Номер провадження: 22-ц/785/1926/17
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
Доповідач Черевко П. М.
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.06.2017 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Одеської області у складі:

Головуючого - Черевка П.М.

Суддів - Громіка Р.Д., Драгомерецького М.М.

за участю секретаря Фабіжевської Т.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Одесі справу за апеляційною скаргою представника ОСОБА_2 - ОСОБА_3 на ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси від 23 жовтня 2015 року по справі за поданням заступника начальника Першого Малиновського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції, ОСОБА_4, погоджене начальником Першого Малиновського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції, ОСОБА_5 про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України керівника СК «Черьомушки», ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1,-

ВСТАНОВИЛА:

У жовтні 2015 року зступник начальника Першого Малиновського ВДВС ОМУЮ, ОСОБА_4 звернувся до Малиновського районного суду м. Одеси з поданням погодженим з начальником Першого Малиновського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції, ОСОБА_5 про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України керівника СК «Черьомушки», ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1 посилаючись на те, що на примусовому виконанні у Першому Малиновському ВДВС ОМУЮ перебуває судовий наказ № 916/5038/14 від 20.02.2015 року, виданий господарським судом Одеської області про стягнення з споживчого кооперативу «Черьомушки» на користь ПАТ АБ «Порто франко» заборгованості за кредитом в загальному розмірі 245000,00 грн..

Заявник зазначив, що СК «Черьомушки» від виконання будь яких дій в частині виконання рішення суду ухиляється, що й зумовило необхідність звернення до суду із вищезазначеним поданням про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України керівника СК «Черьомушки», ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1

Ухвалою Малиновського районного суду м. Одеси від 23 жовтня 2015 року задоволено подання заступника начальника Першого Малиновського ВДВС ОМУЮ, ОСОБА_4, погоджене начальником Першого Малиновського ВДВС ОМУЮ ОСОБА_5, тимчасово обмежено громадянина України, ОСОБА_2Р, у праві виїзду за межі України, без вилучення паспортного документу, до виконання зобов`язань по виконанню судового наказу № 916/5038/14 від 20.02.2015 року, виданого господарським судом Одеської області про стягнення з споживчого кооперативу «Черьомушки» на користь ПАТ АБ «Порто франко» заборгованості за кредитом в загальному розмірі 245000,00 грн.

Вважаючи ухвалу суду незаконною представник ОСОБА_2 - ОСОБА_3 звернувся до апеляційного суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси від 23 жовтня 2015 року та постановити нову ухвалу якою у задоволенні подання відмовити.

Заслухавши доповідь судді доповідача, пояснення осіб, які беруть участь у справі вивчивши матеріали справи та обговоривши підстави апеляційної скарги, колегія суддів вважає за необхідне апеляційну скаргу задовольнити частково.

Відповідно до ч.2 п.4 ст.307 ЦПК України за наслідками розгляду апеляційної скарги на ухвалу суду першої інстанції апеляційний суд має право скасувати ухвалу, що перешкоджає подальшому провадженню у справі, і направити справу для продовження розгляду до суду першої інстанції.

Відповідно до ч.1 п. 3 ст.312 ЦПК України апеляційний суд скасовує ухвалу і передає питання на новий розгляд до суду першої інстанції, якщо останній порушив порядок, встановлений для його вирішення.

Задовольняючи подання заступника начальника Першого Малиновського ВДВС ОМУЮ ОСОБА_6 про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України суд помилково дійшов зазначеного висновку.

Із матеріалів справи вбачається, що на примусовому виконанні у Першому Малиновському ВДВС ОМУЮ перебуває судовий наказ № 916/5038/14 від 20.02.2015 року, виданий господарським судом Одеської області про стягнення з споживчого кооперативу «Черьомушки» на користь ПАТ АБ «Порто франко» заборгованості за кредитом в загальному розмірі 245000,00 грн.

Постановами про відкриття виконавчого провадження від 05.03.2015 року було відкрито виконавчі провадження ВП №46752852 з примусового виконання судового наказу № 916/5038/14 від 20.02.2015 року, виданий Господарським судом Одеської області про стягнення з споживчого кооперативу «Черьомушки» на користь ПАТ АБ «Порто франко» заборгованості за кредитом в загальному розмірі 245 000,00 грн.

Постановою від 05.03.2015 року Першого Малиновського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції було накладено арешт на все рухоме та нерухоме майно, що належить боржнику СК «Черьомушки».

Згідно даних реєстру АІПС «Автомобіль» та інформаційної довідки з Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Державного реєстру речових прав на нерухоме майно нерухоме та рухоме майно за боржником відсутнє.

