АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 грудня 2016 року колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ Апеляційного суду м. Києва в складі:

головуючого судді: Слободянюк С.В.,

суддів: Кравець В.А., Мазурик О.Ф.,

при секретарі - Гоін В.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Києві апеляційну скаргу ОСОБА_2, який діє в інтересах ОСОБА_3, на рішення Шевченківського районного суду м. Києва від 15 вересня 2016 року за позовом ОСОБА_3 до Державної фіскальної служби України, треті особи: Державне підприємство «Центр капітального будівництва», Державний реєстратор відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Ірпінського міського управління юстиції про визнання трудових відносин припиненими,

в с т а н о в и л а:

У березні 2016 року ОСОБА_3, через свого представника ОСОБА_2, звернувся в суд з наведеним позовом і просив суд визнати припиненими трудові відносини між ним, як тимчасово виконуючим обов*язки директора Державного підприємства «Центр капітального будівництва» та Державною фіскальною службою України на підстави ст. 38 КЗпП.

Позов обґрунтовано тим, що наказом № 2129-0 Міністерства доходів і зборів України від 03 жовтня 2014 року на нього, як на заступника директора Державного підприємства «Центр капітального будівництва» (далі Підприємство) Міндоходів України, покладено тимчасові обов*язки директора підприємства. Наказом № 2139-0 Міністерства доходів і зборів України від 03 грудня 2014 року повторно на нього покладено тимчасові обов*язки директора підприємства.

28 жовтня 2015 року позивач звернувся до Державної фіскальної служби України із заяву про звільнення з посади тимчасово виконуючого обов*язки директора підприємства з 05 листопада 2015 року, оскільки за станом здоров*я не бажав виконувати обов*язки директора підприємства. Листом Державної фіскальної служби України від 18 листопада 2015 року позивача повідомлено, що рішення про звільнення буде прийнято після завершення внутрішнього аудиту підприємства.

Рішенням Шевченківського районного суду м. Києва від 15 вересня 2016 року у позові відмовлено.

На рішення суду першої інстанції ОСОБА_2, діючи в інтересах ОСОБА_3, подав апеляційну скаргу, в якій з посилання на порушення норм матеріального та процесуального права, ставиться питання про скасування рішення суду першої інстанції, ухвалення нового рішення про задоволення позову.

Апелянт зазначає, що штатним розписом не передбачено посаду тимчасово виконуючого обов*язки директора Підприємства, фактично позивач призначений на виконання обов*язків директора, як заступник директора підприємства; судом не вказано на підставі якої норм КЗпП позивач виконував тимчасові обов*язки директора; позивач не мав трудових обов*язків притаманних суміщенню чи сумісництву; за приписами ст.32 КЗпП позивача мало бути повідомлено про зміні у праці за два місяці; від посади заступника директора його не було звільнено; посаду тимчасово виконуючого обов*язки підприємства позивач займає більше року; конкурс на засідання посади директора підприємства не проводився; контракт з позивачем на заміщення посади директора підприємства не укладався.

Крім того, судом не було застосовано положення роз*яснень Держкомпраці СРСР і Секретаріату ВЦРПС від 29 грудня 1965 року № 30/39 «Про порядок оплати тимчасового заступництва» (затвердженою постановою Держкомпраці СРСР і Секретаріату ВЦРПС від 29 грудня 1965 року № 820/39, згідно якого після спливу другого двомісячного строку виконання тимчасових обов*язків, фактично ОСОБА_3 продовжує виконувати тимчасові обов*язки за безстроковим трудовим договором.

Справу розглянуто без участі ДП «Центр капітального будівництва», Державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Ірпінського міського управління юстиції, які належним чином повідомлявся про час та місце розгляду справи. Повідомлення ним відповідачем 21 листопада 2010 року, що свідчать зворотні поштові відправлення (а.с.8, 12).

В судовому засіданні ОСОБА_4 та його представник ОСОБА_2 апеляційну скаргу підтримали, представник Державної фіскальної служби України - ЗайцевО.В. скаргу не визнав.

Розглянувши справу в межах доводів апеляційної скарги, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції, колегія суддів дійшла висновку про відхилення скарги.

Судом першої інстанції було встановлено і це вбачається з матеріалів справи, що наказом Міністерства доходів і зборів України від 03 жовтня 2014р. № 2129-о «Про покладення обов'язків на ОСОБА_3.» у зв'язку з вакантною посадою директора Державного підприємства «Центр капітального будівництва» Міндоходів України та службовою необхідністю покладено тимчасово виконання обов'язків (далі ТВО) директора Державного підприємства «Центр капітального будівництва» Міндоходів України на ОСОБА_3 - заступника директора Державного підприємства «Центр капітального будівництва» Міндоходів України та надано ОСОБА_3 право першого підпису на фінансових і банківських документах та фінансовій звітності на період тимчасового виконання обов'язків (а.с.9).

