості свідчать про спірність кредитної заборгованості, та крім того, порушення Закону України «Про нотаріат» в спірних правовідносинах унеможливлює здійснення виконавчого напису.

Заслухавши доповідача, пояснення осіб, які з'явилися, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах, визначених ст. 303 ЦПК України, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Суд встановив, що 04 липня 2016 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чуловським В.А. вчинено виконавчий напис про стягнення з ОСОБА_3 заборгованості за кредитний договір №2102/0808/71-137 від 15 серпня 2008 року за період з 01 червня 2014 року по 24 травня 2016 року у сумі 45640,54 Євро, яка складається з: заборгованості за кредитом - 36530,42 Євро; заборгованості за відсотками за користування кредитом 9110,12 Євро та суми плати, що здійснена стягувачем за вчинення виконавчого напису (а.с.4). Постановою від 28 вересня 2016 року державним виконавцем Суворовського районного відділу виконавчої служби м. Херсона відкрито виконавче провадження з виконання виконавчого напису №13762, виданого 04.07.2016 року про стягнення з ОСОБА_3 на користь ПАТ «Альфа-Банк» боргу в сумі 45640,54 євро, що станом на 28.09.2016 року за курсом НБУ становить 1322693,43 грн. /а.с.5/

За загальним правилом статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

При цьому, відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з частиною першої статті 1 Закону України від 2 вересня 1993 року № 3425-XII «Про нотаріат» (далі - Закон «Про нотаріат») нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов'язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.

Так, згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов'язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов'язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов'язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів .

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Відповідно до ст. 50 Закону України «Про нотаріат» нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Враховуючи вищевикладене доводи апеляційної скарги про відсутність законодавчо встановленого способу захисту порушеного права з яким звернувся позивач, банк не є неналежним відповідачем у справі, колегією суддів не можуть бути прийняті до уваги.

З матеріалів справи вбачається, що :

04 липня 2016 року здійснений виконавчий напис нотаріуса здійснений (а.с.4);

05 серпня 2015 року ухвалено заочне судове рішення за позовом ПАТ «Альфа-Банк» про стягнення заборгованості, яке

31 серпня 2015 року скасовано;

23 листопада 2015 року ухвалою суду вищезазначений позов ПАТ «Альфа-Банк» про стягнення заборгованості залишений без розгляду;

21 листопада 2016 року судом першої інстанції відкрито провадження у справі за позов ПАТ «Альфа-Банк» про стягнення заборгованості;

02 жовтня 2017 року судом першої інстанції ухвалено судове рішення, яке не набрало чинності.

Відповідно до пункту 2 розділу «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» вищезазначеного Переліку, по кредитним договорам, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов'язаннями, для одержання виконавчого напису додаються:

а) оригінал кредитного договору;

б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

З наданої ПАТ «Альфа-банк» суду копії заяви про вчинення виконавчого напису вбачається, що такі документи ним були надані нотаріусу.

Враховуючи, що вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше, разом з тим, з наданої банком копії кредитного договору вбачається, що погашення кредиту здійснюється щомісячними платежами - до 15.08.2028 року, право на дострокове стягнення якого передбачено нормами матеріального права (ч.2 ст. 1050 ЦК України). Підтвердження виникнення такого права раніше встановленого строку, банком нотаріусу не надавалося, а заява про вчинення виконавчого напису містить строк , за який має проводитися стягнення : з 01 червня 2014 року по 24 травня 2016 року. Виходячи з того, що пункт 2 Постанови КМУ№1172 від 29 червня 1999 року містить вичерпний перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусу, реалізація такого права стягувача, за вищевикладених обставин, не ґрунтується на нормах матеріального права, а отже умови для вчинення виконавчого напису, передбачені ст. 88 Закону України «Про нотаріат», відсутні.

Таким чином, враховуючи, що вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше, та його метою є реалізація цього права на примусове виконання зобов'язання боржником, колегія суддів вважає, що дострокове стягнення заборгованості за кредитним договором за заявою банку про вчинення виконавчого напису та неодноразове звернення банку до суду з позовами про дострокове стягнення кредитної заборгованості, не можуть свідчити про безспірність заборгованості.

Доводи апеляційної скарги висновки суду не спростовують і не містять посилання на нові факти чи засоби доказування, які б вказували на незаконність ухваленого у справі рішення, а тому підлягають відхиленню.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що рішення ухвалено судом з додержанням норм матеріального та процесуального права і підстави для його скасування та ухвалення нового рішення про відмову у задоволенні позову відсутні.

Керуючись ст.ст. 303, 307, 308 ЦПК України, колегія суддів, -

ухвалила:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк», відхилити.

Рішення Херсонського міського суду Херсонської області від 19 вересня 2017 року залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і з цього часу може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом двадцяти днів.

Головуючий І.В.Склярська

Судді: Л.В.Базіль

Л.В. Пузанова