Постановою від 12.03.2015 року Першого Малиновського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції було накладено арешт на кошти, що містяться на рахунку №1301 в АБ «Південний» (МФО 328209) та належать боржнику СК «Черьомушки».

Згідно відповіді АБ «Південний», грошові кошти на рахунку №1301 відсутні.

Згідно відповіді Головного управління статистики в Одеській області від 15.04.2015 року за №05.3-20/1413 та УПФУ в Малиновському районі м. Одеси від 14.07ю2015року за №5196/02 керівником СК «Черьомушки» є ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1 (ІПН НОМЕР_1, адреса реєстрації м.Одеса, вул.. Строганова, 16).

Заявник викликав ОСОБА_2 до відділу державної виконавчої служби, докази отримання боржником вказаного виклику додані до матеріалів подання, проте до теперішнього часу суму заборгованості боржником не сплачено.

Відповідно до ст. 377-1 ЦПК України, питання про тимчасове обмеження боржника фізичної особи при виконанні судових рішень, вирішується судом за місцезнаходженням органу державної виконавчої служби за поданням державного виконавця, погодженим з начальником відділу державної виконавчої служби.

Відповідно до п.18 ст.11 ЗУ «Про виконавче провадження», державний виконавець в процесі здійснення виконавчого провадження має право у разі ухилення боржника від виконання зобовязань, покладених на нього рішенням, звертатись до суду за встановленням тимчасового обмеження у праві виїзду за кордон.

Положеннями ст..6 ЗУ «Про порядок виїзду з України та в`їзду в Україну громадян України» встановлено, що громадянинові України може бути відмовлено у видачі паспорта або громадянинові України, який має паспорт, може бути тимчасово відмовлено у виїзді за кордон, зокрема, у випадках, якщо діють неврегульовані аліменти, договірні чи інші зобов`язавння сторін у передбачених законом випадках, або забезпечення зобов*язань заставою, якщо інше не передбачено міжнародним договором України, або він ухиляється від виконання зобов`язань.

Отже, наявність у особи невиконаних зобов`язань, покладених на неї судовим рішенням, є підставою для обмеження її у праві виїзду за межі України

Суд з зазначених обставин вважав подання заступника начальника Першого Малиновського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції, ОСОБА_4, погоджене начальником Першого Малиновського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції, ОСОБА_5 про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України боржника, ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1 таким, що підлягає задоволенню.

Проте з таким висновком суду колегія не погоджується виходячи з наступного.

В матеріалах справи відсутні будь-які докази про сповіщення всіх учасників процесу про час та місце розгляду справи.

Суд, задовольняючи подання начальника Першого Малиновського ВДВС ОМУЮ, погодженої начальником Першого Малиновського ВДВС ОМУЮ про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України керівника СК «Черьомушки»ОСОБА_2 зазначив, що наявність у особи невиконаних зобовязань, покладених на неї судовим рішенням, є підставою для обмеження її у праві виїзду за межі України.

Відповідно до вимог судової практики ВСУ щодо вирішення питання про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України від 01.02.2013 року, «за змістом п. 18 ч. 3 ст. 11 Закону № 606-ХІV державний виконавець під час здійснення виконавчого провадження має право у разі ухилення боржника від виконання зобовязань, покладених на нього рішенням, звертатися до суду за встановленням тимчасового обмеження у праві виїзду боржника-фізичної особи або керівника боржника-юридичної особи за межі України до виконання зобовязань за рішенням».

Відповідно до положення ч. 2 ст. 10 ЦПК України наявність умислу та обставин, які є предметом посилання субєкта подання про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України як на підставу його вимог, підлягають доведенню. Зокрема, задоволення такого подання можливе лише за умови «доведення факту ухилення боржника від виконання зобов`язання».

В матеріалах справи відсутні будь-які належні та допустимі докази навмисного чи іншого свідомого невиконаня головою СК «Черьомушки» ОСОБА_2 обовязків по виконанню рішення суду.

Суд на зазначені вимоги ЗУ «Про виконавче провадження» та вимог судової практики ВСУ щодо вирішення питання про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України від 01.02.2013 року уваги не звернув, що у свою чергу призвело до ухвалення зазначеної ухвали.

Викладені обставини судом з`ясвоано неповно , що є підставою для скасування оскаржуваної ухвали та передачі питання на новий розгляд..

На підставі викладеного та керуючись ст.303, п.4 ч.2 ст.307, ч.1 п. 3 ст. 312, 313-315,317, 319 ЦПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу представника ОСОБА_2 - ОСОБА_3 задовольнити частково.

Ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси від 23 жовтня 2015 року скасувати, передати питання на новий розгляд до суду першої інстанції.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий П.М. Черевко

Судді: Р.Д. Громік

ОСОБА_7