Наказом Міністерства доходів і зборів України від 03 грудня 2014р. № 2239-о «Про покладення обов'язків на ОСОБА_3.» у зв'язку з виробничою та службовою необхідністю забезпечення діяльності Державного підприємства «Центр капітального будівництва» Міндоходів України покладено з 03 грудня 2014р. тимчасово виконання обов'язків директора Державного підприємства «Центр капітального будівництва» Міндоходів України на ОСОБА_3- заступника директора Державного підприємства «Центр капітального будівництва» Міндоходів України та надано право першого підпису на фінансових і банківських документах та фінансовій звітності на період тимчасового виконання обов'язків. Окрім того, п.3 вказаного Наказу від 03 грудня 2014 р. № 2239-о передбачено вважати таким, що втратив чинність наказ Міндоходів України від 03 жовтня 2014р. № 2129-о «Про покладення обов'язків за ОСОБА_3.» (а.с.10,86).

28 жовтня 2015 року ОСОБА_3 направлено до Державної фіскальної служби України заяву вих. № 77 від 28 жовтня 2015 р., в якій він просив звільнити його від обов'язків ТВО директора ДП «Центр капітального будівництва» за станом здоров'я з листопада 2015р. (а.с.11).

Листом Державної фіскальної служби України від 06 листопада 2015р. № 23781/6/99-99-04-02-02-16 Позивача повідомлено, що рішення про увільнення його від виконання обов'язків директора Державного підприємства «Центр капітального будівництва» можливе після завершення внутрішнього аудиту підприємства (а.с.12).

Відповідно до Статуту Державного підприємства «Центр капітального будівництва», затвердженого наказом ДФС від 14 жовтня 2014р. № 187 (а.с.45-65), Державне підприємство «Центр капітального будівництва» засноване на державній власності та належить до сфери управління Державної фіскальної служби України. Підприємство підпорядковується Державній фіскальній службі України (Засновник).

Згідно п.п.7.2.-7.4. Статуту ДП «Центр капітального будівництва» Управління підприємством здійснюється його директором, який підзвітний Засновнику. Директор Підприємства призначається на посаду та звільняється з посади Засновником. З директором Підприємства укладається контракт, у якому визначаються строк найму, його права, обов'язки і відповідальність, умови матеріального забезпечення, звільнення з посади, інші умови найму, за погодженням сторін.

Директор Підприємства, зокрема, діє без довіреності від імені Підприємства, представляє його інтереси в органах державної влади та органах місцевого самоврядування, інших організаціях, а також у відносинах з юридичними та фізичними особами, формує адміністрацію Підприємства, видає в межах компетенції накази та доручення, у встановленому порядку призначає на посади та звільняє з посад працівників Підприємства тощо (п.п.7.7. Статуту).

Наказом ТВО директора ДП «ЦКБ» ОСОБА_3 від 18 листопада 2015р. № 21-к прийнято на роботу у ДП «ЦКБ» на посаду першого заступника директора Іванова Ю.А. з 18 листопада 2015р. з випробувальним терміном три місяці, оплата праці згідно штатного розпису (а.с.80).

Разом з тим, наказом ТВО директора ДП «Центр капітального будівництва» ОСОБА_3 від 26 листопада 2015р. № 22-к ОСОБА_3 ТВО директора ДП «ЦКБ» переведено на посаду першого заступника директора ДП «ЦКБ» з 26 листопада 2015 року на підставі заяви про звільнення з займаної посади, відправленої у ДФС України №77 від 28 жовтня 2015р., а Іванова Ю.А. першого заступника директора ДП «ЦКБ» переведено на посаду ТВО директора ДП «ЦКБ» з 26 листопада 2015 року (а.с.79).

Наказом ТВО директора ДП «ЦКБ» Іванова Ю.А. від 10 грудня 2015р. № 23-к ОСОБА_3 першого заступника директора ДП «ЦКБ» звільнено з 10 грудня 2015 року за угодою сторін, згідно п. 1 ст. 36 КЗпП України на підставі заяви на звільнення з посади відправленої у ДФС України № 77 від 28 жовтня 2015р., заяви ОСОБА_3 від 10 грудня 2015р. (а.с.81).

Разом з тим, наказом Державної фіскальної служби України від 01 грудня 2015р. № 959 «Про проведення аудиту Державного підприємства «Центр капітального будівництва» вирішено відповідно до п.1 Плану діяльності з внутрішнього аудиту Державної фіскальної служби України на друге півріччя 2015 року проведено з 01 грудня 2015 р. по 25 грудня 2015 р. плановий фінансовий аудит та аудит відповідності державного підприємства «Центр капітального будівництва» з оцінки діяльності щодо законності та достовірності фінансової звітності, правильності ведення бухгалтерського обліку, дотримання актів законодавства, планів, процедур з питань стану збереження активів та управління державним майном за період з 01 січня 2012 р. по 30 вересня 2015р. (а.с.128-129).

