Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" вересня 2016 р. Дніпровський районний суд м. Києва у складі:

головуючого - судді Гаврилової О.В.,

при секретарі - Томіленко В.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві цивільну справу за позовом Публічного акціонерного товариства «Златобанк» до ОСОБА_1, третя особа Товариство з обмеженою відповідальністю «Форум Краси» про звернення стягнення на предмет застави, -

В С Т А Н О В И В :

Представник Публічного акціонерного товариства «Златобанк» звернувся до суду з позовом до ТОВ «Форум Краси», ОСОБА_1, в якому просив: стягнути на користь ПАТ «Златобанк» з ТОВ «Форум Краси» заборгованість за кредитним договором №207/11-KL від 16.08.2011р.: за основним боргом (кредитом) - 39460000,00грн; за процентами - 895147,40грн.; пеня - 36521,09грн.; 3% - 155,39грн.; для погашення заборгованості ТОВ «Форум Краси» перед ПАТ «Златобанк» за кредитним договором №207/11-KL від 16.08.2011р., яка становить 40391823,88грн. та складається із заборгованості: за основним боргом (кредитом) - 39460000,00грн; за процентами - 895147,40грн.; пеня - 36521,09грн.; 3% - 155,39грн. звернути стягнення на предмет застави, який належить ОСОБА_1, а саме, корпоративні права на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси» у розмірі 41950000,00грн., що відповідає 100% статутного капіталу ТОВ «Форум Краси», згідно зі статутом останнього. У рішенні суду способом реалізації предмета застави, на яке звернено стягнення, визначити відступлення обтяжувачу (АТ «Златобанк») права задоволення забезпеченої обтяженням вимоги на корпоративні права на частку в статутному капіталі ТОВ «Єлмо», у розмірі 41950000,00грн., що відповідає 100% статутного капіталу ТОВ «Форум Краси», згідно зі статутом останнього.

Ухвалою Дніпровського районного суду м. Києва від 20.08.2015р. відмовлено у відкритті провадження у цивільній справі за позовом Публічного акціонерного товариства «Златобанк» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Форум Краси», ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за кредитним договором та звернення стягнення на предмет застави в частині позовних вимог Публічного акціонерного товариства «Златобанк» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Форум Краси» про стягнення заборгованості за кредитним договором (т.1 а.с.100-101).

Вимоги позову обґрунтовані тим, що 16.08.2011 року між АТ «Златобанк» та ТОВ «Форум Краси» було укладено кредитний договір №207/11-KL (з подальшими змінами, внесеними сторонами), відповідно до умов якого банк надає позичальнику кредитні кошти у формі кредитної лінії для поповнення обігових коштів та придбання нерухомості з максимальним лімітом заборгованості в сумі 40000000,00грн., з поступовим зменшенням максимального ліміту згідно графіку, строком повернення кредитних коштів по 20.01.2017 року зі сплатою 18% річних за користування кредитними коштами. Банк свої зобов'язання за кредитним договором виконав, надавши відповідачу кредитні кошти. Для забезпечення виконання грошових зобов'язань за вказаним Кредитним договором, 16.08.2011 року АТ «Златобанк» та ОСОБА_1 уклали договір №1 застави майнових прав на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси», згідно умов якого, предметом застави є майнові права заставодавця на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси» в розмірі 41950000,00грн., що відповідає 100% статутного капіталу ТОВ «Форум Краси». Останнім не усунуті порушення умов кредитного договору, внаслідок чого станом на 16.04.2015р. заборгованість за кредитним договором №207/11-KL від 16.08.2011р. становить 40391823,88грн. і складається із заборгованості: за основним боргом (кредитом) - 39460000,00грн; за процентами - 895147,40грн.; пеня - 36521,09грн.; 3% - 155,39грн., у зв'язку з чим позивач змушений звернутися до суду.

Ухвалою Дніпровського районного суду м. Києва від 04.05.2016р. залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Товариство з обмеженою відповідальністю «Форум Краси» (т.1 а.с.170).

Представник позивача ПАТ «Златобанк» у судовому засіданні позовні вимоги підтримав у повному обсязі та додатково пояснив, що позивач скористався своїм правом, визначеним п. 3.2.2., 3.2.3. кредитного договору, відмовитися від подальшого кредитування позичальника та вимагати повернення кредитних коштів та сплати процентів у випадку неналежного виконання позичальником своїх зобов'язань, звернувшись до суду з даним позовом. Обраний позивачем спосіб захисту відповідає положенням ст.26, 27 Закону України «Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень». Також представник позивача пояснив, що в прохальній частині позову допущені описки, у зв'язку з чим, після початку розгляду справи по суті, подав письмові пояснення, долучені до матеріалів справи (т.1 а.с. 247-250, т.2 а.с.12), та зазначив, що суд вправі на власний розсуд обрати спосіб звернення стягнення на предмет застави й просив при цьому врахувати відповідне формулювання, вказане в договорі застави майнових прав.

Ухвалою Дніпровського районного суду м. Києва від 23.09.2016р. суд ухвалив про: долучення до матеріалів справи письмових пояснень представника Публічного акціонерного товариства «Златобанк»; прийняття письмових пояснень представника Публічного акціонерного товариства «Златобанк» в частині допущення описки в найменуванні ТОВ «Форум Краси»; відмову в прийнятті до розгляду письмових пояснень в іншій частині (т. 2 а.с.13-15).

Представник відповідача ОСОБА_1 у судовому засіданні проти задоволення позову заперечував у повному обсязі, подав письмові заперечення на позов (т.1 а.с.209-212), в яких зазначив, що зміст корпоративних прав включає не лише майнові, а й оганізаційні елементи, ключовим з яких є право на управління юридичною особою. Разом з цим, корпоративні права є неподільними за змістом та можуть ділитися лише за обсягом. У ст.53 Закону України «Про господарські товариства» прямо зазначено, що при передачі частки (її частини) третій особі відбувається одночасний перехід всіх прав та обов'язків, що належали учаснику, який відступив її повністю. Оскільки корпоративні права - це право власності на частку в статутному капіталі, то відчуження частки в статутному капіталі однозначно призводить до відчуження корпоративних прав. Частка в статутному капіталі і корпоративні права взаємопов'язані та взаємообумовлені. Разом з цим, ч.1 ст. 100 ЦК України визначено, що право участі у товаристві окремо не може передаватись іншим особам, а отже є особистим немайновим правом, не може бути об'єктом договорів відчуження, а тому не може бути і предметом застави. Застава окремих видів майна може бути заборонена або обмежена законом. Аналогічне правило закріплено ст. 4 Закону України «Про заставу». Корпоративні права це різновид майнових прав, неподільні за змістом, їх обсяг визначається часткою в статутному капіталі товариства, вони можуть відчужуватись, на них може бути звернено стягнення кредиторів, але, в особливому порядку. Моментом набуття права звернення стягнення на предмет застави є момент невиконання забезпеченого заставою зобов'язання. Звернення стягнення не допускається на частку у статутному капіталі товариства, але допускається на частину майна товариства, пропорційну частці у статутному капіталі. Застереження у цих нормах закону щодо власних зобов'язань (особистих боргів) означає, що учасник і товариство не несуть взаємної відповідальності за зобов'язаннями одне одного. Зобов'язання, в яких боржником є учасник - є як зобов'язання учасника, так і зобов'язання, за які учасник поручився. Адже зобов'язання заставного поручителя є його власними особистими зобов'язаннями, що виникають з договору поруки (застави). Таким чином, законодавцем встановлено спеціальний механізм стягнення боргу за рахунок застави частки в статутному капіталі товариства та корпоративних прав, при додержанні якого кредитор матиме право на майнові права учасника-боржника і не впливатиме на управління товариством. Натомість, позивач ставить вимогу визнати право власності на частку в статутному капіталі товариства з усіма корпоративними правами учасника цього товариства. Крім цього, відповідно до ст. 23 Закону України «Про заставу» при заставі майнових прав реалізація предмета застави проводиться шляхом уступки заставодавцем заставодержателю вимог, що випливає із заставного права. Корпоративні права є різновидом майнових прав. Процедура відступлення корпоративних прав така ж сама як відступлення частки в статутному капіталі. Позивачем не було враховано вищеназваних положень закону та тієї обставини, що статутний капітал це не майно товариства, а джерело його походження. В судовому засіданні представник відповідача надав пояснення аналогічні викладеним у запереченнях на позовну заяву та додатково зазначив, що зобов'язання майнового поручителя є його власними зобов'язаннями, а при заставі майнових прав реалізація предмета застави проводиться шляхом уступки заставодавцем заставодержателю вимог, що випливає із заставного права, це стосується майнових прав на речі.

Представник третьої особи ТОВ «Форум Краси» в судове засідання неодноразово не з'явився, був повідомлений належним чином про час та місце розгляду справи, заяв чи клопотань суду не подав.

