Провадження №: 2/752/90/17
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.06.2017 року Голосіївський районний суд м. Києва у складі:

головуючого судді Плахотнюк К.Г.

за участі секретарів судового засідання Лебедєва В.В., Мужецького В.О, Веремено Т.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві справу за позовом публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк» до товариства з обмеженою відповідальністю «Самсунг Електронікс Україна Компані», ОСОБА_2 про стягнення заборгованості,

встановив:

13.11.2012 року ПАТ «Укрсоцбанк» звернулося до суду з позовом про стягнення заборгованості з ТОВ «М-Фон», ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані», ОСОБА_2

В обґрунтування заявлених позовних вимог позивачем зазначено, що на виконання умов договору № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року, укладеного між ТОВ «М-Фон» та ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані» (далі по тексту «ТОВ «Самсунг»), останнім було поставлено на ТОВ «М-Фон» товар, строк оплати якого закінчився. 18.08.2011 року між ПАТ «Укрсоцбанк» та ТОВ «Самсунг» було укладено Генеральну угоду факторингу № 000/1-06.7-008, за умовами якої фактору (ПАТ «Укрсоцбанк») були відступлені права вимоги за договором № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року, укладеним між ТОВ «М-Фон» та ТОВ «Самсунг», останнє зобов'язалося солідарно відповідати перед ПАТ «Укрсоцбанк» за виконання ТОВ «М-Фон» зобов'язань по контракту в сумі непідтверджених вимог. Також між позивачем та відповідачем ТОВ «М-Фон» було укладено угоду про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року до якої було внесено зміни та доповнення додатковими договорами від 23.08.2011 року, 31.03. та 31.05.2012 року, якою врегульовані взаємовідносини при проведенні розрахунків за контрактом на умовах факторингу № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року. Зобов'язання, передбачені контрактом, а також п.п. 1.2, 3.3.1 та 1.10 угоди про співробітництво, ТОВ «М-Фон» належним чином не виконані. Станом на 18.10.2012 року заборгованість ТОВ «М-Фон» становила 38 808 683,14 грн.

З метою забезпечення виконання зобов'язань за контрактом та угодою про співробітництво ПАТ «Укрсоцбанк» 19.08.2011 року було укладено договір поруки з ОСОБА_2, за умовами якого останній поручився перед ПАТ «Укрсоцбанк» у повному обсязі відповідати за виконання ТОВ «М-Фон» зобов'язань за угодою про співробітництво щодо своєчасного та повного відшкодування банку будь-яких витрат, понесених внаслідок невиконання та/чи неналежного виконання компанією «М-Фон» зобов'язань за контрактом, прийнятими на факторингове обслуговування банком та права вимоги щодо якого відступлені банку згідно з генеральною угодою факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року, укладеного між ПАТ «Укрсоцбанк» та ТОВ «Самсунг», в межах максимального кредитного покриття в сумі 45 000 000, 00 грн., а також сплати компанією можливих комісій, неустойки та інших понесених банком витрат у розмірі, випадках, в порядку та строки, передбачені угодою.

Просило стягнути в солідарному порядку з ТОВ «М-Фон», ТОВ «Самсунг», ОСОБА_2 на користь ПАТ «Укрсоцбанк» заборгованість у розмірі 38 808 683, 14 грн.

13.12.2012 року представником ПАТ «Укрсоцбанк» було подано до суду уточнену позовну заяву, відповідно до змісту якої, останнє просило стягнути у солідарному порядку з ТОВ «М-Фон», ТОВ «Самсунг» та ОСОБА_2, як поручителя ТОВ «М-Фон» на користь ПАТ «Укрсоцбанк» заборгованість у розмірі 38 808 683, 14 грн. В обґрунтування цих вимог позивачем зазначено, що закінчився строк оплати ТОВ «М-Фон» поставленого ТОВ «Самсунг» товару згідно договору № ТN/67/14-0610 укладеного 15.06.2010 року між ТОВ «М-Фон» та ТОВ «Самсунг». 18.08.2011 року між ПАТ «Укрсоцбанк» та ТОВ «Самсунг» було укладено Генеральну угоду факторингу № 000/1-06/7-008 за умовами якої фактору (ПАТ «Укрсоцбанк») було відступлено права вимоги за договором № ТN/67/14-0610 укладеним 15.06.2010 року між ТОВ «М-Фон» та ТОВ «Самсунг». Факт відступлення підтверджується відповідними написами, розміщеними у/на вказаних документах. Умовами генеральної угоди факторингу передбачено, обов'язок ТОВ «Самсунг» солідарно відповідати перед ПАТ «Укрсоцбанк» за виконання ТОВ «М-Фон» зобов'язань по контракту в сумі не підтверджених вимог, а також сприяти отриманню ПАТ «Укрсоцбанк» платежів від ТОВ «М-Фон» за відступленими правами вимоги. Укладеною 19.08.2011 року між ПАТ «Укрсоцбанк» та ТОВ «М-Фон» угодою про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року, з подальшими змінами та доповненнями, внесеними договорами про внесення змін від 23.08.2011 року, 31.03 та 31.05.2012 року, якою врегульовані взаємовідносини при проведенні розрахунків за контрактом на умовах факторингу № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року. Дійсність та безспірність прав грошової вимоги ПАТ «Укрсоцбанк» до ТОВ «М-Фон» підтверджується листом підтвердження дійсності та безспірності прав вимог вихідний № 17/07 б-2 від 17.07.2012 року та додатковими угодами до угоди про співробітництво.

За клопотанням представника позивача, судом 15.06.2016 року постановлено ухвалу якою провадження у справі за позовом ПАТ «Укрсоцбанк» до ТОВ «М-Фон», ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані», ОСОБА_2 про стягнення заборгованості в частині позовних вимог до ТОВ «М-Фон» про стягнення заборгованості закрито.

26.09.2016 року представником ПАТ «Укрсоцбанк» було подано заяву про зменшення позовних вимог, відповідно до якої ПАТ «Укрсоцбанк» просило стягнути солідарно з ТОВ «Самсунг» та ОСОБА_2 заборгованість ТОВ «М-Фон» у сумі 33 985 161, 73 грн. з урахуванням того, що станом на 25.02.2013 року розмір заборгованості складав 43 211 475, 73 грн., однак на погашення зазначеного розміру заборгованості було стягнуто на користь ПАТ «Укрсоцбанк» з ТОВ «Торгова група» 7 825 000, 00 грн. та 1 401 314, 00 грн. з ОСОБА_3

У судовому засіданні представник позивача заявлені позовні вимоги, з зазначених у позовних заявах підстав підтримав у повному обсязі.

Представники відповідача ТОВ «Самсунг» позовні вимоги ПАТ «Укрсоцбанк» не визнали, просили відмовити в їх задоволенні з тих підстав, що 14.04.2016 року до ЄДРПОУ внесено запис про державну реєстрацію припинення юридичної особи ТОВ «М-Фон» на підставі ухвали Господарського суду Львівської області від 05.04.2016 року про його ліквідацію. Ухвалою Господарського суду Львівської області від 05.04.2016 року щодо ліквідації ТОВ «М-Фон» також визнано всі вимоги кредиторів, у тому числі, вимоги ПАТ «Укрсоцбанк» за угодою про співробітництво та визнано погашеними. Вважають, що відповідно правил ч. 1 ст. 609 ЦК України зобов'язання ТОВ «М-Фон» за договором поставки та угодою про співробітництво також є припиненими. Крім того, стверджували, що залучені позивачем до участі у справі відповідачі не є солідарними поручителями, а тому відсутні підстави для солідарної відповідальності перед ПАТ «Укрсоцбанк». Також послалися на відсутність підстав для стягнення з ТОВ «Самсунг» заборгованості ТОВ «М-Фон» за Генеральною угодою факторингу № 000/1-06.7-008, оскільки умовами п. 2.4. визначено відповідальність ТОВ «Самсунг» перед ПАТ «Укрсоцбанк» тільки у випадку невиконання ТОВ «М-Фон» непідтверджених прав вимоги, будь-яка відповідальність ТОВ «Самсунг» за угодою про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року, що була укладена між ПАТ «Укрсоцбанк» та ТОВ «М-Фон» відсутня.