За результатами фінансового аудиту та аудиту відповідності діяльності державного підприємства «Центр капітального будівництва» було складено Аудиторський звіт від 25 грудня 2015р. № 26/99-99-14-02-01-20 (а.с.135-181), згідно якого, зокрема встановлено, що у зв'язку з вакантною посадою директора Підприємства відповідно до наказу Міндоходів від 03 жовтня 2014 р. № 2129-о покладалося тимчасове виконання обов'язків на заступника директора Підприємства ОСОБА_3 з 03 жовтня 2014р. Також з 03 грудня 2014р. наказом Міндоходів від 03 грудня 2014 р. № 2239-о було покладено тимчасове виконання обов'язків на заступника директора Підприємства ОСОБА_3

При цьому, на період тимчасового виконання обов'язків йому було надано право першого підпису на фінансових та банківських документах та фінансовій звітності на період тимчасового виконання обов'язків. Також до дослідження був наданий наказ Підприємства від 04 жовтня 2014р. № 15/1-А про надання дозволу підпису документів заступнику директора Хуторному Д.В. Інших документів щодо призначення ОСОБА_3 або покладання на нього тимчасового виконання обов'язків до дослідження не надано. Контракт з ОСОБА_3 також не укладався. Органом управління конкурсний відбір на посаду директора Підприємства не проводився. Наказом Підприємства від 26 листопада 2015 р. № 22-к, підписаним тво ОСОБА_3, тво ОСОБА_3 переведено на посаду першого заступника директора ДП «Центр капітального будівництва», а першого заступника директора Підприємства Іванова Ю.А. переведено на посаду ТВО директора Підприємства (а.с.154).

Пунктом 4 статті 6 Закону України «Про управління об'єктами державної власності» (в редакції станом на час виникнення спірних правовідносин) визначено, що уповноважені органи управління відповідно до покладених на них завдань призначають на посаду та звільняють з посади керівників державних підприємств, установ, організацій та господарських структур, укладають і розривають з ними контракти, здійснюють контроль за дотриманням їх вимог.

Відповідно до ст. 38 Кодексу законів про працю України працівник має право розірвати трудовий договір, укладений на невизначений строк, попередивши про це власника або уповноважений ним орган письмово за два тижні. У разі, коли заява працівника про звільнення з роботи за власним бажанням зумовлена неможливістю продовжувати роботу (переїзд на нове місце проживання; переведення чоловіка або дружини на роботу в іншу місцевість; вступ до навчального закладу; неможливість проживання у даній місцевості, підтверджена медичним висновком; вагітність; догляд за дитиною до досягнення нею чотирнадцятирічного віку або дитиною-інвалідом; догляд за хворим членом сім'ї відповідно до медичного висновку або інвалідом I групи; вихід на пенсію; прийняття на роботу за конкурсом, а також з інших поважних причин), власник або уповноважений ним орган повинен розірвати трудовий договір у строк, про який просить працівник.

Якщо працівник після закінчення строку попередження про звільнення не залишив роботи і не вимагає розірвання трудового договору, власник або уповноважений ним орган не вправі звільнити його за поданою раніше заявою, крім випадків, коли на його місце запрошено іншого працівника, якому відповідно до законодавства не може бути відмовлено в укладенні трудового договору.

Працівник має право у визначений ним строк розірвати трудовий договір за власним бажанням, якщо власник або уповноважений ним орган не виконує законодавство про працю, умови колективного чи трудового договору.

Згідно Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № від 15 липня 2016 року керівником ДП «Центр капітального будівництва» з 03 жовтня 2014 р. є ОСОБА_3 (а.с.97-100), згідно витягу № від 15 вересня 2016 року керівником ДП «Центр капітального будівництва» з 03 жовтня 2014 року є ОСОБА_3, КононенкоС.А. - голова комісії з припинення або ліквідатор (а.с.205-210).

Відповідно до п.п.12.1-12.3. Статуту ДП «Центр капітального будівництва» припинення діяльності Підприємства здійснюється шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації за рішенням Засновника, а у випадках, передбачених законом, - за рішенням суду. Ліквідація Підприємства здійснюється ліквідаційною комісією, яка утворюється Засновником. З моменту призначення ліквідаційної комісії до неї переходить повноваження з управління Підприємством.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції стосовно наявності того факту, що ОСОБА_3 визначений як керівник Державного підприємства «Центр капітального будівництва» в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань не свідчить про існування трудових відносин між Позивачем та Державною фіскальною службою України.

Враховуючи наведене, колегія суддів дійшла висновку про відхилення апеляційної скарги. Суд першої інстанції повно та об*єктивно дослідив всі обставини справи, надав належну оцінку наявним у справі доказам, дійшов обґрунтованого висновку про відмову у позові. Доводи апеляційної скарги правильність висновку суду не спростовують, а відтак відсутні підстави для задоволення скарги.

Керуючись ст.ст.303,307,308,313 ЦПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2, який діє в інтересах ОСОБА_3, відхилити.

Рішення Шевченківського районного суду м. Києва від 15 вересня 2016 року залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом двадцяти днів.

Головуючий:

Судді: