№ 336/7980/16-ц
пр. № 6/336/272/2016
УХВАЛА

Іменем України

17 лютого 2017 року м. Запоріжжя

Шевченківський районний суд м. Запоріжжя у складі головуючого судді Голубкової М.А. при секретарі Когут С.І., розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву державного виконавця Шевченківського відділу державної виконавчої служби міста Запоріжжя про встановлення способу і порядку виконання рішення суду,

ВСТАНОВИВ:

Державний виконавець Шевченківського ВДВС м. Запоріжжя ОСОБА_1 звернувся до суду з поданням, в якому вказав, що на виконанні Шевченківського ВДВС знаходиться виконавчий лист, виданий 03.10.2011 року Шевченківським районним судом м. Запоріжжя про знесення самовільного паркану, який знаходиться на земельній ділянці № 1 та належить ОСОБА_2.

Посилаючись на ст. 10, ст. 18 Закону України «Про виконавче провадження» ст. 373 ЦПК України державний виконавець вказує, що не має змоги виконати виконавчий документ немайнового характеру та фактично просить суд змінити формулювання резолютивною частини рішення, а саме: «Знесення самовільного паркану, який знаходиться на земельній ділянці № 1 та належить ОСОБА_2» на «Зобовязання боржника ОСОБА_2 знести самовільний паркан який знаходиться на земельній ділянці № 1»

Державний виконавець в судове засідання не зявився просив розглядати подання без його присутності, на задоволенні наполягав.

Дослідивши матеріали подання, та додані до нього матеріали виконавчого провадження ВП № 44399711, які надані суду, перевіривши обґрунтованість подання, суд дійшов до висновку про відсутність підстав для його задоволення, з наступних підстав.

За змістом статті 373 ЦПК За наявності обставин, що утруднюють виконання рішення (хвороба боржника або членів його сім'ї, відсутність присудженого майна в натурі, стихійне лихо тощо), за заявою державного виконавця або за заявою сторони суд, який видав виконавчий документ, у десятиденний строк розглядає питання про відстрочку або розстрочку виконання, зміну чи встановлення способу і порядку виконання рішення в судовому засіданні з викликом сторін і у виняткових випадках може відстрочити або розстрочити виконання, змінити чи встановити спосіб і порядок виконання рішення.

Рішенням Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 18.11.2010 року задоволено позовну заяву ОСОБА_3 до ОСОБА_2 ОСОБА_4 міської ради в особі Шевченківській рай адміністрації ,треті особи ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, про усунення перешкод у користуванні власністю, стягнення моральної шкоди, відповідно до якого вирішено: «Знести самовільний паркан, який знаходиться на земельній ділянці № 1 по вул. криворізькій м. Запоріжжя.»

Ухвалою Апеляційного суду Запорізької області від 05.07.2011 року вказане рішення залишено без змін.

Ухвалою Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 28.10.2011 року судове рішення 2-199/10 від 18.11.2016 року було розяснено: «Знести самовільний паркан, який знаходиться на земельній ділянці № 1 та належить ОСОБА_2».

Ухвалою від 28.12.2011 року Шевченківського районного суду м. Запоріжжя судове рішення 2-199/10 від 18.11.2016 року було розяснено повторно: «Зобовязати ОСОБА_2 знести самовільний паркан, який знаходиться між її квартирою №4 та квартирою №5, яка належить ОСОБА_10»

Проте ухвалою Апеляційного суду Запорізької області від 18.12.2012 року ухвала суду першої інстанції від 28.12.2011 року була скасована, справу направлено на новий розгляд, а в подальшому ухвалою від 04.02.2013 року Шевченківського районного суду м. Запоріжжя заява ОСОБА_3 про розяснення рішення суду від 18.11.2010 року залишено без розгляду.

Вказане рішення набрало законної сили та на теперішній час перебуває на виконанні у Шевченківському ВДВС м. Запоріжжя.

Відповідно до постанови пленуму ВССУ №8 від 25 вересня 2015 року зміна способу та порядку виконання рішення це визначена законодавством послідовність і зміст вчинення виконавчих дій державним виконавцем, а також права і обовязки субєктів виконавчого провадження під час їх вчинення. Тобто судом вживаються нові заходи для реалізації рішення суду в разі неможливості його виконання у порядку і спосіб, що встановлені раніше.

Спосіб виконання рішення визначається на підставі встановлених у ст.16 ЦК способів захисту цивільних прав. Зокрема, способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: припинення дії, яка порушує право; відновлення становища, яке існувало до порушення; примусове виконання обовязку в натурі; зміна правовідношення; припинення правовідношення; відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; відшкодування моральної (немайнової) шкоди. Зміна способу і порядку виконання рішення полягає у заміні одного заходу примусового виконання іншим.

При вирішенні питання про зміну способу виконання суд повинен зясувати обставини, що свідчать про абсолютну неможливість виконання рішення.

Відповідно до ст.373 ЦПК за наявності обставин, що утруднюють виконання рішення (хвороба боржника або членів його сімї, відсутність присудженого майна в натурі, стихійне лихо тощо), за заявою державного виконавця або за заявою сторони суд, який видав виконавчий документ, у десятиденний строк розглядає питання про відстрочку або розстрочку виконання, зміну чи встановлення способу і порядку виконання рішення в судовому засіданні з викликом сторін і у виняткових випадках може відстрочити або розстрочити виконання, змінити чи встановити спосіб і порядок виконання рішення.

Суди повинні враховувати, що неможливо змінити спосіб і порядок виконання судового рішення у немайнових справах, за якими боржник присуджується до вчинення певних дій, оскільки це призведе до зміни самого рішення суду, а згідно з ч.2 ст.218 ЦПК після проголошення рішення суд, який його ухвалив, не може сам скасувати або змінити це рішення.

Слід зазначити, що право, передбачене ст.373 ЦПК, не обмежується на повторне звернення з позовною заявою, якщо воно судом вже розглядалось, якщо змінювались обставини.

Враховуючи, що рішення Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 18.11.2010 року носить немайновий характер, а зміна його способу і порядку виконання фактично призведе до зміни самого ухваленого рішення, суд не вбачає законних підстав для задоволення заяви державного виконавця.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 293, 373 ЦПК України,

УХВАЛИВ:

Відмовити в задоволенні заяву державного виконавця Шевченківського відділу державної виконавчої служби м. Запоріжжя ОСОБА_1 про встановлення способу і порядку виконання рішення Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 18.11.2010 року.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Ухвалу може бути оскаржено до Апеляційного суду Запорізької області шляхом подання апеляційної скарги протягом пяти днів з дня проголошення ухвали, а якщо ухвалу було постановлено без участі особи, яка її оскаржує, протягом п'яти днів з дня отримання копії ухвали, через Шевченківський районний суд м. Запоріжжя.

Суддя Голубкова М.А.