Відповідач ОСОБА_2 у судові засідання не з'являвся

Представником відповідача ОСОБА_2 надсилалися на адресу суду письмові заперечення щодо позовних вимог ПАТ «Укрсоцбанк» заявлених до ОСОБА_2

Як видно зі змісту письмових заперечень представника відповідача ОСОБА_4, остання посилалася на те, що ухвалою Господарського суду Львівської області від 05.04.2016 року визнано вимоги кредитора ТОВ «М-Фон» - ПАТ «Укрсоцбанк» погашеними, затверджено звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс та ліквідовано ТОВ «М-Фон», 08.07.2016 року внесено відповідний запис про припинення юридичної особи ТОВ «М-Фон» до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, відповідно є припиненими зобов'язання за договором № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року та угодою про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-067-009 від 19.08.2011 року зі змінами та доповненнями, внесеними договорами про внесення змін від 23.08.2011 року, 31.03.,31.05.2012 року, а порука ОСОБА_2 є похідною від основного зобов'язання. Крім того, представник відповідача ОСОБА_2 також послалася на те що позивач не звертався з письмовою вимогою до поручителя ТОВ «М-Фон» - ОСОБА_2 про виконання ним зобов'язань ТОВ «М-ФОН» з підстав не виконання їх останнім. Просила відмовити в задоволенні позовних вимог ПАТ «Укрсоцбанк», заявлених до ОСОБА_2

Присутній у судовому засіданні 22.06.2017 року представник відповідача ОСОБА_2 пояснив суду, що розмір заборгованості, який просить стягнути позивач є незрозумілим. Також не визнав твердження позивача з приводу того, що розмір заборгованості ТОВ «М-Фон» встановлено в процесі ліквідації останнього та було визнано представником ТОВ «М-Фон», оскільки ОСОБА_2 не був учасником спору, який вирішувався у порядку господарського судочинства. Просив відмовити в задоволенні позову, заявленого до ОСОБА_2

Заслухавши учасників судового розгляду справи, дослідивши матеріали справи, суд прийшов до висновку, що заявлені ПАТ «Укрсоцбанк» позовні вимоги до ТОВ «Самсунг» не знайшли свого підтвердження, а вимоги до відповідача ОСОБА_2 підлягають задоволенню з огляду на наступне.

За правилами ст. ст. 10, 11 ЦПК України, цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін ; сторони та інші особи, які беруть участь у справі, мають рівні права щодо подання доказів, їх дослідження та доведення перед судом їх переконливості ; кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом ; суд сприяє всебічному і повному з'ясуванню обставин справи: роз'яснює особам, які беруть участь у справі, їх права та обов'язки, попереджує про наслідки вчинення або невчинення процесуальних дій і сприяє здійсненню їхніх прав у випадках, встановлених цим Кодексом; суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі ; особа, яка бере участь у справі, розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд. Таке право мають також особи (за винятком тих осіб, які не мають цивільної процесуальної дієздатності), в інтересах яких заявлено вимоги ; суд залучає відповідний орган чи особу, яким законом надано право захищати права, свободи та інтереси інших осіб, якщо дії законного представника суперечать інтересам особи, яку він представляє.

Судом встановлено, що 15.06.2010 року між ТОВ «М-Фон» та ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані» був укладений договір № ТN/67/14-0610, за умовами якого ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані» зобов'язалося поставити ТОВ «М-Фон» товари торгової марки «Самсунг», а ТОВ «М-Фон» зобов'язалося прийняти та оплатити поставлений товар. 05.08.2011 року між ТОВ «М-Фон» та ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані» було укладено додаткові угоди № № 2,3 до договору № ТN/67/14-0610 (а.с. 30-55 том 1).

ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані» виконало свої зобов'язання за договором № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року, а ТОВ «М-Фон» прийняло поставлений товар, що підтверджено видатковими накладними: № № , , , , , від 20.04. 2012 року; № № , від 28.04.2012 року; № №, , від 19.05.2012 року; № № , , , від 30.05.2012 року; № № , , 7 від 22.06.2012 року (а.с. 56-88 том 1).

18.08.2011 року між ПАТ «Укрсоцбанк» та ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані» було укладено Генеральну угоду факторингу № 000/1-06.7-008, а 20.12.2011 року договір про внесення змін та доповнень №1 до генеральної угоди факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року (а.с. 3-15 том 5).

Як видно зі змісту зазначеної вище Генеральної угоди факторингу № ТN/67/14-0610 від 18.08.2011 року компанією ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані» було відступлено фактору в особі ПАТ «Укрсоцбанк» права вимоги за договором № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року, а пунктами 2.4., 3.9.1. цієї угоди визначено обов'язок ТОВ «Самсунг Електронікс Україна компані» солідарно відповідати перед фактором за виконання дебітором зобов'язань в сумі не підтверджених прав вимог та сприяти отриманню фактором платежів від дебітора за відступленими правами вимоги, та у випадку неотримання фактором зазначеного платежу до закінчення періоду платежу.

19 серпня 2011 року між ПАТ «Укрсоцбанк» та ТОВ «М-Фон» було укладено угоду про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 до якої було внесено зміни та доповнення додатковими договорами від 23.08.2011 року, 31.03 та 31.05.2012 року (а.с. 16-36 том 5).

Відповідно до умов, визначених сторонами за угодою про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року, саме пунктів 1.2., 3.1.1. компанія (ТОВ «М-Фон» зобов'язалася: своєчасно та в повному обсязі виконувати грошові зобов'язання за контрактом, права вимоги щодо яких відступлені постачальником банку згідно з генеральною угодою факторингу; забезпечити належне виконання грошових зобов'язань за контрактом, права вимоги за якими відступлені банку. (а.с.16-22 том 5)

Пунктом 1.10., яким було доповнено угоду про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року, укладенням 23.08.2011 року між ПАТ «Укрсоцбанк» та ТОВ «М-Фон» договору про внесення змін до цієї угоди з урахуванням змін внесених до цієї ж угоди договором від 31.03.2012 року, укладеним між цими ж сторонами встановлено, що сторони домовилися, що банк надаватиме компанії послуги з розрахункового, аналітичного та інформаційного обслуговування кредиторської заборгованості компанії, а компанія зобов'язується належним чином оплачувати такі послуги. Розмір, порядок та строки внесення плати за послуги з обслуговування кредиторської заборгованості встановлюються сторонами в додатку № 4 до цієї угоди (а.с. 23 том 5).

19.08.2011 року між ПАТ «Укрсоцбанк», ТОВ «М-Фон» та ОСОБА_2 було укладено договір поруки б/н, за умовами якого останній поручився перед ПАТ «Укрсоцбанк» у повному обсязі відповідати за виконання ТОВ «М-Фон» зобов'язань за угодою про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року, щодо своєчасного та повного відшкодування банку будь-яких витрат, понесених банком внаслідок невиконання та/чи неналежного виконання компанією ТОВ «М-Фон» зобов'язань за контрактом, прийнятими на факторингове обслуговування банком та права вимоги щодо якого відступлені банку згідно з Генеральною угодою факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року, укладеною між банком та контрагентом, який здійснює поставку товарів компанії за вищезгаданим контрактом, в межах максимального розміру кредитного покриття в сумі 45 000 000, 00 грн., а також сплати компанією на користь банку можливих комісій, неустойки (пені, штрафів) та інших понесених банком витрат у розмірі, випадках, в порядку та строки, передбачених угодою. (а.с. 27-28 том 5).

Відповідно до правил статтей 526,541,543,554 ЦК України: зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться; солідарний обов'язок або солідарна вимога виникають у випадках, встановлених договором або законом, зокрема у разі неподільності предмета зобов'язання; у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо; у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки. Особи, які спільно дали поруку, відповідають перед кредитором солідарно, якщо інше не встановлено договором поруки.

Звертаючись до суду з позовом 13.11.2012 року, позивач просив стягнути солідарно з ТОВ «М-Фон», ТОВ «Самсунг Електронікс Україна компані» та ОСОБА_2 заборгованість ТОВ «М-Фон» перед ПАТ «Укрсоцбанк» за договором № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року та угодою про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року, яка станом на 18.10.2012 року становила 38 808 683, 14 грн. з яких: сума простроченої заборгованості (основного боргу) за контрактом - 33 119 838, 02 грн.; суми пені (згідно п. 11.3 контракту) - 2 563 741, 06 грн.; 3% річних за прострочення виконання грошового зобов'язання за контрактом - 301 026, 35; сума плати за послуги з обслуговування кредиторської заборгованості (за період з 27.06.2012 року по 30.08.2012 року включно - 2 456 004, 78 грн.; сума пені (згідно п.4.6. угоди про співробітництво) - 39 914, 43 грн.; суми штрафу (згідно п. 4.3. угоди про співробітництво) - 328 158, 60 грн.

Ухвалою господарського суду Львівської області, постановленою 05.04.2016 року за результатами розгляду справи за заявою ТОВ «М-Фон» про банкрутство ТОВ «М-Фон», яка набрала законної сили 30.05.2016 року: затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута ТОВ «М-Фон»; вимоги ПАТ «Укрсоцбанк» на суму 43 211 587,79 грн. визнано вважати погашеними; ТОВ «М-Фон» ліквідовано; провадження у справі про банкрутство ТОВ «М-Фон» припинено (а.с. 80-94 том № 5).

За даними витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 14.04.2016 року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесено запис № 5 про припинення юридичної особи ТОВ «М-Фон» у зв'язку з визнанням її банкрутом (а.с. 63-66 том № 5).

За клопотанням представника позивача ПАТ «Укрсоцбанк», з підстав передбачених п. 3 ч. 1 ст. 205 ЦПК України, 15.06.2016 року судом постановлено ухвалу якою провадження у справі за позовом ПАТ «Укрсоцбанк» до ТОВ «М-Фон», ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані», ОСОБА_2 про стягнення заборгованості в частині позовних вимог до ТОВ «М-Фон» про стягнення заборгованості закрито.

