Справа № 727/5615/15-ц
Провадження № 6/727/102/16
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29 вересня 2016 року Шевченківський районний суд м.Чернівці в складі :

головуючого-судді - Семенка О.В.

при секретарі - Гончарук Н.Г.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Чернівці заяву ОСОБА_1 про встановлення чи зміну способу і порядку виконання рішення суду, -

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 звернулася до суду із заявою про встановлення чи зміну способу і порядку виконання рішення суду по справі №727/5615/15-ц.

В заяві вказує, що за рішенням Шевченківського районного суду м.Чернівці по справі №727/5615/15-ц. з 18.03.2016р. на виконанні в Чернівецькому міському відділі державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області знаходиться виконавчий лист №727/5615/15-ц про передачу боржником (батьком) ОСОБА_2 до матері (ОСОБА_1М.) малолітніх дітей ОСОБА_3.І. ІНФОРМАЦІЯ_1 та ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_2

На даний час було проведено декілька виконавчих дій із суттєвими процесуальними порушеннями, проте до цього часу рішення суду не виконане й малолітній ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_1 продовжує незаконно утримуватися боржником. Боржник всіляко ухиляється від виконання рішення та вимог державних виконавців, «малюючи картинку» добровільного бажання виконання, при цьому уникаючи відповідного покарання передбаченого законодавством України, зокрема Законом України «Про виконавче провадження». За її клопотання проти боржника порушено кримінальне провадження за ч.2 ст.146 Кримінального кодексу України - незаконне позбавлення волі. ОСОБА_3 суті це не змінює - рішення не виконане й дитина продовжує утримуватися у боржника.

Державні виконавці всупереч вимогам законодавства, зокрема ст. 161 СК України, підкреслюють небажання пятирічної дитини йти до матері. А також те, що згідно із п. 8.5 Інструкції з організації примусового виконання рішень при виконанні рішення про відібрання дитини не допускається застосовувати до дитини заходи фізичного впливу.

В звязку з чим просить встановити чи змінити спосіб і порядок виконання рішення суду, який забезпечить виконання рішення та не порушить чинне законодавство України, а саме просить встановити обов'язкову участь у виконавчих діях психолога, якому виділити необхідний час для спілкування із дитиною та обмежити участь боржника, який неодноразово порушував вимоги ЗУ «Про виконавче провадження», після приведення малолітнього ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_1 до місця проведення виконавчих дій.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши учасників процесу, суд вважає, що заява не підлягає задоволенню.

Судом встановлено, що 26.11.2015 року Шевченківським районним судом м.Чернівці винесено рішення, яке частково змінене рішенням Апеляційного суду Чернівецької області від 10.03.2016 року, про часткове задоволення позову ОСОБА_1 до ОСОБА_2, про визначення місця проживання дітей, зобовязання передачі малолітніх дітей.

Згідно з ст. 373 ЦПК України за наявності обставин, що утруднюють виконання рішення (хвороба боржника або членів його сім'ї, відсутність присудженого майна в натурі, стихійне лихо тощо), за заявою державного виконавця або за заявою сторони суд, який видав виконавчий документ, у десятиденний строк розглядає питання про відстрочку або розстрочку виконання, зміну чи встановлення способу і порядку виконання рішення в судовому засіданні з викликом сторін і у виняткових випадках може відстрочити або розстрочити виконання, змінити чи встановити спосіб і порядок виконання рішення.

Щодо встановлення відповідно до п. 8.3.1 Інструкції про проведення виконавчих дій та ст. 77 ЗУ «Про виконавче провадження» обов'язкової участі у виконавчих діях психолога, якому виділити необхідний час для спілкування із дитиною суд прийшов до наступних висновків:

Посилання заявника на п 8.3.1. Інструкції про проведення виконавчих дій суд не може брати до уваги в звязку з тим, що наказ Міністерства юстиції України про затвердження Інструкції про проведення виконавчих дій втратив чинність 18.01.2016 року.