Суд, вислухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, оцінивши наявні в матеріалах справи докази в їх сукупності, приходить до наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 3 Цивільного процесуального кодексу України, кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів.

Відповідно до ч. 1 ст. 15 Цивільного процесуального кодексу України, суди розглядають у порядку цивільного судочинства справи щодо захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів, що виникають із цивільних, житлових, земельних, сімейних, трудових відносин, інших відносин, крім випадків, коли розгляд таких справ проводиться за правилами іншого судочинства.

Відповідно до пунктів 3, 4 частини першої статті 3 Цивільного кодексу України загальними засадами цивільного законодавства є: свобода договору, свобода підприємницької діяльності, яка не заборонена законом.

Підстави виникнення цивільних прав та обов'язків визначені в статті 11 Цивільного кодексу України, зокрема - з договорів та інших правочинів.

Статтею 14 цього Кодексу визначено, що цивільні обов'язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства. Виконання цивільних обов'язків забезпечується засобами заохочення та відповідальністю, які встановлені договором або актом цивільного законодавства.

Під кредитними правовідносинами розуміють такі, що виникають з приводу надання (передачі, використання) грошових коштів на умовах повернення.

Кредитний договір є різновидом договору позики, тому до правовідносин, що виникають на його основі, застосовуються ті ж правила, що діють для договорів позики.

Відповідно до ч. 1 ст. 1054 Цивільного кодексу України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Судом встановлено, що 16.08.2011 року між ПАТ «Златобанк» та ТОВ «Форум Краси» укладено кредитний договір №207/11-KL, відповідно до п.1.1, 1.2., 1.3. якого Банк надає позичальнику кредитні кошти у формі кредитної лінії для поповнення обігових коштів та придбання нерухомості з максимальним лімітом заборгованості в сумі 40000000,00грн., зі строком повернення кредитних коштів по 15.08.2012р. включно, за користування кредитними коштами встановлюється плата в розмірі 12%річних (а.с.43-48).

Відповідно до п.2.1 кредитного договору, забезпечення повернення кредитних коштів, сплати процентів за користування кредитними коштами є корпоративні права на ТОВ «Форум Краси» (частки учасників в розмірі 100% статутного капіталу товариства) в сумі 41950000,00грн., що належать ОСОБА_1

Згідно п.3.2.2., 3.2.3. кредитного договору, банк має право: відмовитись від подальшого кредитування позичальника за цим договором частково або в повному обсязі у разі порушення процедури визнання позичальника банкрутом, використання кредитних коштів не за цільовим призначенням або за наявності інших обставин, які явно свідчать про те, що надані позичальнику кредитні кошти своєчасно не будуть повернуті; вимагати повернення кредитних коштів у повному обсязі та сплати процентів за користування кредитними коштами у випадку невиконання чи неналежного виконання позичальником своїх зобов'язань за цим договором, а також у випадку невиконання чи неналежного виконання поручителем/заставодавцем/іпотекодавцем зобов'язань за договорами, які є забезпеченням виконання позичальником зобов'язань за договорами, які є забезпеченням виконання позичальником зобов'язань за цим договором.

Згідно п.3.2.6. кредитного договору, банк має право стягувати з позичальника неустойку, штраф, пеню за невиконання и неналежне виконання умов цього договору.

Згідно п.4.1. кредитного договору, за несвоєчасне повне чи часткове повернення кредитних коштів та за несвоєчасну повну чи часткову сплату процентів, позичальник сплачує неустойку у вигляді пені у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діє у період прострочення за кожен день прострочення та обчислюється з суми неповерненого кредиту та/або несплачених процентів. Сплата пені не звільняє позичальника від сплати процентів за користування кредитними коштами до моменту фактичного погашення заборгованості.

Згідно п. 5.2. кредитного договору, сторони домовилися, що невиконання або неналежне виконання позичальником зобов'язань по поверненню кредитних коштів, сплаті процентів та інших зобов'язань передбачених п. 3.3 цього договору є умовами, при настанні яких припиняється кредитування банком позичальника, а позичальник здійснює повернення отриманих кредитних коштів банку у повному обсязі, сплачує банку проценти за користування кредитними коштами. У випадку невиконання/неналежного виконання зобов'язань за цим договором банк звертає стягнення на заставлене майно та/або стягує заборгованість у розмірі наданих кредитних коштів, заборгованості по сплаті процентів, неустойки, збитків та інших витрат банку, у порядку, визначеному цим договором, договором застави та чинним законодавством України.