Судом також встановлено, що 25.10.2012 року ПАТ «Укрсоцбанк» зверталося з заявою до ліквідатора ТОВ «М-Фон» ОСОБА_5 щодо розгляду заяви ПАТ «Укрсоцбанк» про кредиторські вимоги до ТОВ «М-Фон» на суму 38 808 683, 14 грн. та визнання ПАТ «Укрсоцбанк» кредитором ТОВ «М-Фон» першої черги на що ліквідатором ТОВ «М-Фон» ОСОБА_5 на адресу ПАТ «Укрсоцбанк» 14.11.2012 року за вихідним № 14/11-12/2П надіслано листа, яким повідомлено про визнання заявлених кредиторських вимог ПАТ «Укрсоцбанк» у сумі 38 808 683, 14 грн., які будуть включені до проміжного ліквідаційного балансу ТОВ «М-Фон», погашення яких буде здійснюватись у строки та в порядку черговості відповідно до вимог ст. ст. 111-112 ЦК України та ст. 61 ГК України (а.с.167-171 том № 1).

Заявлені позовні вимоги ПАТ «Укрсоцбанк» було підтримано до ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані» та ОСОБА_2, з урахуванням часткового погашення боргу майновими поручителями ТОВ «М-Фон», станом на 06.02.2017 року розмір заборгованості, про стягнення якої заявлено спір, зменшено до 33 990 161, 73 грн., яка складається з: суми простроченої заборгованості (основного боргу) за контрактом - 23 898 524, 02 грн.; суми пені (згідно п. 11.3 контракту) - 3 931 590, 37 грн.; 3% річних за прострочення виконання грошового зобов'язання за контрактом - 654 909, 55 грн.; суми плати за послуги з обслуговування кредиторської заборгованості (за період з 27.06.2012 року по 25.03.2013 року включно) - 4 882 111, 22 грн.; сума пені (згідно п.4.6. угоди про співробітництво) - 99 464, 03 грн.; суми штрафу (згідно п. 4.3. угоди про співробітництво) - 523 562, 54 грн..

Зазначену заборгованість позивач просить стягнути солідарно з відповідачів з підстав, передбачених п. 2.4., п. 3.9.1. Генеральної угоди факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року та п.1.2., п.3.1.1., 1.10. угоди про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року до якої було внесено зміни та доповнення додатковими договорами від 23.08.2011 року, 31.03 та 31.05.2012 року, а також договору поруки б/н від 19.08.2011 року, укладеного між ПАТ «Укрсоцбанк», ТОВ «М-Фон» та ОСОБА_2

Заперечуючи проти позову, представники відповідача ТОВ «Самсунг» послалися на те, що відповідно до умов генеральної угоди факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року передбачено відповідальність ТОВ «Самсунг» щодо невиконаних зобов'язань ТОВ «М-Фон» за договором № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року тільки в сумі не підтверджених прав вимог.

Відповідно до правил статей 1077, 1079, 1081 ЦК України: за договором факторингу (фінансування під відступлення права грошової вимоги) одна сторона (фактор) передає або зобов'язується передати грошові кошти в розпорядження другої сторони (клієнта) за плату (у будь-який передбачений договором спосіб), а клієнт відступає або зобов'язується відступити факторові своє право грошової вимоги до третьої особи (боржника). Клієнт може відступити факторові свою грошову вимогу до боржника з метою забезпечення виконання зобов'язання клієнта перед фактором. Зобов'язання фактора за договором факторингу може передбачати надання клієнтові послуг, пов'язаних із грошовою вимогою, право якої він відступає; сторонами у договорі факторингу є фактор і клієнт; клієнт відповідає перед фактором за дійсність грошової вимоги, право якої відступається, якщо інше не встановлено договором факторингу. Грошова вимога, право якої відступається, є дійсною, якщо клієнт має право відступити право грошової вимоги і в момент відступлення цієї вимоги йому не були відомі обставини, внаслідок яких боржник має право не виконувати вимогу. Клієнт не відповідає за невиконання або неналежне виконання боржником грошової вимоги, право якої відступається і яка пред'явлена до виконання фактором, якщо інше не встановлено договором факторингу.

Як видно зі змісту генеральної угоди факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року, сторонами якої є ПАТ «Укрсоцбанк» фактор, а ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані» клієнт, а саме пунктів 2.1., 1.13.,1.16.,1.22., 2.4., 3.9.1.: предметом угоди є надання фактором клієнту послуг, передбачених п. 1.22 цієї угоди, за умови відступлення клієнтом фактору дійсних прав вимог; право вимоги - права грошової вимоги до дебітора, підставою виникнення яких є зобов'язання, обумовлені контрактом та підтверджуються розрахунковими документами, якими оформлена поставка; підтверджене право вимоги - право вимоги, яке є безспірним, по відношенню до якого розрахункові документи відповідають умовам контракту та цієї угоди, відступлення фактору здійснюється до настання кінцевої дати періоду платежу та по відношенню до якого не виникає жодних сумнівів щодо його дійсності в майбутньому; факторинг - під факторингом за цією угодою розуміється відступлення клієнтом прав вимоги на грошові кошти до дебітора, які виникають внаслідок здійснення клієнтом поставки товару на умовах відстрочки платежу згідно з контрактами, з метою здійснення фактором; клієнт несе солідарну відповідальність перед фактором за невиконання дебітором зобов'язань у сумі не підтверджених прав вимог; клієнт зобов'язаний сприяти отриманню фактором платежів від дебітора за відступленими правами вимоги, та у випадку неотримання фактором зазначеного платежу до закінчення періоду платежу, фактор має право направити запит клієнту на предмет підтвердження дійсності відступлених прав вимог. На такий запит клієнт має надати відповідний лист-підтвердження. У випадку відсутності такого листа, або часткового підтвердження суми права вимоги в розмірі, що є меншим від зазначеного в останньому повідомленні фактора - клієнт здійснює погашення фактору заборгованості за авансом в сумі, що виявилася не підтвердженою.

За даними розрахунку заборгованості ТОВ «М-Фон» станом на 18.10.2012 року обчислення суми простроченої заборгованості (основного боргу) за договором № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року ПАТ «Укрсоцбанк» було розраховано за поставлений товар відповідно до видаткових накладних: № від 20.04. 2012 року на суму - 1.716.403,20; № від 20.04.2012 року на суму -1.496.517,48; № від 20.04.2012 року на суму - 1.298.966,04; № від 20.04.2012 року на суму - 971.928,60 грн.; № від 20.04.2012 року на суму - 6.968,04; № від 28.04.2012 року на суму - 5.038.722,00 грн.; № від 28.04.2012 року на суму - 1.463.999,28 грн.; № від 19.05.2012 року на суму - 4.375.106, 76 грн.; № від 19.05.2012 року на суму - 1.830.089,28 грн.; № від 30.05.2012 року на суму - 7.129.763,88 грн.; № від 30.05.2012 року на суму - 58.202,22 грн.; № від 30.05.2012 року на суму - 53.288,40 грн.; № від 30.05.2012 року на суму - 29.761,55 грн.; № 7 від 22.06.2012 року на суму - 4. 607.226,48 грн.; № від 22.06.2012 року на суму - 19.160,40 грн.; № від 22.06.2012 року на суму - 6.153.734, 40 грн. (а.с.134 том 1).

Так, на підтвердження суми простроченої заборгованості за договором № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року позивачем надано видаткові накладні, за даними яких постачальник ТОВ «Самсунг Електронікс Україна компані» відправило вантажоотримувачу ТОВ «М-Фон», яке є платником, на підставі договору ТN/67/14-0610/20100615/ договір поставки товарів марки «Самсунг» , право вимоги на оплату товару за цим документом відступлене ПАТ «Укрсоцбанк» за ГУФ №000/1-06.7-008 від 18.08.2011року: № від 20.04. 2012 року на загальну суму - 1.716.403,20; № від 20.04.2012 року на загальну суму -1.496.517,48; № від 20.04.2012 року на загальну суму - 6.968,04; № від 20.04.2012 року на загальну суму - 1.298.966,04; № від 20.04.2012 року на загальну суму - 971.928,60 грн.; № від 28.04.2012 року на загальну суму - 5.038.722,00 грн.; № від 28.04.2012 року на загальну суму - 1.463.999,28 грн.; № від 19.05.2012 року на загальну суму - 1.830.089,28 грн.; № від 19.05.2012 року на загальну суму - 4.375.106, 76 грн.; № від 30.05.2012 року на загальну суму - 29.761,55 грн.; № від 30.05.2012 року на загальну суму - 7.129.763,88 грн.; № від 30.05.2012 року на загальну суму - 53.288,40 грн.; № від 30.05.2012 року на загальну суму - 58.202,22 грн.; № від 22.06.2012 року на загальну суму - 19.160,40 грн.; № від 22.06.2012 року на загальну суму - 6.153.734, 40 грн.; № 7 від 22.06.2012 року на загальну суму - 4 607 226, 48 грн. (а.с. 56-88 том № 1).