Відповідно до ст. 77 ЗУ «Про виконавче провадження»: під час виконання рішення про відібрання дитини державний виконавець провадить виконавчі дії за обов'язковою участю особи, якій дитина передається на виховання, із залученням представників органів опіки і піклування. За необхідності державний виконавець може звернутися до

суду з поданням щодо вирішення питання про тимчасове влаштування дитини до дитячого або лікувального закладу. У разі якщо боржник перешкоджає виконанню рішення про відібрання дитини, до нього застосовуються заходи, передбачені

законом.

Згідно з п. 2.4. Інструкції з організації примусового виконання рішень затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 02.04.2012 року №512/5 залучення органів опіки та піклування відповідно до покладених на них повноважень обовязково здійснюється при виконанні рішень про відібрання дитини, а також у разі необхідності забезпечення прав та інтересів дітей та непрацездатних осіб, які потребують опіки (піклування). Згідно з п. 2.5. цієї Інструкції залучення державним виконавцем інших органів, підприємств, установ, організацій, посадових осіб, фізичних осіб при примусовому виконанні рішень здійснюється у разі, якщо їх присутність може сприяти своєчасному й повному виконанню рішень.

Враховуючи викладене, суд вважає, що залучення психолога при виконанні рішень здійснюється державним виконавцем відповідно до Інструкції з організації примусового виконання рішень.

Таким чином немає правових підстав для встановлення чи зміни способу і порядку виконання рішення шляхом встановлення обовязкової участі у виконавчих діях психолога, якому виділити необхідний час для спілкування із дитиною.

Щодо встановлення обмеження участі боржника, який неодноразово порушував вимоги ЗУ «Про виконавче провадження», після приведення малолітнього ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_1 до місця проведення виконавчих дій. суд прийшов до наступних висновків:

В рішенні Шевченківського районним суду м.Чернівці від 26.11.2015 року зазначено: «Зобовязати відповідача ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_3, передати малолітніх дітей сина ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_4 та сина ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_5 їх матері ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_6, яка проживає за адресую: вул. Текстильників, 6/88, м. Чернівці».

Тобто державний виконавець має зобовязати саме боржника вчинити певну дію, а боржник виконати її. Таким чином суд не може обмежити участь ОСОБА_2 у проведенні виконавчих дій.

Щодо не правомірності дій державного виконавця суд вважає, що таке посилання заявника не підтверджується жодним доказом які додані до заяви, при цьому будь-які порушення державного виконавця не є винятковим випадком у розумінні ст.373 ЦПК України для зміни чи встановлення способу і порядку виконання рішення.

Також суд звертає увагу, що заявником не надано суду доказів того, що для виконання рішення суду державний виконавець вчинив всі необхідні дії передбачені ЗУ «Про виконавче провадження», Інструкцією з організації примусового виконання рішень, та виконав покладені на нього обовязки, які не дали результату, що унеможливлює викання рішення суду. А тому підстав для задоволення заяви про зміну чи встановлення способу і порядку виконання рішення немає.

Відповідно до п. 9 Узагальнення практики розгляду судами процесуальних питань, повязаних із виконанням судових рішень у цивільних справах ВСС України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 01.07.2015 року суди повинні враховувати, що неможливо змінити спосіб і порядок виконання судового рішення у немайнових справах, за якими боржник присуджується до вчинення певних дій, оскільки це призведе до зміни самого рішення суду, а згідно з ч. 2 ст. 218 ЦПК після проголошення рішення суд, який його ухвалив, не може сам скасувати або змінити це рішення.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.373 ЦПК України, суд, -

У Х В А Л И В :

В задоволенні заяви ОСОБА_1 про встановлення чи зміну способу і порядку виконання рішення суду відмовити.

Ухвала може бути оскаржена протягом 5 днів з дня її проголошення до апеляційного суду Чернівецької області через Шевченківський районний суд м. Чернівці.

Суддя Шевченківського

районного суду м. Чернівці ОСОБА_5