Додатковою угодою до кредитного договору №207/11-KL від 16.08.2011 року, укладеною 17.11.2011р. між ПАТ «Златобанк» до ТОВ «Форум Краси», сторони домовились викласти п. 2.1 Кредитного договору в наступній редакції: «Забезпечення повернення кредитних коштів, сплати процентів за користування кредитними коштами є: корпоративні права на ТОВ «Форум краси» (частки учасників в розмір 100% статутного капіталу товариства) у сумі 41950000,00 грн., що належить ОСОБА_1 та нерухоме майно - приміщення під магазин непродовольчих товарів у підвалі та на першому поверсі житлового будинку літ. А-5, загальною площею 263,8кв.м., що знаходиться за адресою: Донецька обл., м. Донецьк, вул. Артема, буд. 100» (т.1 а.с.49).

Додатковою угодою до кредитного договору №207/11-KL від 16.08.2011 року, укладеною 29.12.2011р. між ПАТ «Златобанк» до ТОВ «Форум Краси», сторони домовились, що банк надає позичальнику кредитні кошти у формі кредитної лінії для поповнення обігових коштів та придбання нерухомості з максимальним лімітом заборгованості в сумі 84000000,00грн. З 26.01.2012 року банк надає позичальнику кредитні кошти у формі кредитної лінії для поповнення обігових коштів та придбання нерухомості з максимальним лімітом заборгованості в сумі 40000000,00грн. (т.1 а.с.50).

Додатковою угодою до кредитного договору №207/11-KL від 16.08.2011 року, укладеною 11.08.2012р. між ПАТ «Златобанк» до ТОВ «Форум Краси», сторони домовились, що строк повернення кредитних коштів 15.08.2013 року включно (т.1 а.с. 51).

18.07.2013р. між ПАТ «Златобанк» до ТОВ «Форум Краси» укладено Договір про внесення змін до кредитного договору №207/11-KL від 16.08.2011 року про згоду надання інформації на обробку персональних даних позичальника (т.1 а.с.52-53).

Договором про внесення змін до кредитного договору №207/11-KL від 16.08.2011 року, укладеним 23.07.2013р. між ПАТ «Златобанк» до ТОВ «Форум Краси», сторони домовились про надання кредитних коштів у формі кредитної лінії для поповнення обігових коштів та придбання нерухомості у сумі 40000000,00грн., зі змінами згідно викладеного графіку новими максимальними лімітами заборгованості, зі строком повернення кредитних коштів по 14.08.2015р. включно (т.1 а.с.54-55).

Договором про внесення змін до кредитного договору №207/11-KL від 16.08.2011 року, укладеним 01.09.2014р. між ПАТ «Златобанк» до ТОВ «Форум Краси», сторони домовились, що за користування кредитними коштами встановлюється плата в розмірі 18% річних (т.1 а.с.56).

Договором про внесення змін до кредитного договору №207/11-KL від 16.08.2011 року, укладеним 20.11.2014р. між ПАТ «Златобанк» до ТОВ «Форум Краси», сторони домовились, що строк повернення кредитних коштів 20.01.2017 року включно (т.1 а.с.57).

Договором про внесення змін до кредитного договору №207/11-KL від 16.08.2011 року, укладеним 08.01.2015р. між ПАТ «Златобанк» до ТОВ «Форум Краси», сторони домовились, щодо сплати процентів за користування кредитними коштами за період з 01.12.2014 року по 31.12.2014 року включно не пізніше 16.01.2015 року включно (т.1 а.с.58).

Відповідно до ч. 1 ст. 1049 ЦК України, позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Статтею 536 ЦК України визначено, що за користування чужими грошовими коштами боржник зобов'язаний сплачувати проценти, якщо інше не встановлено договором між фізичними особами. Розмір процентів за користування чужими грошовими коштами встановлюється договором, законом або іншим актом цивільного законодавства.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України, зобов'язання повинні виконуватись належним чином відповідно до умов договору, актів цивільного законодавства.

Відповідно до положення статті 610 Цивільного кодексу України, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом. (ч. 1 ст. 612 Цивільного кодексу України)

Одностороння відмова від зобов'язання не звільняє винну сторону від відповідальності за порушення зобов'язання. (ч. 2 ст. 615 Цивільного кодексу України)

Відповідно до частини першої статі 625 Цивільного кодексу України визначено, що боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Згідно з ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Нормами ст. 525 ЦК України встановлена неприпустимість односторонньої відмови від зобов'язання або одностороння зміна його умов.

