УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

про відмову у відкритті провадження

м. Селидове 25 березня 2016 року

Суддя Селидівського міського суду Донецької області Моцний О.С., розглянувши заяву ОСОБА_1 про встановлення факту початку перебування на військовій службі,

ВСТАНОВИВ:

До Селидівського міського суду Донецької області на підставі ст. 256 ЦПК України надійшла вказана заява, яка мотивована тим, що заявник на даний час проходить військову службу в комендатурі військових сполучень залізничної станції, водної ділянки та порту Маріуполь на посаді військового коменданта та при розрахунку йому вислуги років військової служби не враховано періоди навчання з 19.08.1997 року по 11.06.2005 року. На підставі цього просить встановити факт початку перебування на військовій службі у Збройних силах України з 19.08.1997 року.

Вирішуючи питання про відкриття провадження у справі за поданою заявою, судом встановлено наступне.

Із довідки від 06.11.2015 року № 282, виданої Управління військових сполучень на морському та річковому транспорті Міністерства оборони України, встановлено, що капітан 2 рангу ОСОБА_1 перебуває на військовій службі в Збройних Силах України на посаді військового коменданта комендатури військових сполучень залізничної станції, водної ділянки та порту Маріуполь.

Згідно вимог ч. 2 ст. 256 ЦПК України та роз'яснень у п. 1, 2 постанови Пленуму Верховного Суду України від 31 березня 1995 року № 5 "Про судову практику в справах про встановлення фактів, що мають юридичне значення", справи про встановлення фактів, від яких залежить виникнення, зміна або припинення особистих чи майнових прав громадян, розглядаються у судовому порядку, коли чинним законодавством не передбачено іншого порядку їх встановлення. Не можуть розглядатися судами заяви про встановлення фактів проходження військової служби. Відмова відповідного органу в установленні такого факту може бути оскаржена заінтересованою особою до суду.

Згідно п. 15 ч. 1 ст. 3 КАС України публічна служба це діяльність на державних, політичних посадах, професійна діяльність суддів, прокурорів, військова служба, альтернативна (невійськова) служба, дипломатична служба, інша державна служба, служба в органах влади Автономної Республіки Крим, органах місцевого самоврядування.

З записів послужного списку ОСОБА_1 встановлено, що відповідно до ч. 8 ст. 23 Закону України «Про військовий обовязок та військову службу» продовжено термін дії контракту понад встановлені строки на період до оголошення демобілізації з 14.06.2015 року.

Постановою Кабінету Міністрів України від 17.07.1992р. №393 "Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та членам їх сімей", визначені умови та підстави обчислення вислуги років, а також порядок оскарження відповідного висновку компетентного органу.

Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 17 Кодексу адміністративного судочинства України компетенція адміністративних судів поширюється на спори фізичних чи юридичних осіб із суб'єктом владних повноважень щодо оскарження його рішень (нормативно-правових актів чи правових актів індивідуальної дії), дій чи бездіяльності.

За змістом цієї норми предмет оскарження за правилами адміністративного судочинства повинен мати юридичне значення, тобто впливати на коло прав, свобод, законних інтересів чи обов'язків, а також встановлені законом умови їх реалізації.

Судовому захисту в адміністративних судах підлягають порушені права, свободи та законні інтереси особи в публічно-правових відносинах. При цьому визначальним для вирішення питання про обґрунтованість вимог особи у розв'язанні публічно-правового спору є встановлення факту порушення відповідних прав, свобод чи інтересів такої особи. У свою чергу, порушення прав, свобод та інтересів особи наявне тоді, коли сталися зміни стану суб'єктивних прав та обов'язків особи, тобто припинення чи неможливість реалізації її права та/або виникнення додаткового обов'язку в публічно-правових відносинах. Відповідні зміни або перешкоди можуть бути створені протиправними рішеннями, діями або бездіяльністю суб'єкта владних повноважень.

Якщо відповідні рішення, дії чи бездіяльність протиправно, на думку особи, спричинили виникнення, зміни чи припинення прав та обов'язків особи (тобто є юридично значимими), особа може порушити питання про визнання таких рішень, дій чи бездіяльності в судовому порядку. Таким чином, до адміністративних судів можуть бути оскаржені будь-які рішення, дії чи бездіяльність суб'єктів владних повноважень, які породжують, змінюють або припиняють права та обов'язки у сфері публічно-правових відносин, вчинених ними при здійсненні владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень, якщо позивач вважає, що цими рішеннями, діями чи бездіяльністю його права чи свободи порушені або порушуються, створено або створюються перешкоди для їх реалізації або має місце інше ущемлення прав чи свобод. При цьому позивач на власний розсуд визначає, чи порушені його права рішеннями, дією або бездіяльністю суб'єкта владних повноважень.

Оскільки діючим законодавством України визначений орган, до повноважень якого входить функція щодо обчислення вислуги років військовослужбовцям і порядок такого обчислення, тому подана заява ОСОБА_1 згідно ч. 2 ст. 256 ЦПК України не підлягає розгляду в суді в порядку окремого провадження, оскільки мається інший, позасудовий порядок вирішення заявленого ним питання, при невирішенні якого в позасудовому порядку, у останнього виникне право на звернення до суду з відповідним адміністративним позовом щодо проходження публічної служби в порядку КАС України.

Згідно ч. 8 ст. 8 ЦПК України якщо спірні правовідносини не врегульовані законом, суд застосовує закон, що регулює подібні за вмістом відносини (аналогія закону), а за відсутності такого суд виходить із загальних засад законодавства (аналогія права).

Відповідно до ч. 2 ст. 122 ЦПК України суддя відмовляє у відкритті провадження, якщо заява не підлягає розгляду в судах в порядку цивільного судочинства.

Керуючись ст. 122 ЦПК України, -

УХВАЛИВ:

У відкритті провадження за заявою ОСОБА_1 про встановлення факту початку перебування на військовій службі відмовити.

Відповідно до ч. 7 ст. 122 ЦПК України відмова у відкритті провадження у справі перешкоджає повторному зверненню до суму з таким самим позовом.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку через суд першої інстанції шляхом подачі апеляційної скарги в пятиденний строк з дня її проголошення. У разі, якщо ухвалу було проголошено без участі особи, яка її оскаржує, апеляційна скарга подається протягом пяти днів з дня отримання копії ухвали.

Суддя