Головуючий суду 1 інстанції - Гашинська О.А.
Доповідач - Оробцова Р.І.
Справа № 426/3792/15-ц
Провадження № 22ц/782/14/16
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2 березня 2016 року колегія суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Луганської області у складі :

головуючий Оробцової Р.І.

суддів: Дронської І.О., Карташова О.Ю.

секретар Коротенко С.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Сєвєродонецьку цивільну справу за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль»

на заочне рішення Сватівського районного суду Луганської області від 25 листопада 2015 року

за позовом Публічного акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль» до ОСОБА_3, третя особа ОСОБА_4 про звернення стягнення на предмет іпотеки, -

ВСТАНОВИЛА :

У березні 2013 року позивач ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» звернувся до суду з позовом в якому зазначив, що 26 червня 2008 року між Відкритим акціонерним товариством «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції з одного боку та ОСОБА_4, ОСОБА_3 з іншого боку укладено Генеральну угоду про надання кредитних ресурсів № 010/05-12/714Г. 26 червня 2008 року в межах реалізації Генеральної угоди між ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції та ОСОБА_4 укладено кредитний договір № 010/05-12/714Г-1. Додаткова угода № 1 до Генеральної угоди, згідно якого позивач надав третій особі кредитні кошти на загальну суму 167 161,20 доларів США зі сплатою процентів за користування кредитними коштами в розмірі 14,5 % річних з кінцевим терміном повернення 25.06.2018 р. 08 липня 2008 року відповідно до Кредитного договору позивачем перераховано на поточний рахунок третьої особи кредитні кошти загальною сумою 167 161,20 доларів США, тим самим позивач повністю виконав свої зобов'язання за кредитним договором.

Третьою особою не виконуються умови вищевказаного кредитного договору, а саме з 02 жовтня 2011 року платежі за тілом кредиту та за нарахованими процентами здійснювались частково, а з 06 березня 2012 року заборгованість за кредитом та процентами взагалі не сплачується. Станом на 24.12.2012 року за ОСОБА_4 (боржник 1) утворилась заборгованість за графіком погашення кредиту в сумі 15 956 доларів 20 центів США та по сплаті процентів у сумі 14 869 доларів 32 центи США, а також нарахована пеня за несвоєчасне повернення кредиту в сумі 9 014 грн. 61 коп. та за несвоєчасну сплату процентів у сумі 7 904 грн. 29 коп. Станом на 24.12.2012 р. згідно даних НБУ курс долара США становить - 7,9930 грн. за 1 долар США. Таким чином загальна сума заборгованості, що утворилася у боржника за кредитним договором станом на 24.12.2012 року складає 137 732 долари 20 центів США, що в еквіваленті у національній валюті становить 1 100 893 грн. 47 коп. та 16 918 грн. 90 коп.

26 червня 2008 року в межах реалізації Генеральної угоди між ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції та ОСОБА_3 укладено кредитний договір № 010/05-12/714/Г-2. Додаткова угода № 2 до Генеральної угоди, згідно якого позивач надав відповідачу кредитні кошти на загальну суму 167 161,20 доларів США, зі сплатою процентів за користування кредитними коштами в розмірі 14,5 % річних з кінцевим терміном повернення - 25.06.2018 р. 08 липня 2008 року відповідно до кредитного договору позивачем перераховано на поточний рахунок боржника кредитні кошти, загальною сумою 167 161,20 доларів США, тим самим Банк повністю виконав свої зобов'язання за кредитним договором. Проте боржником не виконуються умови вищевказаного кредитного договору, а саме з 02 жовтня 2011 року платежі за тілом кредиту та за нарахованими процентами здійснювались частково, а з 01 березня 2012 року заборгованість за кредитом та процентами взагалі не сплачується.