Частиною 2 ст. 1050 ЦК України визначено, якщо договором встановлений обов'язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася та сплати належних йому процентів.

Як убачається з наданих стороною позивача розрахунків заборгованості, не оспорених стороною відповідача та третьою особою, у зв'язку з неналежним виконанням ТОВ «Форум Краси» умов кредитного договору №207/11-KL від 16.08.2011 року, станом на 16.04.2015 року заборгованість третьої особи перед банком становить 40391823,88грн. та складається із заборгованості: за основним боргом (кредитом) - 39460000,00грн; за процентами - 895147,40грн.; по сплаті пені - 36521,09грн.; 3% від простроченої суми заборгованості - 155,39грн. (т.1 а.с.59-60).

Рішенням господарського суду Луганської області від 30.05.2016р. позов ПАТ «Златобанк» задоволено частково, стягнуто з ТОВ «Форум Краси» на користь ПАТ «Златобанк»: заборгованість за кредитом - 39460000,00грн., заборгованість за процентами - 7720672,90грн., 3% від простроченої суми - 4676,33грн., а також витрати на сплачений судовий збір (т.1, а.с.244-245). Та видано наказ від 13.06.2016р. про примусове виконання рішення (т.1, а.с.246).

Згідно зі ст. 546 Цивільного кодексу України, виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком. Договором або законом можуть бути встановлені інші види забезпечення виконання зобов'язання.

Відповідно до статті 572 Цивільного кодексу України, в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

В забезпечення виконання ТОВ «Форум Краси» умов кредитного договору №207/11-KL від 16.08.2011 року, між ПАТ «Златобанк» та ОСОБА_1 16.08.2011р. укладено Договір №1 застави майнових прав на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси», згідно умов якого, в силу цього договору заставодержатель має право у разі невиконання позивальником боргових зобов'язань за кредитним договором одержати виконання боргових зобов'язань за рахунок заставлених майнових прав переважно перед іншими кредиторами заставодавця/позичальника (т.1 а.с.77-83).

Згідно п.1.2. Договору №1 застави майнових прав на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси», предметом застави є майнові права заставодавця на частку в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Форум Краси», ідентифікаційний код 33947272, в розмірі 41950000,00грн., що відповідає 100% Статутного капіталу Товариства. Згідно Статуту ТОВ «Форум Краси», зареєстрованого Шевченківською районною державною адміністрацією в м. Києві 30.06.2011р., номер запису 5013823, заставодавцю належить частка в розмірі 41950000,00 грн., що складає 100% статутного капіталу Товариства.

Згідно п.2.2. Договору №1 застави майнових прав на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси», цей договір забезпечує виконання позичальником зобов'язань, що випливають з укладеного з заставодержателем кредитного договору та додаткових угод до нього, які можуть бути укладені в майбутньому, за умовами якого позичальник зобов'язаний повернути заставодержателю кредитні кошти в розмірі 40000000,00грн., з кінцевим терміном повернення 15 серпня 2012 року, сплачувати нараховані проценти за користування кредитними коштами з розрахунку 12% річних і можливі неустойки у розмірах та у випадках, передбачених кредитним договором і цим договором, а також інші витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги.

Згідно п.п.(е) п.3.3. Договору №1 застави майнових прав на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси», права заставодержателя, крім інших, визначених чинним законодавством України, включають у випадку невиконання позичальником зобов'язань за кредитним договором, шляхом реалізації свого права задовольнити за рахунок предмета застави свої вимоги в тому обсязі, який є на момент фактичного задоволення, зокрема - суму боргу, проценти, неустойку, збитки, завдані простроченням виконання, втрати, пов'язані з утриманням та зверненням стягнення на предмет застави та ін.

Згідно п.5.1. Договору №1 застави майнових прав на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси», заставодержатель набуває право звернення стягнення на Предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання Боргових зобов'язань вони не будуть виконані або неналежно виконані, а також в інших випадках, встановлених в цьому Договорі та/або Кредитному договорі, положеннями чинного законодавства України.

Згідно п.5.4 Договору №1 застави майнових прав на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси», заставодержатель вправі за своїм вибором звернути стягнення як на будь-яку частину предмету застави, так і на весь предмет застави. Якщо заставодержатель зверне стягнення на частину предмету застави, він зберігає право звернення стягнення на інші частини предмету застави.

Згідно п.5.5. - 5.5.3. Договору №1 застави майнових прав на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси», сторони встановлюють, що положення цього пункту, разом з іншими положеннями договору, являють собою повну укладену угоду між сторонами, під відкладальною умовою, про переведення майнових прав (прав вимоги) на заставодержателя, з метою звернення стягнення на майнові права в позасудовому порядку. Такою, відкладальною умовою є прострочення виконання позичальником боргових зобов'язань чи невиконання заставодавцем будь-якого з положень п. 3.1 цього договору. Таким чином, заставодавець передають, а заставодержатель приймає майнові права, як вони визначені в цьому договорі, при умові, що позичальник не виконає належним чином боргові зобов'язання та/або заставодавець порушує положення п. 3.1 цього договору. Переведення частини майнових прав не означає припинення застави за цим договором, та у заставодержателя є право прийняти іншу частину майнових прав. 3 метою виконання п. 5.5 цього договору, сторони домовились, що час переведення майнових прав та розмір таких майнових прав, при невиконанні боргових зобов'язань, визначаються згідно з фактом невиконання позичальником боргових зобов'язань. При невиконанні заставодавцем положень цього договору та/або позичальником вимог кредитного договору, майнові права вважаються переведеними на заставодержателя з моменту повідомлення заставодержателем заставодавця про те, що положення цього договору були порушені та/або положення кредитного договору позичальником були порушені, та заставодержатель прийняв майнові права. При виконанні п.п. 5.5 - 5.5.2, заставодавець зобов'язаний виконати всі свої обов'язки, що передбачені на такий випадок законодавством. Факт переведення на заставодержателя майнових прав не підлягає підтвердженню додатковою згодою сторін.

29.12.2011 року між ПАТ «Златобанк» та ОСОБА_1 укладено зміни до договору №1 застави майнових прав на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси» від 16.08.2011 року, в яких сторони погодили зміни до договору в частині розміру забезпеченого зобов'язання - повернення кредитних коштів в розмірі 84000000,00грн., з кінцевим терміном повернення 15 серпня 2012 року, зі сплатою нарахованих процентів за користування кредитними коштами з розрахунку 12% річних і можливі неустойки у розмірах та у випадках, передбачених кредитним договором і цим Договором, а також інші витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги. (т.1 а.с.84)

14.08.2012 року між ПАТ «Златобанк» та ОСОБА_1 укладено зміни до договору №1 застави майнових прав на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси» від 16.08.2011 року, в яких сторони погодили зміни до договору в частині розміру забезпеченого зобов'язання - повернення кредитних коштів в розмірі 40000000,00грн., з кінцевим терміном повернення 15 серпня 2013 року, зі сплатою нарахованих процентів за користування кредитними коштами з розрахунку 12% річних і можливі неустойки у розмірах та у випадках, передбачених кредитним договором і цим Договором, а також інші витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги. (т.1 а.с.85)

23.07.2013 року між ПАТ «Златобанк» та ОСОБА_1 укладено зміни до договору №1 застави майнових прав на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси» від 16.08.2011 року, в яких сторони погодили зміни до договору в частині розміру забезпеченого зобов'язання - повернення кредитних коштів в розмірі 40000000,00грн., з кінцевим терміном повернення 14 серпня 2015 року, зі сплатою нарахованих процентів за користування кредитними коштами з розрахунку 12% річних і можливі неустойки у розмірах та у випадках, передбачених кредитним договором і цим Договором, а також інші витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги. (т.1 а.с. 86)

01.09.2014 року між ПАТ «Златобанк» та ОСОБА_1 укладено зміни до договору №1 застави майнових прав на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси» від 16.08.2011 року, в яких сторони погодили зміни до договору в частині розміру забезпеченого зобов'язання - повернення кредитних коштів в розмірі 40000000,00грн., з кінцевим терміном повернення 14 серпня 2015 року, зі сплатою нарахованих процентів за користування кредитними коштами з розрахунку 18% річних і можливі неустойки у розмірах та у випадках, передбачених кредитним договором і цим Договором, а також інші витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги. (т.1 а.с.87)

01.09.2014 року між ПАТ «Златобанк» та ОСОБА_1 укладено зміни до договору №1 застави майнових прав на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси» від 16.08.2011 року, в яких сторони погодили зміни до договору в частині розміру забезпеченого зобов'язання - повернення кредитних коштів в розмірі 39550000,00грн., з кінцевим терміном повернення 20 січня 2017 року, зі сплатою нарахованих процентів за користування кредитними коштами з розрахунку 18% річних і можливі неустойки у розмірах та у випадках, передбачених кредитним договором і цим Договором, а також інші витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги. (т.1 а.с.88)

Відповідно до ч.1 ст.576 ЦК України, предметом застави може бути будь-яке майно (зокрема річ, цінні папери, майнові права), що може бути відчужене заставодавцем і на яке може бути звернене стягнення.

Згідно ч.1 ст. 4 Закону України «Про заставу» (в редакції чинній на час укладання договору застави майнових прав), предметом застави можуть бути майно та майнові права.

Статтею 190 ЦК України визначено поняття майна, яким, як особливим об'єктом, вважаються: окрема річ, сукупність речей, а також майнові права, майнові обов'язки.

Згідно ст. 19 Закону України «Про заставу» (в редакції чинній на час укладання договору застави майнових прав), що кореспондується із положенням статті 589 Цивільного кодексу України, за рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом або договором, - неустойку), необхідні витрати та утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави.

Частинами першою, шостою та сьомою статті 20 Закону України «Про заставу» (в редакції чинній на час укладання договору застави майнових прав) передбачено, що заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором. Звернення стягнення на заставлене майно здійснюється за рішенням суду або третейського суду, на підставі виконавчого напису нотаріуса, якщо інше не передбачене законом або договором застави. Реалізація заставленого майна, на яке звернено стягнення, провадиться державним виконавцем на підставі виконавчого листа суду або наказу господарського суду, або виконавчого напису нотаріусів у встановленому порядку, якщо інше не передбачено цим Законом чи договором.

Звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом. (ч. 1 ст. 590 Цивільного кодексу України)

Як визначено в статті 57 Цивільного процесуального кодексу України, доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення сторін, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Письмовими доказами є будь-які документи, акти, довідки, листування службового або особистого характеру або витяги з них, що містять відомості про обставини, які мають значення для справи. (ч.1 ст.64 Цивільного процесуального кодексу України).

Відповідно до вимог ст. 60 Цивільного процесуального кодексу України, кожна сторона зобов'язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі. Доказуванню підлягають обставини, які мають значення для ухвалення рішення у справі і щодо яких у сторін та інших осіб, які беруть участь у справі, виникає спір. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Як визначено частинами 1, 2 ст.11 Цивільного процесуального кодексу України, суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі. Особа, яка бере участь у справі, розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд.

Відповідно до ч.1 ст.13 ЦК України, цивільні права особа здійснює у межах, наданих їй договором або актами цивільного законодавства, що кореспондується з положеннями ч.1,2 ст.14 ЦК України, згідно яких цивільні обов'язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства. Особа не може бути примушена до дій, вчинення яких не є обов'язковим для неї.

Як убачається зі змісту позовних вимог, предметом позову є корпоративні права на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси» у розмірі 41950000,00грн., що відповідає 100% статутного капіталу ТОВ «Форум Краси».

Відповідно до ст.167 ГК України, корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Разом з тим, право участі у товаристві окремо не може передаватись іншим особам, а отже є особистим немайновим правом, не може бути об'єктом договорів відчуження, а тому не може бути і предметом застави (ч.1 ст.100 ЦК України).

При цьому, як убачається зі змісту Договору №1 застави майнових прав на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси» від 16.08.2011р., предметом застави є майнові права ОСОБА_1 на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси», в розмірі 41950000,00грн., що відповідає 100% статутного капіталу ТОВ «Форум Краси».

Статтею 177 ЦК України визначено, що об'єктами цивільних прав є речі, в тому числі гроші та цінні папери, інше майно, майнові права, результати робіт, послуги, результати інтелектуальної, творчої діяльності, інформація, а також інші матеріальні і нематеріальні блага.

Майном, як особливим об'єктом згідно із ст. 190 ЦК України вважаються окрема річ, сукупність речей, а також майнові права та обов'язки. Майнові права є не споживною річчю. Майнові права визнаються речовими правами.

Майнові права визначаються як суб'єктивні права учасників цивільних правовідносин, пов'язані з володінням, користуванням, розпорядженням речами, а також майновими вимогами, що виникають між учасниками цивільного обороту з приводу цих речей та обміну речей, робіт, послуг.

Майнові права виникають з юридичних фактів, передбачених Цивільним кодексом України, іншими актами законодавства. За будь-якими договором про передавання речі боржник має передати річ, а кредитор має право вимоги передавання такої речі, яке є майновим.