Відповідно до вимог пункту 5.9. договору № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року, укладеного між ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані» та ТОВ «М-Фон», зі змінами внесеними додатковою угодою № 3 від 05.08.2011 року до договору № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року - постачальник надає з кожною партією товарів, що постачаються наступні документи - видаткову накладну, оригінал рахунку, податкову накладну. З метою уникнення непорозумінь сторони для цілей цього договору погодили, що виключним, належним та достовірним доказом виконання постачальником зобов'язань щодо здійснення поставки кожної відповідної партії товарів є видаткова накладна з відміткою (підписом) представника покупця про приймання відповідної партії товарів, як визначено п. 5.11. цього договору. Приймаючи до уваги, що постачальник матиме право відступати ПАТ «Укрсоцбанк» права вимоги по грошовим зобов'язанням покупця з оплати поставленого за цим договором товару, та приймаючи до уваги, що з метою підтвердження фактичного отримання покупцем товару поставленого за цим договором, покупець має надати ПАТ «Укрсоцбанк» повідомлення засобами електронної системи під робочою назвою «Інтернет Клієнт-Банк». Сторони цим особливо погодили, що покупець буде зобов'язаний протягом 24 годин з моменту фактичного прийняття товару поставленого за цим договором, надати ПАТ «Укрсоцбанк» повідомлення засобами електронної системи під робочою назвою «Інтернет Клієнт-Банк» про фактичне прийняття товару. У випадку ненадходження від покупця повідомлення засобами електронної системи під робочою назвою «Інтернет Клієнт-Банк» про фактичне прийняття товару, як визначено вище, постачальник матиме право притримати поставлений товар як це передбачено ст. 594 ЦК України з метою встановлення дійсності повноважень представника покупця на отримання товару від імені покупця.(а.с.53-55 том 1).

Зазначені вище видаткові накладні містять відмітку про прийняття поставленого товару в повному об'ємі представниками ТОВ «М-Фон», загальна вартість поставленого товару становить - 36 249 838, 01 грн..

Судом також встановлено, що ПАТ «Укрсоцбанк» 03.,09.,16,,23.,30.07. та 06.08.2012 року було відправлено на адресу ТОВ «М_Фон» повідомлення, якими було повідомлено що у зв'язку з укладенням договору на факторингове обслуговування між ПАТ «Укрсоцбанк» та ТОВ «Самсунг Електронікс Україна компані» № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року та відповідно до здійсненої переуступки прав вимоги, платежі за відвантажену продукцію - транспортним накладним станом на 03.,09.,16,,23.,30.07. та 06.08.2012 року за документами: № від 20.04. 2012 року дата платежу - 04.06.2012 року на суму - 1.716.403,20грн.; № від 20.04.2012 року дата платежу - 04.06.2012 року на суму -1.496.517,48; № від 20.04.2012 року дата платежу - 04.06.2012 року на суму - 1.298.966,04; № від 20.04.2012 року дата платежу - 04.06.2012 року на суму - 971.928,60 грн.; № від 20.04.2012 року дата платежу - 04.06.2012 року на суму - 6.968,04; № від 28.04.2012 року дата платежу - 12.06.2012 року на суму - 5.038.722,00 грн.; № від 28.04.2012 року дата платежу - 12.06.2012 року на суму - 1.463.999,28 грн.; № від 19.05.2012 року дата платежу - 03.07.2012 року на суму - 4.375.106, 76 грн.; № від 19.05.2012 року дата платежу - 03.07.2012 року на суму - 1.830.089,28 грн.; № від 30.05.2012 року дата платежу - 14.07.2012 року на суму - 7.129.763,88 грн.; № від 30.05.2012 року дата платежу - 14.07.2012 року на суму - 58.202,22 грн.; № від 30.05.2012 року дата платежу - 14.07.2012 року на суму - 53.288,40 грн.; № від 30.05.2012 року дата платежу - 14.07.2012 року на суму - 29.761,55 грн.; № від 30.05.2012 року на суму - 58.202,22 грн.; № від 22.06.2012 року на суму - 19.160,40 грн.; № від 22.06.2012 року на суму - 6.153.734, 40 грн.; № 7 від 22.06.2012 року на суму - 4. 607.226,48 грн. мають бути сплачені з зазначенням дат платежу та реквізитів банку. (а.с. 116-122 том № 1).

17.07.2012 року ТОВ «М-Фон» за вихідним № 17/07б-2 було направлено на адресу ПАТ «Укрсоцбанк» лист підтвердження дійсності та безспірності прав вимоги (а.с.115 том № 1).

За даними листа-вимоги про сплату заборгованості (претензія) вихідний № 201.1-364/219 від 07.08.2012 року надісланого ПАТ «Укрсоцбанк» на адресу ТОВ «М-Фон», директора ОСОБА_2, позивачем пред'явлено вимогу про виконання ТОВ «М-Фон» зобов'язань щодо оплати поставленого товару за видатковими накладними: № від 20.04. 2012 року дата платежу - 04.06.2012 року на суму - 1.716.403,20, несплачений залишок 1 586 403,20; № від 20.04.2012 року дата платежу - 04.06.2012 року на суму - 1.496.517,48; № від 20.04.2012 року дата платежу - 04.06.2012 року на суму - 1.298.966,04грн.; № від 20.04.2012 року дата платежу - 04.06.2012 року на суму - 971.928,60 грн.; № від 20.04.2012 року дата платежу - 04.06.2012 року на суму - 6.968,04; № від 28.04.2012 року дата платежу - 12.06.2012 року на суму - 5.038.722,00 грн.; № від 28.04.2012 року дата платежу - 12.06.2012 року на суму - 1.463.999,28 грн.; № від 19.05.2012 року дата платежу - 03.07.2012 року на суму - 4.375.106, 76 грн.; № від 19.05.2012 року дата платежу - 03.07.2012 року на суму - 1.830.089,28 грн.; № від 30.05.2012 року дата платежу - 14.07.2012 року на суму - 7.129.763,88 грн.; № від 30.05.2012 року дата платежу - 14.07.2012 року на суму - 58.202,22; № від 30.05.2012 року дата платежу - 14.07.2012 року на суму - 53.288,40; № від 30.05.2012 року дата платежу - 14.07.2012 року на суму - 29.761,55; № від 22.06.2012 року дата платежу - 06.08.2012 року на суму - 6.153.734,40; № від 22.06.2012 року дата платежу - 06.08.2012 року на суму - 4.607.226,48; № від 22.06.2012 року дата платежу - 06.08.2012 року на суму - 19.160.40, всього на загальну суму 36.249.838,02 грн., несплачений залишок 36.119.838, 02 грн.. Запропоновано ТОВ «М-Фон» у строк до 21.08.2012 року сплатити суму простроченої заборгованості по вказаним вище документам за контрактом у розмірі 36 119 838, 02 грн., пеню в розмірі 0,07 % від вартості неоплаченого товару за кожний день прострочення оплати вартості поставленого товару, в сумі 755 908, 34 грн., 3% річних в сумі 91 725, 11 грн., що розраховано станом на 07.08.2012 року. Попереджено ТОВ «М-Фон», що у разі непроведення у строк до 21.08.2012 року включно повного розрахунку ПАТ «Укрсоцбанк» до господарського суду будуть направлені позовні матеріали про стягнення з підприємства загальної суми простроченої заборгованості, з урахуванням штрафних санкцій, а також буде змушене звернутися до суду з заявою про накладення арешту на майно і грошові кошти підприємства в усіх банківських установах. (а.с. 123-125 том № 1).

Аналогічного змісту листа-вимогу позивачем було надіслано на адресу ТОВ «М-Фон» 09.08.2012 року в якому було визначено розмір заборгованості станом на 09.08.2012 року та строк проведення розрахунку до 16.08.2012 року (а.с. 126-128 том № 1).

19.10.2012 року за вихідним № 08.6-02/13831 ПАТ «Укрсоцбанк» надіслано на адресу ТОВ «М-Фон», ТОВ «Торгова група», ОСОБА_3 вимогу про усунення ТОВ «М-Фон» порушень основного зобов'язання за договором № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року, Генеральною угодою факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року і угодою про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року, а ТОВ «Торгова група» та ОСОБА_3 виконання зобов'язань за іпотечними договорами від 19.08.2011 року та 09.11.2011 року відповідно (а.с. 137-140 том 1).