Таким чином, ОСОБА_5 не здійснюється погашення позичкової заборгованості та погашення нарахованих процентів за кредитним договором. Так станом на 24.12.2012 р. за Боржником 2 утворилась заборгованість за графіком погашення кредиту в сумі 15 956 доларів 20 центів США та по сплаті процентів у сумі 14 869 доларів 32 центів США, а також нарахована пеня за несвоєчасне повернення кредиту за кредитним договором 2 в сумі 9 020 грн. 01 коп. та за несвоєчасну сплату процентів у сумі 7800 грн. 42 коп. Станом на 24.12.2012 р. згідно даних НБУ курс долара США становить 7,9930 грн. за 1 долар США. Загальна сума заборгованості за кредитним договором станом на 24 грудня 2012 року складає 137 732 долари США 20 центів США, що в еквіваленті у національній валюті становить 1 100 893 грн. 47 коп. та 16 820 грн. 43 коп.

26 червня 2008 року в межах реалізації Генеральної угоди між ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції та ОСОБА_4 укладено кредитний договір № 010/05-12/714/Г-З. Додаткова угода № 3 до Генеральної угоди (кредитний договір №), згідно якого позивач надав ОСОБА_4 кредитні кошти на загальну суму 465 677,60 доларів США зі сплатою процентів за користування кредитними коштами в розмірі 14,5 % річних та кінцевим терміном повернення - 25.06.2018 р. В період з 11.07.2008 року по 10.09.2008 року відповідно до кредитного договору 3, позивачем перераховано на поточний рахунок ОСОБА_4 кредитні кошти загальною сумою 465 677,60 доларів США, тим самим позивач повністю виконав свої зобов'язання за кредитним договором 3. ОСОБА_4 не виконуються умови вищевказаного кредитного договору 3, а саме з 02 жовтня 2011 року платежі за тілом кредиту та за нарахованими процентами здійснювались частково, а з 09 червня 2012 року заборгованість за кредитом та процентами взагалі не сплачується. Боржником 1 порушується графік погашення позичкової заборгованості та не здійснюється погашення нарахованих процентів за кредитним договором 3. Так, станом на 24.12.2012 р. за ОСОБА_6 утворилася заборгованість за графіком погашення кредиту в сумі 49 381 доларів 88 центів США та по сплаті процентів у сумі 47 653 доларів 68 центів США. Станом на 24.12.2012 р. Боржнику 1 за кредитним договором 3 нарахована пеня за несвоєчасне повернення кредиту в сумі 27 737 грн. 63 коп. та за несвоєчасну сплату процентів у сумі 26 582 грн. 84 коп. Станом на 24.12.2012 р. згідно даних НБУ курс долара США становить 7, 9930 грн. за 1 долар США. Загальна сума заборгованості за кредитним договором 3 станом на 24 грудня 2012 року складає 427 897 доларів 60 центів США, що в еквіваленті у національній валюті становить 3 420 185 грн. 52 коп. та 54 320 грн. 47 коп.

Таким чином, станом на 24 грудня 2012 року загальна сума заборгованості Боржника 1 та Боржника 2 за Генеральною угодою становить 703 362 долари США, що в еквіваленті в національній валюті становить 5 621 972 грн. 47 коп. та 88 059 грн. 80 коп.

У забезпечення реалізації умов зазначеної Генеральної угоди та укладених у її межах кредитних договорів між ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції та ОСОБА_3 був укладений договір іпотеки від 02 липня 2008 р., який зареєстрований у реєстрі за № 2450, згідно якого у іпотеку передане наступне нерухоме майно: нежитлову будівлю автомагазину з майстернею, офісом, підвалом, вхідними ганками, пожежними сходами, загальною площею 849,8 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1.