Закон України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні» дає визначення поняття «майнові права», які можуть оцінюватися, визнаються будь-які права, пов'язані з майном, відмінні від права власності, у тому числі права, які є складовими частинами права власності (права володіння, розпорядження, користування), а також інші специфічні права (права на провадження діяльності, використання природних ресурсів тощо) та права вимоги.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку, що звертаючись з позовом до суду, ПАТ «Златобанк» просить звернути стягнення на права, які не є предметом застави, згідно договору застави, укладеному між сторонами, тому вимоги позову ПАТ «Златобанк» до ОСОБА_1 є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.

Крім того, згідно позовної заяви, позивач просить визначити способом реалізації предмета застави, на яке звернене стягнення, - відступлення обтяжувачу (АТ «Златобанк») права задоволення забезпеченої обтяженням вимоги на корпоративні права на частку в статутному капіталі ТОВ «Форум Краси», у розмірі 41950000,00грн., що відповідає 100% статутного капіталу ТОВ «Форум Краси».

Відповідно до положень статті 25 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" (в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин), у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження в рішенні суду зазначаються: 1) загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті обтяжувачу з вартості предмета забезпечувального обтяження; 2) опис рухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги обтяжувача; 3) заходи щодо забезпечення збереження предмета забезпечувального обтяження або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні; 4) спосіб реалізації предмета забезпечувального обтяження шляхом проведення публічних торгів або із застосуванням однієї з процедур, передбачених статтею 26 цього Закону; 5) пріоритет та розмір вимог інших обтяжувачів, на користь яких встановлено зареєстроване обтяження, які підлягають задоволенню з вартості предмета забезпечувального обтяження; 6) початкова ціна предмета забезпечувального обтяження для його подальшої реалізації на публічних торгах у порядку виконавчого провадження.

У разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження в рішенні суду зазначається спосіб реалізації предмета забезпечувального обтяження із застосуванням однієї з процедур, передбачених статтею 26 цього Закону.

Як убачається з позовної заяви, позивачем обрано спосіб (процедуру), передбачену п.3 ч.1 ст.26 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень", якою є відступлення обтяжувачу права задоволення забезпеченої обтяженням вимоги у разі, якщо предметом забезпечувального обтяження є право грошової вимоги, що також суперечить суті та предмету укладеного між сторонами договору застави.

Крім того, відповідно до ст.23 Закону України «Про заставу», при заставі майнових прав реалізація предмета застави провадиться шляхом уступки заставодавцем заставодержателю вимоги, що випливає із заставленого права. Заставодержатель набуває право вимагати в судовому порядку переводу на нього заставленого права в момент виникнення права звернення стягнення на предмет застави.

Виходячи з викладеного, суд приходить до висновку, що позивачем неправильно обрано спосіб захисту порушеного права.

Враховуючи наведене, вимоги ст.11 ЦПК України щодо розгляду справи в межах позовних вимог, суд приходить до висновку про відсутність передбачених законом підстав для задоволення позову ПАТ «Златобанк» до ОСОБА_1 про звернення стягнення на предмет застави.

Відповідно до ст. 88 Цивільного процесуального кодексу України, враховуючи, що на час звернення до суду з даним позовом, діяла редакція Закону України «Про судовий збір» за якою позивач був звільнений від сплати судового збору, суд відносить судові витрати по сплаті судового збору за рахунок держави.

На підставі викладеного та керуючись ст. 3, 6, 11, 13-16, 100, 190, 526, 572, 576, 589, 590, 610, 612, 615, 625, 629, 1049, 1050, 1054 Цивільного кодексу України, ст. 167 Господарського кодексу України, ст. 4, 19, 20, 23, 25, 26 «Про заставу», ст.24-26 Закону України «Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень», ст. 3, 10, 11, 57-61, 88, 179, 208, 209, 212-215, 218, 294 Цивільного процесуального кодексу України, суд, -

В И Р І Ш И В :

У задоволенні позову Публічного акціонерного товариства «Златобанк» до ОСОБА_1, третя особа Товариство з обмеженою відповідальністю «Форум Краси» про звернення стягнення на предмет застави - відмовити.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку шляхом подачі в 10-денний строк апеляційної скарги з дня проголошення рішення до Апеляційного суду м. Києва через суд першої інстанції, а особою, яка брала участь у справі, але не була присутня у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Суддя