Як видно зі змісту листа-підтвердження дійсності та безспірності прав вимоги направленого 17.07.2012 року ТОВ «М-Фон» за вихідним № 17/07б-2 на адресу ПАТ «Укрсоцбанк», що є додатком № 3 до угоди про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року, укладеної між ПАТ «Укрсоцбанк» та ТОВ «М-Фон», останнє в особі його директора ОСОБА_2, який діяв на підставі статуту, відповідно до п. 2.5.1. та 3.1.9. угоди про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011р. підтверджено, що відповідно до генеральної угоди факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року Банку відступлені права вимоги за договором № ТN/67/14-0610 укладеним 15.06.2010 року між ТОВ «М-Фон» та ТОВ «Самсунг Електронікс Україна компані» за розрахунковими документами № №: , , , , виписаними 20.04. 2012 року з датою оплати - 04.06.2012 року; , виписаними 28.04.2012 року з датою оплати - 12.06.2012 року; , виписаними 19.05.2012 року з датою оплати - 03.07.2012 року; , , , виписаними 30.05.2012 року з датою оплати - 14.07.2012 року на загальну суму - 25.469.716,74 грн. Також повідомлено, що на дату надання цього листа-підтвердження вказані права вимоги не припинені, не оскаржуються, відсутні будь-які відомі ТОВ «М-Фон» підстави для визнання цих прав вимоги недійсними або для їх припинення по інших підставах. (а.с.115 том № 1).

Наразі, зазначеним вище листом ТОВ «М-Фон» не підтверджено тільки поставку товару ТОВ «Самсунг Електронікс Україна компані» за розрахунковими документами № від 22.06.2012 року на суму - 19.160, 40 грн.; № від 22.06.2012 року на суму - 6.153.734, 40 грн.; № 7 від 22.06.2012 року на суму - 4. 607.226,48 грн. виконання зобов'язань за якими є предметом заявленого спору.

У той же час, між ПАТ «Укрсоцбанк» та ТОВ «М-Фон» були укладені додаткові угоди № № 20, 21, 22, 23, 24 якими підтверджено, що відповідно до генеральної угоди факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року Банку відступлені права вимоги за договором № ТN/67/14-0610 укладеним 15.06.2010 року між ТОВ «М-Фон» та ТОВ «Самсунг Електронікс Україна компані» за розрахунковими документами № №: , , , , , виписаними 20.04. 2012 року з датою оплати - 04.06.2012 року; , виписаними 28.04.2012 року з датою оплати - 12.06.2012 року; , , виписаними 19.05.2012 року з датою оплати - 03.07.2012 року; , , , виписаними 30.05.2012 року з датою оплати - 14.07.2012 року; № , № № виписаними 22.06.2012 року з датою оплати - 22.06.2012 року на загальну суму - 36 249 838, 02 грн. (а.с.103-113 том № 1).

Крім того, відступлення прав грошових вимог відповідно до Генеральної угоди факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року на користь ПАТ «Укрсоцбанк» засвідчено реєстрами розрахункових документів, за якими відступаються права вимоги (прийнято до факторингу) за № № 34, 35, 36, 37, 38 від 28 квітня, 21, 31 травня, 25 червня 2012 року, що є додатками № 2 до Генеральної угоди факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року за даними яких дебітор - ТОВ «М-Фон» підтверджує права грошових вимог до яких відступлені на користь ПАТ «Укрсоцбанк» за розрахунковими документами: від 20.04.2012 року № на суму - 971.928,60 грн., № на суму - 1.716.403,20 грн., № на суму -1.496.517,48 грн., № на суму - 6.968,04 грн., № на суму - 1.298.966,04 грн. дата платежу 04.06.2012 року; від 28.04.2012 року № на суму - 1.463.999,28 грн., № на суму - 5.038.722,00 грн. дата платежу - 12.06.2012 року; від 19.05.2012 року № на суму - 1.830.089, 28 грн., № на суму - 4.375.106, 76 грн. дата платежу - 03.07.2012 року; від 30.05.2012 року № на суму - 7.129.763, 88 грн., № на суму - 53.288, 40 грн., № на суму - 29.761, 56 грн., № на суму - 58.202, 22 грн. дата платежу - 14.07.2012 року; від 22.06.2012 року № на суму - 19.160.40, № на суму - 4.607.226,48, № на суму - 6.153.734,40 дата платежу - 06.08.2012 року, всього на загальну суму 36.249.838, 02 грн. (а.с.70-74 том № 4).

За даними додатків № 8 до Генеральної угоди факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року ПАТ «Укрсоцбанк» на адресу клієнта ТОВ «Самсунг Електронікс Україна компані» направлено повідомлення - відповіді щодо підтвердження прийняття на факторинг відступлених прав вимоги за Генеральною угодою факторингу відповідно до змісту яких ПАТ «Укрсоцбанк» згідно Генеральної угоди факторингу № 000/1-06.7-008 від 24.02.2012 року прийняв на факторинг відступлені права вимоги згідно реєстрів; № 34 від 20.04.2012 року на загальну суму 5.490.783.36 грн., в тому числі підтверджених прав вимог на суму 5.490.783.36 грн.; № 35 від 28.04.2012 року на загальну суму 6.502.721.28 грн., в тому числі підтверджених прав вимог на суму 6.502.721.28 грн.; № 36 від 21.05.2012 року на загальну суму 6.205.196.04 грн., в тому числі, підтверджених прав вимог на суму 6.205.196.04 грн.; № 37 від 31.05.2012 року на загальну суму 7.271.016.06 грн. в тому числі підтверджених прав вимог на суму 7.271.016.06 грн.; № 38 від 25.06.2012 року на загальну суму 10.780.121.28 грн., в тому числі, підтверджених прав вимог на суму 10 780 121, 28 грн., всього на загальну суму 36.249.838, 02 грн. (а.с.75-79 том № 4).

Отже, заявлені ПАТ «Укрсоцбанк» позовні вимоги щодо стягнення з ТОВ «Самсунг Електронікс Україна компані» заборгованості ТОВ «М-Фон» перед ПАТ «Укрсоцбанк» за договором № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року відповідно до Генеральної угоди факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року, а саме п. 2.4. за розрахунковими документами № №: , , , , , виписаними 20.04. 2012 року з датою оплати - 04.06.2012 року; , виписаними 28.04.2012 року з датою оплати - 12.06.2012 року; , , виписаними 19.05.2012 року з датою оплати - 03.07.2012 року; , , , виписаними 30.05.2012 року з датою оплати - 14.07.2012 року; № , № № виписаними 22.06.2012 року з датою оплати - 22. 06.2012 року на загальну суму - 36.249. 838, 02 грн., на підставі яких позивачем пред'явлено позовну вимогу про стягнення суми простроченої заборгованості (основного боргу) за контрактом у розмірі 23.898.524.02 грн. у солідарному порядку з ОСОБА_2 не підлягають задоволення, оскільки право вимоги фактора за цими розрахунковими документами підтверджено дебітором ТОВ «М-Фон» у порядку передбаченому умовами договору № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року та Генеральної угоди факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року, відповідно у відповідача ТОВ «Самсунг Електронікс Україна компані» не має підстав і щодо цивільно-правової відповідальності, заявленої позивачем про стягнення з останнього суми пені (згідно п.11.3 контракту) 3.931.590.37 грн., суми 3% річних за прострочення виконання грошового зобов'язання за контрактом 654.909.55 грн.

Крім того, суд приходить до висновку і про відсутність підстав для задоволення позовних вимог заявлених ПАТ «Укрсоцбанк» до ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані», з підстав, передбачених п. 3.9.1 Генеральної угоди факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року, яким передбачено, що клієнт (ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані»), зобов'язаний сприяти отриманню фактором платежів від дебітора за відступленими правами вимоги, та у випадку неотримання фактором зазначеного платежу до закінчення періоду платежу, Фактор має право направити запит клієнту на предмет підтвердження дійсності відступлених прав вимог. На такий запит клієнт має надати відповідний лист-підтвердження. У випадку відсутності такого листа або часткового підтвердження суми права вимоги в розмірі, що є меншим від зазначеного в останньому повідомленні фактора - клієнт здійснює погашення фактору заборгованості за авансом у сумі, що виявилася непідтвердженою.

Пред'являючи позовні вимоги до ТОВ «Самсунг Електронікс Україна компані» щодо стягнення заборгованості ТОВ «М-Фон» перед ПАТ «Укрсоцбанк» за договором № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року та штрафних санкцій з підстав, передбачених п.3.9.1. Генеральної угоди факторингу №000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року, позивачем не надано суду доказів на підтвердження того, що ПАТ «Укрсоцбанк» скористалося правом направлення запиту клієнту (ТОВ «Самсунг Електронікс Україна компані») на предмет підтвердження дійсності відступлених прав вимог на який клієнтом було надано лист-підтвердження, або часткового підтвердження суми права вимоги в розмірі, що є меншим від зазначеного в останньому повідомленні фактора або ж відсутності підтвердження на такий запит.

Позовні вимоги ПАТ «Укрсоцбанк» про стягнення з ТОВ «Самсунг Електронікс Україна компані» суми плати за послуги з обслуговування кредиторської заборгованості за період з 27.06.2012 року по 25.03.2013 року включно 4 882 111, 22 грн., суми пені нарахованої згідно з пунктом 4.6. угоди про співробітництво 99 464, 03 грн., суми штрафу нарахованої згідно з пунктом 4.3. угоди про співробітництво 523 562,54 грн. також не підлягають задоволення судом з огляду на те, що ці позовні вимоги обґрунтовані позивачем умовами угоди про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 яка була укладена 19 серпня 2011 року між ПАТ «Укрсоцбанк» та ТОВ «М-Фон» за умовами якої саме ТОВ «М-Фон» зобов'язалася: своєчасно та в повному обсязі виконувати грошові зобов'язання за контрактом, права вимоги щодо яких відступлені постачальником банку згідно з генеральною угодою факторингу; забезпечити належне виконання грошових зобов'язань за контрактом, права вимоги за якими відступлені банку, а також оплату отриманих від банку послуг з розрахункового, аналітичного та інформаційного обслуговування кредиторської заборгованості компанії. (а.с. 16-22 том № 5).

За правилами статей 509, 511 ЦК України: зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послуги, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу; зобов'язання не створює обов'язку для третьої особи. У випадках, встановлених договором, зобов'язання може породжувати для третьої особи права щодо боржника та (або) кредитора.

Відповідач ТОВ «Самсунг Електронікс Україна компані» не є стороною угоди про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 яка була укладена 19 серпня 2011 року між ПАТ «Укрсоцбанк» та ТОВ «М-Фон», умови зазначеної угоди не породжують зобов'язання для ТОВ «Самсунг Електронікс Україна компані», відповідно останнє не має будь-яких зобов'язань щодо невиконання її ж умов ТОВ «М-Фон», а тому у суду відсутні підстави для задоволення заявлених ПАТ «Укрсоцбанк» позовних вимог до ТОВ «Самсунг Електронікс Україна компані» і у частині стягнення заборгованості ТОВ «М-Фон», яка складається з плати за послуги з обслуговування кредиторської заборгованості за період з 27.06.2012 року по 25.03.2013 року включно 4 882 111, 22 грн., суми пені нарахованої згідно з пунктом 4.6. угоди про співробітництво 99 464, 03 грн., суми штрафу нарахованої згідно з пунктом 4.3. угоди про співробітництво 523 562,54 грн.

Що ж стосується позовних вимог ПАТ «Укрсоцбанк», заявлених до відповідача ОСОБА_2 про стягнення заборгованості ТОВ «М-Фон» за договором № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року, а також угодою про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року з підстав, передбачених договором поруки б/н від 19.08.2011 року, то вони підлягають задоволенню.

Звертаючись до суду з позовом, позивач ПАТ «Укрсоцбанк» просило стягнути з ОСОБА_2, як поручителя ТОВ «М-Фон» заборгованість останнього з підстав невиконання ТОВ «М-Фон» зобов'язань за угодою про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року, щодо невиконання грошових зобов'язань з оплати товару за контрактом на умовах факторингу.

Відповідно до правил статей 553,554,555,556 ЦК України: за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. У разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки. У разі одержання вимоги кредитора поручитель зобов'язаний повідомити про це боржника, а в разі пред'явлення до нього позову - подати клопотання про залучення боржника до участі у справі. Якщо поручитель не повідомить боржника про вимогу кредитора і сам виконає зобов'язання, боржник має право висунути проти вимоги поручителя всі заперечення, які він мав проти вимоги кредитора. Поручитель має право висунути проти вимоги кредитора заперечення, які міг би висунути сам боржник, за умови, що ці заперечення не пов'язані з особою боржника. Поручитель має право висунути ці заперечення також у разі, якщо боржник відмовився від них або визнав свій борг. До поручителя, який виконав зобов'язання, забезпечене порукою, переходять усі права кредитора у цьому зобов'язанні, в тому числі й ті, що забезпечували його виконання.

Так, судом встановлено, що 19.08.2011 року між ПАТ «Укрсоцбанк» з однієї сторони (по тексту договору - «Банк») та ТОВ «М-фон» другої сторони (по тексту договору - «Компанія») і ОСОБА_2 з третьої сторони (по тексту договору - «Поручитель») було укладено договір поруки без номеру, пунктом 1.1. якого встановлено, що поручитель зобов'язується перед банком у повному обсязі солідарно відповідати за виконання компанією зобов'язань за Угодою про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року, щодо своєчасного та повного відшкодування банку будь-яких витрат, понесених банком внаслідок невиконання та/чи неналежного виконання компанією зобов'язань за контрактом (-ами), прийнятими на факторингове обслуговування банком та права вимоги щодо якого(-их) відступлені банку, згідно з генеральною угодою факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року, укладеною між банком та контрагентом(-ами), який(-і) здійснює (-ють) поставку (продаж) товарів компанії за вищезгаданим(-и) контрактом(-ами), в межах максимального розміру кредитного покриття в сумі 45 000 000, 00 грн., а також щодо сплати компанією на користь банку можливих комісій, неустойки (пені, штрафів) та інших понесених банком витрат у розмірі, у випадках, в порядку та строки передбачених угодою (а.с.130-133 том №1).

Предметом Угоди про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року, яка була укладена між ПАТ «Укрсоцбанк» (по тексту угоди «Банк») з однієї сторони та ТОВ «М-Фон» (по тексту угоди «Компанія») з другої сторони встановлено, що: сторони за цією угодою підтверджують, що інтересам кожної з них відповідає спільна і погоджена реалізація сторонами проектів, зокрема, але не виключно, у сфері надання Банком послуг з факторингового обслуговування, що є предметом цієї угоди. Згідно з цією угодою Компанія зобов'язується своєчасно та в повному обсязі виконувати зобов'язання за Контрактом, права вимоги щодо яких відступлені Постачальником банку згідно з генеральною угодою факторингу. Максимальний розмір кредитного покриття становить 45 000 000, 00 грн. Строк дії ліміту кредитного покриття, який банк надає в процесі факторингового обслуговування за цією угодою встановлюється до 17.08.2012 року включно. В забезпечення виконання компанією зобов'язань за цією угодою, компанія зобов'язалася укласти/забезпечити укладення з банком наступні договори/наступних договорів серед яких і забезпечити укладення між банком, компанією та громадянином України ОСОБА_2 договору поруки.

Відповідно до умов, зазначеної вище угоди про співробітництво та договору про внесення змін до угоди про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08..2011 року, укладеного 23.08.2011 року, компанія ТОВ «М-Фон» зобов'язалася: забезпечити належне виконання грошових зобов'язань за контрактом, права вимоги за яким відступлені банку; належним чином у порядку і на умовах, передбачених додатком № 4 до цієї угоди оплачувати банку послуги з обслуговування кредиторської заборгованості під час очікування.

Як уже встановлено судом, станом на час звернення ПАТ «Укрсоцбанк» до суду з позовом до ТОВ «М-Фон», ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані», ОСОБА_2 про стягнення заборгованості розмір невиконаних грошових зобов'язань ТОВ «М-Фон» перед ПАТ «Укрсоцбанк» за договором № ТN/67/14-0610 від 15.06.2010 року відповідно до Генеральної угоди факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року, за розрахунковими документами № №: , , , , , виписаними 20.04. 2012 року з датою оплати - 04.06.2012 року; , виписаними 28.04.2012 року з датою оплати - 12.06.2012 року; , , виписаними 19.05.2012 року з датою оплати - 03.07.2012 року; , , , виписаними 30.05.2012 року з датою оплати - 14.07.2012 року; № , № № виписаними 22.06.2012 року з датою оплати - 22. 06.2012 року складав загальну суму - 36.249. 838, 02 грн.,

Розмір невиконаних грошових зобов'язань за підтвердженими договорами поставки не заперечувався представниками відповідача ОСОБА_2

Як зазначено судом вище, розмір заборгованості ТОВ «М-Фон» перед ПАТ «Укрсоцбанк», за пред'явленою останнім 25.10.2012 року вимогою № 08.6-02/14187 на загальну суму 38 808 683, 14 грн. було визнано ліквідатором ТОВ «М-Фон» ОСОБА_5 та повідомлено кредитора, що визнані вимоги ПАТ «Укрсоцбанк» у сумі 38 808 683, 14 грн. будуть включені до проміжного ліквідаційного балансу ТОВ «М-Фон», погашення кредиторських вимог до ТОВ «М-Фон» буде здійснюватись у строки та в порядку черговості відповідно до вимог ст. ст. 111-112 ЦК України та ст. 61 ГК України (а.с. 167-169, 170 том № 1).