В зв'язку з невиконанням боржниками своїх зобов'язань, позивач просив суд звернути стягнення на нерухоме майно - нежитлову будівлю автомагазину з майстернею, офісом, підвалом, вхідними ганками, пожежними сходами, загальною площею 849,8 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1. Задовольнити вимоги Публічного акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції до ОСОБА_3 за рахунок вказаного предмета іпотеки, будівлі автомагазину з майстернею, офісом, підвалом, вхідними ганками, пожежними сходами, загальною площею 849,8 кв.м., що знаходиться за адресою АДРЕСА_1 у розмірі 703 362 долари США, що в еквіваленті в національній валюті становить 5 621 972 грн. 47 коп. та 88059 грн. 80 коп., яка складається з наступного:

За Кредитним договором № 010/05-12/714/Г-1 від 26.06.2008 р. у розмірі 137732 долари 20 центів США , що в еквіваленті у національній валюті становить 1 100 893 грн. 47 коп. та 16 918 грн.90 коп., з яких 122862,88 долари США - заборгованість за кредитом, що в еквіваленті в національній валюті становить 982043,00 грн.; 14869,32 долари США - заборгованість за процентами, що в еквіваленті у національній валюті становить 118 850,47 грн.; 9014,61 грн. - пеня за порушення строків оплати суми кредиту;7904, 29 грн. - пеня за несвоєчасне погашення процентів.

За Кредитним договором № 010/05-12/714/Г-2 від 26.06.2008 р. у розмірі 137732 долари 20 центів США, що в еквіваленті у національній валюті становить 1 100 893 грн. 47 коп. та 16 820 грн.43 коп. з яких : 122862 ,88 доларів США - заборгованість за кредитом, що в еквіваленті у національній валюті становить 982 043,00 грн.; 14 869,32 доларів США - заборгованість за процентами, що в еквіваленті у національній валюті становить 118 850,47 грн.; 9020,01 грн. - пеня за порушення строків оплати суми кредиту; 7800,42 грн. - пеня за несвоєчасне погашення процентів.

За Кредитним договором № 010/05-12/714/Г-3 від 26.06.2008 р. у розмірі 427 897 доларів 60 центів США, що в еквіваленті у національній валюті становить 3 420 185 грн. 52 коп. та 54 320 грн. 47 коп. з яких: 380 243,92 доларів США - заборгованість за кредитом, що в еквіваленті у національній валюті становить 3 039 289,65 грн.; 47 653,68 доларів США - заборгованість за процентами, що в еквіваленті у національній валюті становить 380 895,86 грн.; 27 737,63 грн. - пеня за порушення строків оплати суми кредиту; 26 582, 84 грн. - пеня за несвоєчасне погашення процентів, що разом за Генеральною угодою про надання кредитних ресурсів № 010/05-12/714/Г від 26 червня 2008 року у національній валюті становить 5 710 032,25 грн..

Визначити спосіб реалізації предмета іпотеки, а саме - застосувати процедуру продажу предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів, при цьому зазначити, що початкова ціна встановлюється на рівні не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки майна у виконавчому провадженні. Стягнути з відповідача витрати по сплаті судового збору в розмірі 3 219,00 грн.

Оскаржуваним рішенням в задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль» до ОСОБА_3, третя особа ОСОБА_4 про звернення стягнення на предмет іпотеки - відмовлено.

В апеляційній скарзі апелянт вважає, що висновки Сватівського районного суду Луганської області зазначені в рішенні не відповідають дійсним обставинам справи та належним чином необґрунтовані, вважає безпідставним та таким, що побудовані на вільному тлумаченні окремих положень закону висновки суду про відмову в задоволенні позову з посиланням на ст.. 9. ЗУ «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції». Установлений ЗУ «Про мораторій на стягнення майна громадян України, наданого як забезпечення кредитів в іноземній валюті» мораторій не передбачає втрату кредитором права на звернення стягнення на предмет іпотеки (застави) у випадку невиконання боржником зобов'язань за договором, а лише тимчасово забороняє примусове стягнення на майно (відчуження без згоди власника). Крім того вважає, що суд першої інстанції не повно з'ясував усі фактичні обставини справи та не дослідів і не надав належної оцінки наявним в матеріалах справи доказам, не сприяв повному, об'єктивному та неупередженому її розгляду, а висновки суду не відповідають дійсним обставинам справи, у зв'язку з чим рішення суду є незаконним та необґрунтованим та повинно бути скасовано з ухваленням нового рішення яким позовні вимоги Публічного акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль» задовольнити в повному обсязі.

Вислухавши доповідь судді, розглянувши справу у межах доводів апеляційної скарги, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити частково з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст. 213 ЦПК України законним і обґрунтованим є рішення, коли суд виконав всі вимоги цивільного судочинства, вирішив справу згідно із законом на основі повного і всебічного з'ясування обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених такими доказами, які були досліджені у судовому засіданні.

Місцевий суд досліджуючи та оцінюючи матеріали справи, вказав що позовні вимоги Публічного акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль» до ОСОБА_3, третя особа ОСОБА_4 про звернення стягнення на предмет іпотеки, не підлягають задоволенню.

Зазначене мотивував тим, що згідно ст..9 Закону України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції», якою встановлено заходи щодо збереження майна, що знаходиться в іпотеці - протягом терміну дії цього Закону щодо нерухомого майна, розташованого на території проведення антитерористичної операції, що належить громадянам України (у тому числі фізичним особам - підприємцям) або юридичним особам - суб'єктам малого і середнього підприємництва та перебуває в іпотеці, зупиняється дія статті 37 (у частині реалізації права іпотекодержателя на набуття права власності на предмет іпотеки), статті 38 ( у частині реалізації права іпотекодержателя на продаж предмета іпотеки ), статті 40 (у частині виселення мешканців із житлових будинків та приміщень, переданих в іпотеку, щодо яких є судове рішення про звернення стягнення на такі об'єкти), статей 41,43-47 (у частині реалізації предмета іпотеки на прилюдних торгах) Закону України «Про іпотеку».

Згідно ст.. 11 даного Закону - Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, і втрачає чинність через шість місяців з дня завершення антитерористичної операції.

Колегія апеляційного суду Луганської області з зазначеним висновком Сватівського районного суду погодитися не може зважаючи на наступне.

26 червня 2008 року між Відкритим акціонерним товариством «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції з одного боку та ОСОБА_4, ОСОБА_3 з іншого боку укладено Генеральну угоду про надання кредитних ресурсів № 010/05-12/714Г. 26 червня 2008 року в межах реалізації Генеральної угоди між ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції та ОСОБА_4 укладено кредитний договір № 010/05-12/714Г-1. Додаткова угода № 1 до Генеральної угоди, згідно якого позивач надав третій особі кредитні кошти на загальну суму 167 161,20 доларів США зі сплатою процентів за користування кредитними коштами в розмірі 14,5 % річних з кінцевим терміном повернення 25.06.2018 р. 08 липня 2008 року відповідно до Кредитного договору позивачем перераховано на поточний рахунок третьої особи кредитні кошти загальною сумою 167 161,20 доларів США, тим самим позивач повністю виконав свої зобов'язання за кредитним договором. Третьою особою не виконуються умови вищевказаного кредитного договору, а саме з 02 жовтня 2011 року платежі за тілом кредиту та за нарахованими процентами здійснювались частково, а з 06 березня 2012 року заборгованість за кредитом та процентами взагалі не сплачується. Станом на 24.12.2012 року за ОСОБА_4 (боржник 1) утворилась заборгованість за графіком погашення кредиту в сумі 15 956 доларів 20 центів США та по сплаті процентів у сумі 14 869 доларів 32 центи США, а також нарахована пеня за несвоєчасне повернення кредиту в сумі 9 014 грн. 61 коп. та за несвоєчасну сплату процентів у сумі 7 904 грн. 29 коп. Станом на 24.12.2012 р. згідно даних НБУ курс долара США становить - 7,9930 грн. за 1 долар США. Таким чином загальна сума заборгованості, що утворилася у боржника за кредитним договором станом на 24.12.2012 року складає 137 732 долари 20 центів США, що в еквіваленті у національній валюті становить 1 100 893 грн. 47 коп. та 16 918 грн. 90 коп.

26 червня 2008 року в межах реалізації Генеральної угоди між ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції та ОСОБА_3 укладено кредитний договір № 010/05-12/714/Г-2. Додаткова угода № 2 до Генеральної угоди, згідно якого позивач надав відповідачу кредитні кошти на загальну суму 167 161,20 доларів США, зі сплатою процентів за користування кредитними коштами в розмірі 14,5 % річних з кінцевим терміном повернення - 25.06.2018 р. 08 липня 2008 року відповідно до кредитного договору позивачем перераховано на поточний рахунок боржника кредитні кошти, загальною сумою 167 161,20 доларів США, тим самим Банк повністю виконав свої зобов'язання за кредитним договором. Проте боржником не виконуються умови вищевказаного кредитного договору, а саме з 02 жовтня 2011 року платежі за тілом кредиту та за нарахованими процентами здійснювались частково, а з 01 березня 2012 року заборгованість за кредитом та процентами взагалі не сплачується. Таким чином ОСОБА_5 погашення позичкової заборгованості та не здійснюється погашення нарахованих процентів за кредитним договором. Так станом на 24.12.2012 р. за Боржником 2 утворилась заборгованість за графіком погашення кредиту в сумі 15 956 доларів 20 центів США та по сплаті процентів у сумі 14 869 доларів 32 центів США, а також нарахована пеня за несвоєчасне повернення кредиту за кредитним договором 2 в сумі 9 020 грн. 01 коп. та за несвоєчасну сплату процентів у сумі 7800 грн. 42 коп. Станом на 24.12.2012 р. згідно даних НБУ курс долара США становить 7,9930 грн. за 1 долар США. Загальна сума заборгованості за кредитним договором станом на 24 грудня 2012 року складає 137 732 долари США 20 центів США, що в еквіваленті у національній валюті становить 1 100 893 грн. 47 коп. та 16 820 грн. 43 коп.

26 червня 2008 року в межах реалізації Генеральної угоди між ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції та ОСОБА_4 укладено кредитний договір № 010/05-12/714/Г-З. Додаткова угода № 3 до Генеральної угоди (кредитний договір №), згідно якого позивач надав ОСОБА_4 кредитні кошти на загальну суму 465 677,60 доларів США зі сплатою процентів за користування кредитними коштами в розмірі 14,5 % річних та кінцевим терміном повернення - 25.06.2018 р. В період з 11.07.2008 року по 10.09.2008 року відповідно до кредитного договору 3, позивачем перераховано на поточний рахунок ОСОБА_4 кредитні кошти загальною сумою 465 677,60 доларів США, тим самим позивач повністю виконав свої зобов'язання за кредитним договором 3. ОСОБА_4 не виконуються умови вищевказаного кредитного договору 3, а саме з 02 жовтня 2011 року платежі за тілом кредиту та за нарахованими процентами здійснювались частково, а з 09 червня 2012 року заборгованість за кредитом та процентами взагалі не сплачується. Боржником 1 порушується графік погашення позичкової заборгованості та не здійснюється погашення нарахованих процентів за кредитним договором 3. Так, станом на 24.12.2012 р. за ОСОБА_6 утворилася заборгованість за графіком погашення кредиту в сумі 49 381 доларів 88 центів США та по сплаті процентів у сумі 47 653 доларів 68 центів США. Станом на 24.12.2012 р. Боржнику 1 за кредитним договором 3 нарахована пеня за несвоєчасне повернення кредиту в сумі 27 737 грн. 63 коп. та за несвоєчасну сплату процентів у сумі 26 582 грн. 84 коп. Станом на 24.12.2012 р. згідно даних НБУ курс долара США становить 7, 9930 грн. за 1 долар США. Загальна сума заборгованості за кредитним договором 3 станом на 24 грудня 2012 року складає 427 897 доларів 60 центів США, що в еквіваленті у національній валюті становить 3 420 185 грн. 52 коп. та 54 320 грн. 47 коп.

Таким чином, станом на 24 грудня 2012 року загальна сума заборгованості Боржника 1 та Боржника 2 за Генеральною угодою становить 703 362 долари США, що в еквіваленті в національній валюті становило станом на 24 рудня 2012 року - 5 621 972 грн. 47 коп. та 88 059 грн. 80 коп.

За ст. 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору, а за ч. 1 ст. 629 ЦК договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ч. 1 ст. 530 ЦК, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно ст. 1048 ЦК позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором.

Відповідно до ч. 2 ст. 1050 ЦК, якщо договором встановлений обов'язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, належних йому відповідно до ст. 1048 ЦК.

На підставі ст. 1054 ЦК за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

За ч. ч. 2, 3 ст. 533 ЦК, якщо у зобов'язанні визначено грошовий еквівалент в іноземній валюті, сума, що підлягає сплаті у гривнях, визначається за офіційним курсом відповідної валюти на день платежу, якщо інший порядок її визначення не встановлений договором або законом чи іншим нормативно-правовим актом. Використання іноземної валюти, а також платіжних документів в іноземній валюті при здійсненні розрахунків на території України за зобов'язаннями допускається у випадках, порядку та на умовах, встановлених законом.

Згідно із ст. 610 ЦК порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання.

Відповідно до ст. 625 ЦК боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання.

На підставі ст. 549 ЦК неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Відповідно до ст. 551 ЦК предметом неустойки може бути грошова сума, рухоме і нерухоме майно. Якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства.

У забезпечення реалізації умов зазначеної Генеральної угоди та укладених у її межах кредитних договорів між ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції та ОСОБА_3 був укладений договір іпотеки від 02 липня 2008 р., який зареєстрований у реєстрі за № 2450, згідно якого у іпотеку передане наступне нерухоме майно: нежитлову будівлю автомагазину з майстернею, офісом, підвалом, вхідними ганками, пожежними сходами, загальною площею 849,8 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1.

Згідно з ч. 1 ст. 33 Закону України «Про іпотеку» у разі невиконання боржником основного зобов'язання Іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Відповідно до ст. 39 Закону України «Про іпотеку» у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки в рішенні суду зазначаються і спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення публічних торгів або із застосуванням процедури продажу, встановленою ст. 38 цього Закону. Названі та інші повноваження надані іпотекодержателю іпотекодавцем на здійснення дій з продажу предмету іпотеки від імені іпотекодавця будь - якій особі - покупцеві у разі порушення основного зобов'язання містяться у договорі іпотеки, укладеному між відповідачем та позивачем, у розділі, що містить застереження про задоволення вимог іпотекодержателя. На момент укладення договору іпотеки сторони прийшли до взаєморозуміння, що перелік зазначених у договорі іпотеки повноважень з продажу предмету іпотеки іпотекодержателем не є вичерпним.

Позивач, до звернення із позовом до суду, з метою надання можливості відновити платіжну дисципліну за кредитним зобов'язанням, надіслав повідомлення боржнику (іпотекодавцю).

Відповідно до ст.9 Закону України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції», протягом терміну дії цього Закону щодо нерухомого майна, розташованого на території проведення антитерористичної операції, що належить громадянам України (у тому числі фізичним особам - підприємцям) або юридичним особам - суб'єктам малого і середнього підприємництва та перебуває в іпотеці, зупиняється дія статті 37 (у частині реалізації права іпотекодержателя на набуття права власності на предмет іпотеки), статті 38 (у частині реалізації права іпотекодержателя на продаж предмета іпотеки), статті 40 (у частині виселення мешканців із житлових будинків та приміщень, переданих в іпотеку, щодо яких є судове рішення про звернення стягнення на такі об'єкти), статей 41, 43-47 (у частині реалізації предмета іпотеки на прилюдних торгах) Закону України «Про іпотеку».

Відповідно до ст.11 Прикінцевих та перехідних положень визначено, що термін дії Закону України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції» поширюється на період проведення антитерористичної операції та на шість місяців після дня її завершення. Даний Закон набрав чинності з 15 жовтня 2014 року, опублікований 14 жовтня 2014 року в газеті «Голос України» №197.

Таким чином, суд приходить до висновку, що мораторій передбачений вищенаведеним Законом необхідно застосувати.

Проте з огляду на статтю 11 вказаного Закону він носить тимчасовий характер та дії на період проведення антитерористичної операції та на шість місяців після дня її завершення, за своїм змістом закон визначає, що саме за певних умов та протягом певного проміжку часу виселення мешканців із житлових будинків та приміщень, переданих в іпотеку, щодо яких є судове рішення про звернення стягнення на такі об'єкт не проводиться, тому судова колегія приходить до висновку, що застосування цього Закону має відбуватись на стадії виконання судового рішення у даній справі .

Отже, оскаржуване рішення суду першої інстанції про відмову в задоволенні позову з посиланням на Закон України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції», не узгоджується і суперечить нормативному змісту цього Закону.

В судовому засіданні знайшов підтвердження факт наявності у відповідача заборгованості за кредитними договорами перед Публічним акціонерним товариством «Райффайзен Банк Аваль», що підтверджується наданими суду розрахунками (.а.с. 187-191).

У забезпечення реалізації умов зазначеної Генеральної угоди та укладених у її межах кредитних договорів між ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції та ОСОБА_3 був укладений договір іпотеки від 02 липня 2008 р., який зареєстрований у реєстрі за № 2450, згідно якого у іпотеку передане наступне нерухоме майно: нежитлову будівлю автомагазину з майстернею, офісом, підвалом, вхідними ганками, пожежними сходами, загальною площею 849,8 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 ( а.с.53-55)..

Таким чином, позов про звернення стягнення на предмет іпотеки, яким є нерухоме майно, розташоване в м. Луганську, який є зоною проведення антитерористичної операції згідно Наказу керівника Антитерористичного центру при СБУ від 07.10.2014 р. №33/б/а від 07.10.2014 року «Про визначення районів проведення антитерористичної операції та терміни її проведення» підлягає задоволенню в рахунок погашення заборгованості за кредитними договорами:

№ 010/05-12/714/Г-1 від 26.06.2008 р. укладеним між ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції та ОСОБА_4,

заборгованість за яким станом на 24 грудня 2012 року становить: 122862,88 долари США - заборгованість за кредитом, що в еквіваленті в національній валюті становить 3415588 грн.; 14869,32 долари США - заборгованість за процентами, що в еквіваленті у національній валюті становить 413367 грн.; 8796,06 грн. - пеня за порушення строків оплати суми кредиту; 7981, 33 грн. - пеня за несвоєчасне погашення процентів.

№ 010/05-12/714/Г-2 від 26.06.2008 р. укладеним між ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції та ОСОБА_3,

заборгованість, за яким станом на 24 грудня 2012року становить: 122862,88 долари США - заборгованість за кредитом, що в еквіваленті в національній валюті становить 3415588 грн.; 14869,32 долари США - заборгованість за процентами, що в еквіваленті у національній валюті становить 413367 грн.; 8795, 98 грн. - пеня за порушення строків оплати суми кредиту; 7877,42 грн. - пеня за несвоєчасне погашення процентів.

№ 010/05-12/714/Г-3 від 26.06.2008 р., укладеним між ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції та ОСОБА_3,

заборгованість за яким станом на 24 грудня 2012року становить у розмірі 380243, 92 доларів США, що в еквіваленті у національній валюті становить 10570780 грн. 98 коп. заборгованість за кредитом; 47 653,68 доларів США - заборгованість за процентами, що в еквіваленті у національній валюті становить 1324772, 03 грн.; 27194,58, 98 грн. - пеня за порушення строків оплати суми кредиту; 26826,51 грн. - пеня за несвоєчасне погашення процентів.

Згідно ст. 88 ЦПК України стороні, на користь якої ухвалено рішення, суд присуджує з другої сторони понесені нею і документально підтверджені судові витрати. Якщо позов задоволено частково, судові витрати присуджуються позивачеві пропорційно до розміру задоволених позовних вимог, а відповідачеві - пропорційно до тієї частини позовних вимог, у задоволенні яких позивачеві відмовлено.

Розмір судового збору, визначений відповідно до суми стягнення і у відповідності з ЗУ «Про судовий збір» становить 3441 грн.