Судом також встановлено, що 29.11.2012 року за вихідним № 086-02/67-25069 ПАТ «Укрсоцбанк» було надіслано на адресу боржника ТОВ «М-Фон» та поручителя ОСОБА_2 вимогу за змістом якої ПАТ «Укрсоцбанк», посилаючись на: укладений 15.06.2010 року між ТОВ «М-Фон» і ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані» договір № TN/67/14-0610 на виконання умов якого ТОВ «М-Фон» був поставлений товар (строк оплати якого закінчився); відступлення постачальником (ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані» на користь ПАТ «Укрсоцбанк» права грошової вимоги до ТОВ «М-Фон» за зобов'язаннями з оплати поставленого товару, а також право на стягнення штрафних санкцій у разі несвоєчасного розрахунку на підставі генеральної угоди факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року; угоду про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року, від 31.03. та 31.05. 2012 року, якою врегульовані взаємовідносини між ТОВ «М-Фон» та Банком при проведенні розрахунків за контрактом на умовах факторингу за умовами якої ТОВ «М-Фон» зобов'язалося своєчасно та в повному обсязі виконувати грошові зобов'язання з оплати товару поставленого за контрактом на умовах факторингу; невиконання ТОВ «М-Фон» надісланих ПАТ «Укрсоцбанк» повідомлень про оплату поставленого товару, послуг з обслуговування кредиторської заборгованості та нарахованого штрафу, про сплату простроченої заборгованості та штрафних санкцій за угодою про співробітництво; договір поруки б/н від 19.08.2011 року укладений з ОСОБА_2 з метою забезпечення виконання зобов'язань за контрактом та угодою про співробітництво просило терміново погасити ПАТ «Укрсоцбанк» наявну заборгованість ТОВ «М-Фон», яка станом на 18.10.2012 року складала 38 808 683,14 грн., а також повідомлено, що у разі невиконання вказаної вимоги Банком буде ініційовано справу по стягненню вказаної заборгованості в судовому порядку.(а.с. 56-59 том № 2).

Як видно зі змісту умов договору поруки б/н, укладеного 19.08.2011 року між ПАТ «Укрсоцбанк», ТОВ «М-Фон» та ОСОБА_2, а саме пунктів 3.1.1.,3.1.2., 3.4.1.,6.1.,6.3.,6.6.: протягом одного робочого дня від дати отримання листа банку про невиконання компанією забезпеченого порукою зобов'язання за угодою, виконати відповідне зобов'язання шляхом перерахування непогашеної суми зобов'язання на рахунок банку № 3739 ___, суми можливої неустойки (пені, штрафу) на рахунок № 6397___.; у разі невиконання компанією забезпеченого порукою зобов'язання, відповідати перед банком разом із компанією як солідарні боржники всім своїм майном на яке, згідно з чинним законодавством України , може бути звернено стягнення; у разі невиконання компанією (ТОВ «М-Фон») та/або поручителем (ОСОБА_2.) забезпеченого порукою зобов'язання Банк (ПАТ «Укрсоцбанк») має право здійснити договірне списання грошових коштів з поточних рахунків компанії та/або поручителя для погашення заборгованості за зобов'язаннями Компанії за угодою, або звернути стягнення на все майно поручителя та/або компанії, як солідарних боржників, згідно з чинним законодавством України; цей договір набирає чинності з моменту його укладення уповноваженими представниками сторін та діє до виконання у повному обсязі зобов'язань за угодою і цим договором; усі повідомлення за цим договором будуть вважатися зробленими належним чином у разі, якщо вони здійснені у письмовій формі та надіслані рекомендованим листом кур'єром, телеграфом або вручені особисто за зазначеними адресами сторін. Датою отримання таких повідомлень буде вважатися дата їх особистого вручення або дата поштового штемпеля відділення зв'язку одержувача; у разі зміни реквізитів однієї з сторін відповідна сторона зобов'язана в триденний термін письмово повідомити про це інші сторони.

Звертаючись до суду з позовом, позивач стверджував, що ні ТОВ «М-Фон», ні ОСОБА_2, як поручитель ТОВ «М-Фон» щодо виконання останнім зобов'язань за Угодою про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року не виконав вимогу банку про погашення заборгованості ТОВ «М-Фон» з приводу чого останніх було повідомлено листом від 29.11.2012 року.

Відповідно до п. 2.1. договору поруки, поручитель відповідає перед банком у тому ж обсязі, що й компанія щодо зобов'язань за контрактом, прийнятим на факторингове обслуговування банком та права вимоги щодо якого відступлені банку, згідно з генеральною угодою факторингу № 000/1-06.7-008 від 18.08.2011 року та сплату компанією (ТОВ «М-Фон») банку можливих комісій за надані за угодою послуги в розмірі, строки та в порядку визначеними угодою, а також додатковими угодами/договорами про внесення змін (доповнень) до угоди, згідно з якими буде змінюватись розмір та/чи порядок сплати цих комісій.

Заперечуючи проти позову, представник відповідача ОСОБА_2 у письмових запереченнях від 03.11.2016 року, посилаючись на те, що ТОВ «М-Фон» ліквідовано, визнано вимоги кредитора ПАТ «Укрсоцбанк» погашеними, затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ «М-Фон», внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 08.07.2016 року запису про припинення юридичної особи ліквідовано ТОВ «М-Фон», відповідно припинились зобов'язання за договором № ТN/67/14-0610 р. та угодою про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-067-009 від 19.08.2011 року зі змінами та доповненнями, внесеними договорами про внесення змін від 23.08.2011 року, 31.03. та 31.05.2012 року. Оскільки порука ОСОБА_2 є похідною від основного зобов'язання, відповідно є припиненою у зв'язку з ліквідацією основного боржника.

В обґрунтування зазначених заперечень представник відповідача ОСОБА_2 послався на судову практику Верховного Суду України, висловлену в постанові вд 07.11.2012 року у справі № 6-129цс12, про те, що: згідно з ч. 1 ст. 609 ЦК України, зобов'язання припиняється ліквідацією юридичної особи (боржника або кредитора), крім випадків, коли законом або іншими нормативно-правовими актами виконання зобов'язання ліквідованої юридичної особи покладається на іншу юридичну особу, зокрема за зобов'язаннями про відшкодування шкоди, завданої каліцтвом, іншим ушкодженням здоров'я або смертю; згідно із ст. 559 ЦК України порука припиняється з припиненням забезпеченого нею зобов'язання, а також у разі зміни зобов'язання без згоди поручителя, внаслідок чого збільшується обсяг його відповідальності; відповідно до змісту ст.ст. 559, 598 ЦК України припинення зобов'язання поруки означає такий стан сторін правовідношення, при якому в силу передбачених законом обставин суб'єктивне право і кореспондуючий йому обов'язок перестають існувати; термін порука, застосований законодавцем у ч. 1 ст. 559 ЦК України, використовується в розумінні зобов'язальних правовідносин поруки, з припиненням яких втрачає чинність договір поруки. Зі змісту зазначеної норми вбачається, що порука припиняється в разі припинення основного зобов'язання, отже припинення юридичної особи у зв'язку з визнанням її банкрутом є підставою припинення поруки, тому що зобов'язання за кредитним договором припинилося.

Відповідно до правил ст. 360-7 ЦПК України, висновок щодо застосування норм права, викладений у постанові Верховного Суду України, має враховуватися іншими судами загальної юрисдикції при застосуванні таких норм права.

За даними ухвали Господарського суду Львівської області постановленої 05.04.2016 року у справі № 5015/5278/12 за заявою ТОВ «М-Фон» про банкрутство ТОВ «М-Фон» встановлено, що: ухвалою господарського суду від 17.12.2012 року прийнято до розгляду заяву ТОВ «М-Фон» та порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ «М-Фон»; постановою господарського суду від 26.02.2013 року визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру ТОВ «М-Фон». Ліквідатором банкрута у справі призначено арбітражного керуючого ОСОБА_5; постановою Львівського апеляційного господарського суду від 03.02.2014 року ухвалу господарського суду від 26.11.2013 року залишено баз змін; постановою Вищого господарського суду України від 09.04.2014 року ухвалу господарського суду Львівської області від 26.11.2013 року та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 03.02.2014 року скасовано, а матеріали справи № 5015/5278/12 передано на новий розгляд до господарського суду Львівської області на стадію ліквідаційної процедури; ухвалою суду від 16.06.2014 року визнано вимоги ПАТ «Укрсоцбанк» на суму 43 212 622, 73 грн.; постановою Львівського апеляційного господарського суду від 04.08.2014 року ухвалу господарського суду від 16.06.2014 року залишено без змін, а апеляційну скаргу ПАТ «Укрсоцбанк» - без задоволення; постановою Вищого господарського суду України від 28.10.2014 року постанову Львівського апеляційного господарського суду від 04.08.2014 року та ухвалу господарського суду від 16.06.2014 року залишено без змін; у задоволенні скарги ПАТ «Укрсоцбанк» на дії (бездіяльність) ліквідатора ТОВ «М-Фон» арбітражного керуючого ОСОБА_5 відмовлено; вимоги ПАТ «Укрсоцбанк» на суму 43 211 587, 79 грн. є непогашеними у зв'язку з відсутністю грошових коштів та майнових активів у банкрута. Відповідно до ч. 5 ст. 45 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», вимоги, не задоволені за недостатністю майна, вважаються погашеними.; вимоги конкурсних кредиторів, які не були заявлені в установлений Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції Закону № 4212-VІ від 22.12.2011 року строк або відхилені господарським судом, вважаються такими, що не підлягають виконанню.

За даними матеріалів справи, що є предметом судового розгляду позивач ПАТ «Укрсоцбанк» позовні вимоги до ТОВ «М-Фон», ТОВ «Самсунг Електронікс Україна Компані» ОСОБА_3, про солідарне стягнення заборгованості за Генеральною угодою факторингу № 000/1-06/7-008 та Угодою про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року, із змінами та доповненнями, внесеними договорами про внесення змін від 23.08.2011 року, від 31.03. і 31.05.2012 року, а також договору поруки б/н від 19.08.2011 року було заявлено до Голосіївського районного суду м, Києва 13.11.2012 року, а у подальшому - 13.12.2012 року уточнено, що третім відповідачем є не ОСОБА_3, а ОСОБА_2, який є стороною за договором поруки б/н від 19.08.2011 року.

Зазначені обставини, свідчать, що ПАТ «Укрсоцбанк» своїм правом пред'явити вимоги щодо стягнення заборгованості ТОВ «М-Фон» за Генеральною угодою факторингу № 000/1-06/7-008 та Угодою про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року, із змінами та доповненнями, внесеними договорами про внесення змін від 23.08.2011 року, від 31.03. і 31.05.2012 року, а також договору поруки б/н від 19.08.2011 року до поручителя ОСОБА_2 скористався до того ще, як було розпочато процедуру ліквідації юридичної особи ТОВ «М-Фон», яке було боржником за зазначеними договорами, за виконання яких останнім поручився ОСОБА_2

Як видно зі змісту правової позиції, яка висловлена Верховним Судом України в постанові від 17.02.2016 року у справі № 6-245цс14, саме по собі постановлення господарським судом ухвали про ліквідацію юридичної особи-боржника за основним зобов'язанням та його виключення з Реєстру не тягнуть за собою припинення зобов'язання, адже до цього іпотекодержателем було пред'явлено відповідну вимогу до іпотекодавця в позовному провадженні про звернення стягнення на іпотечне майно, оскільки він не належним чином виконував взяте на себе зобов'язання по погашенню боргу.

Відповідно до правил ст. 546 ЦК України, виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком. Договором або законом можуть бути встановлені інші види забезпечення виконання зобов'язання, а статтею 575 цього ж Кодексу встановлено, що іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Отже, правовий висновок Верховного Суду України в постанові від 17.02.2016 року у справі № 6-245цс14, відповідно до змісту якої виконання зобов'язання за спірними правовідносинами було забезпечено іпотекою підлягає застосуванню судом і до вирішення правовідносин, які підлягають вирішенню судом між ПАТ «Укрсоцбанк» та поручителем ОСОБА_2, підставою для яких позивачем зазначено договір поруки б/н від 19.08.2011 року, укладений між ПАТ «укрсоцбанк», ТОВ «М-Фон», ОСОБА_2

Наразі, заперечення представника відповідача ОСОБА_2 з тих підстав, що правовідносини між ПАТ «Укрсоцбанк» та ОСОБА_2 за договором поруки б/н від 19.08.2011 року припинені з огляду на те, що порука ОСОБА_2 є похідною від основного зобов'язання ТОВ «М-Фон» за Генеральною угодою факторингу № 000/1-06/7-008 та Угодою про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року, із змінами та доповненнями, внесеними договорами про внесення змін від 23.08.2011 року, від 31.03. і 31.05.2012 року, яке є припиненим у зв'язку з ліквідацією основного боржника - ТОВ «М-Фон» не можуть бути прийняті судом до уваги при вирішенні заявленого спору.

У судовому засіданні 20.06.2017 року представник відповідача ОСОБА_2 також не визнав позовні вимоги ПАТ «Укрсоцбанк» з тих підстав, що зазначений у мотивувальній частині позову розрахунок за яким: сума боргу - 33 119 838, 02 грн., сума пені п. 11.3 Контракту 2 563 741, 06 грн., сума 3% річних 301 026 грн., сума плати за послуги з обслуговування за період з 27.06. по 30.08.2012 року в сумі 2 456 004, 78 грн., сума пені згідно п. 4.6. угоди про співробітництво 39 914, 33 грн., сума штрафу п. 4.3. угоди про співробітництво 328 158, 60 грн., всього 38 808 683, 14 грн., однак за даними матеріалів справи неможливо встановити вірність, точність, правильність проведеного розрахунку, зокрема - сума пені п.11.3 Контракту 2 563 741, 06 грн., сума 3% річних 301 026 грн., сума плати за послуги з обслуговування за період з 27.06. по 30.08.2012 року в сумі 2 456 004, 78 грн., сума пені згідно п. 4.6. угоди про співробітництво - 39 914, 33 грн., сума штрафу п. 4.3. угоди про співробітництво - 328 158, 60 грн. Не погодився представник відповідача і з посиланням представника позивача на те, що розмір заборгованості було визнано ТОВ «М-Фон» у процесі ліквідації останнього, оскільки ОСОБА_2 не був стороною за заявленими ПАТ «Укрсоцбанк» вимогами до ТОВ «М-Фон» у процесі ліквідації останнього. Крім того, представник відповідача послався і на те, що для нього є незрозумілим нарахування штрафних санкцій з підстав порушення строків виконання грошового зобов'язання та періоду.

Проте, такі заперечення представником відповідача ОСОБА_2 були заявлені суду на стадії доповнень, на підтвердження зазначених заперечень останнім не надано свого розрахунку, незважаючи на те, що суд за клопотанням останнього оголошував у розгляді справи перерву для надання можливості ознайомитися з матеріалами справи.

У той же час, представник відповідача не скористався правом з'ясувати питання, котрі були для нього незрозумілими у представника позивача і на стадії доповнень, а також не прийнято до уваги, що позивачем було уточнено ціну заявленого позову і станом на 26.09.2016 року позивач просив стягнути з відповідачів суму боргу в розмірі 33 990 161, 73 грн., який складається з суми простроченої заборгованості (основного боргу) за контрактом - 23 898 524, 02 грн., суми пені п.11.3 Контракту - 3 931 590, 37 грн., суми 3% річних за прострочення виконання грошового зобов'язання за контрактом - 654 909, 55 грн., суми плати за послуги з обслуговування кредиторської заборгованості за період з 27.06.2012 року по 25.03.2013 року включно - 4 882 111, 22 грн., суми пені згідно п. 4.6. угоди про співробітництво - 99 464, 03 грн., суми штрафу згідно п. 4.3. угоди про співробітництво 523 562, 54 грн..

Відповідно до правил ст. 543 ЦК України, у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку, що заявлені ПАТ «Укрсоцбанк» позовні вимоги про стягнення заборгованості ТОВ «М-Фон», що виникла з підстав невиконання останнім зобов'язань за Генеральною угодою факторингу № 000/1-06/7-008 та Угодою про співробітництво та організацію взаємовідносин за внутрішнім факторингом № 000/1-06.7-009 від 19.08.2011 року, із змінами та доповненнями, внесеними договорами про внесення змін від 23.08.2011 року, від 31.03. і 31.05.2012 року у розмірі 33 990 161, 73 грн., підлягає стягненню з відповідача ОСОБА_2, як поручителя ТОВ «М-Фон» на підставі договору поруки б/н від 19.08.2011 року.

Відповідно до правил ст. 88 ЦПК України понесені позивачем судові витати по сплаті судового збору в розмірі 3 219, 00 грн. підлягають відшкодуванню ПАТ «Укрсоцбанк» відповідачем ОСОБА_2, а вимоги позивача про відшкодування судових витрат понесених на публікацію оголошення у пресі у зв'язку з необхідністю повідомлення відповідача ОСОБА_2 про дату, час та місце судового засідання не підлягають задоволенню судом, оскільки підстави, передбачені правилами ч. 9 ст. 74 ЦПК України для виклику відповідача в суд через оголошення у пресі були відсутні.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 509, 511, 543, 546, 553, 554, 555, 556, 575, 559, 598, 594, 1077, 1079, 1081 ЦК України, ст.ст.3, 4, 10, 11, 60, 61, 88, 208, 213, 360-7 ЦПК України суд -

вирішив:

позов публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк» до товариства з обмеженою відповідальністю «Самсунг ЕлектроніксУкраїна Компані», ОСОБА_2 про стягнення заборгованості, задовольнити частково.

У задоволенні позовних вимог публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк» до товариства з обмеженою відповідальністю «Самсунг Електронікс Україна Компані» про стягнення заборгованості відмовити.

Позовні вимоги публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк» до ОСОБА_2 про стягнення заборгованості, задовольнити.

Стягнути з ОСОБА_2 ( ідентифікаційний номер НОМЕР_1) на користь публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк» (ідентифікаційний код 00039019) заборгованість в розмірі 33 990 161 (тридцять три мільйони дев'ятсот дев'яносто тисяч сто шістдесят одна) грн. 73 коп.

Стягнути з ОСОБА_2 ( ідентифікаційний номер НОМЕР_1) на користь публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк» (ідентифікаційний код 00039019) судові витрати по сплаті судового збору в розмірі 3 219 (три тисячі двісті дев'ятнадцять) грн. 00 коп.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Апеляційна скарга на рішення суду подається Апеляційному суду м. Києва через Голосіївський районний суд м. Києва протягом десяти днів з дня проголошення рішення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Суддя Плахотнюк К.Г.