На основі вище зазначеного судова колегія приходить до висновку, що судом першої інстанції неповно з'ясовано обставини, що мають значення для справи; порушено норми матеріального та процесуального права, а відповідно до ст. 309 ЦПК України зазначене є підставою для скасування рішення і ухвалення нового рішення про задоволення позову.

Керуючись: ст. ст. 530, 1048, 1050, 1054, 533, 610, 625 ЦК України, ст. ст. 217 , 303, 304, 307, 309, 319 ЦПК України, ст. 7, 33, 39 Закону України «Про іпотеку» колегія суддів,-

ВИРІШИЛА:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль» задовольнити частково.

Рішення Сватівського районного суду Луганської області від 25 листопада 2015 року

скасувати, по справі постановити нове рішення, яким частково задовольнити позов Публічного акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль» до ОСОБА_3, третя особа ОСОБА_4 про звернення стягнення на предмет іпотеки.

Звернути стягнення за договором іпотеки від 02 липня 2008 року укладеним між ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції та ОСОБА_3 на предмет іпотеки: нежитлова будівля автомагазину з майстернею, офісом, підвалом, вхідними ганками, пожежними сходами, загальною площею 849,8 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, яка належить ОСОБА_3 на праві власності, що підтверджується Рішенням Постійно діючого третейського суду при асоціації «Бізнес Право» від 18 січня 2007 року, справа № 02/07, зареєстрованим Міським комунальним підприємством бюро технічної інвентаризації м. Луганськ 24.01.2007 року в книзі № 26, номер запису № 2984 в рахунок погашення заборгованості за кредитними договорами:

№ 010/05-12/714/Г-1 від 26.06.2008 р. укладеним між ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції та ОСОБА_4,

заборгованість за яким станом на 24 грудня 2012 року становить: 122862,88 долари США - заборгованість за кредитом, що в еквіваленті в національній валюті становить 3415588 грн.; 14869,32 долари США - заборгованість за процентами, що в еквіваленті у національній валюті становить 413367 грн.; 8796,06 грн. - пеня за порушення строків оплати суми кредиту; 7981, 33 грн. - пеня за несвоєчасне погашення процентів.

№ 010/05-12/714/Г-2 від 26.06.2008 р. ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції та ОСОБА_3,

заборгованість за яким станом на 24 грудня 2012року становить: 122862,88 долари США - заборгованість за кредитом, що в еквіваленті в національній валюті становить 3415588 грн.; 14869,32 долари США - заборгованість за процентами, що в еквіваленті у національній валюті становить 413367 грн.; 8795, 98 грн. - пеня за порушення строків оплати суми кредиту; 7877,42 грн. - пеня за несвоєчасне погашення процентів.

№ 010/05-12/714/Г-3 від 26.06.2008 р. ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» в особі Луганської обласної дирекції та ОСОБА_3,

заборгованість за яким станом на 24 грудня 2012року становить у розмірі 380243, 92 доларів США, що в еквіваленті у національній валюті становить 10570780 грн. 98 коп. заборгованість за кредитом; 47 653,68 доларів США - заборгованість за процентами, що в еквіваленті у національній валюті становить 1324772, 03 грн.; 27194,58, 98 грн. - пеня за порушення строків оплати суми кредиту; 26826,51 грн. - пеня за несвоєчасне погашення процентів.

Реалізувати предмет іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів у межах процедури виконавчого провадження.

Початкову ціну на предмети іпотеки встановити на рівні не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності незалежним експертом у межах процедури виконавчого провадження.

Стягнути з ОСОБА_3 ін..код НОМЕР_1 на користь ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» витрати по сплаті судового збору у сумі - 3441 (три тисячі чотириста сорок одна) грн. 00 коп.

Відстрочити виконання рішення на період дії Закону України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції», від 02 вересня 2014 року № 1669-VІІ із змінами та доповненнями, внесеними Законом України від 12 лютого 2015 року за №189- VІІІ.

Рішення апеляційного суду набирає чинності негайно та може бути оскаржене протягом двадцяти днів у касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ.

Головуючий

Судді