АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 667/2146/15-ц Головуючий в І інстанції Майдан С.І. Провадження № 22-ц/791/2146/16 Доповідач: Прокопчук Л.П.
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

26 жовтня 2016 року колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі:

ГоловуючогоОСОБА_1
Суддів:ОСОБА_2,
ОСОБА_3
секретарОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні цивільну справу за апеляційними скаргами ОСОБА_5, ОСОБА_6, виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради на рішення Комсомольського районного суду м. Херсона від 03 грудня 2015 року у справі за позовом ОСОБА_5 до ОСОБА_6, третя особа, що не заявляє самостійних вимог - виконавчий комітет Комсомольської районної у м. Херсоні ради про усунення перешкод у вихованні дитини, визначення способу участі батька у вихованні дитини, відшкодування моральної шкоди, -

ВСТАНОВИЛА:

У березні 2015 року позивач звернувся до суду із вказаним позовом, обґрунтовуючи вимоги тим, що він перебував у шлюбі з відповідачкою з 2010 року, який за рішенням суду від 15.07.2014 року розірвано. Мають спільну дитину доньку - ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_1, місце проживання якої визначено з матірю.

Рішенням виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради від 11.07.2014 № 82 «Про дозвіл на спілкування з дітьми» був визначений спосіб участі його, як батька, у вихованні доньки, йому було надано дозвіл на спілкування з нею кожну першу та третю неділю місяця з 18 до 20 годин у присутності матері дитини.

Посилаючись на те, що відповідачка, чинить йому перешкоди у спілкуванні із дитиною та зазначене рішення виконкому не виконує, позивач просив суд, з уточненням позовних вимог, визначити наступні способи його участі у вихованні доньки:

I етап (адаптаційний): - протягом першого та другого місяця після набрання рішенням суду законної сили спілкування між ним та дочкою ОСОБА_8 здійснюється щосереди кожного місяця тривалістю 1,5 (півтори) години в період часу з 16.00 до 17.00 год. в присутності лише матері дитини ОСОБА_6 та представника виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради, та в період часу з 17.00 до 17.30 год. - в присутності лише матері дитини ОСОБА_6 за місцем реєстрації дитини, або за іншою адресою, обумовленою сторонами заздалегідь;

- протягом третього та четвертого місяців після набрання рішенням суду законної сили спілкування між ним та дочкою ОСОБА_8 здійснюється щосереди кожного місяця тривалістю 2 (дві) години в період часу з 16.00 до 17.00 год. в присутності лише матері дитини ОСОБА_6 та представника виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради, та в період часу з 17.00 до 18.00 год. - в присутності лише матері дитини ОСОБА_6, а також у неділю один раз на два тижні тривалістю 2 (дві) години в період часу з 17.00 до 19.00 год. в присутності лише матері дитини ОСОБА_6 за місцем реєстрації дитини, або за іншою адресою, обумовленою сторонами заздалегідь:

- протягом п'ятого, шостого та сьомого місяців після набрання рішенням суду законної сили спілкування між ним та дочкою ОСОБА_8 здійснюється щосереди кожного місяця тривалістю 2 (дві) години в період часу з 16.00 до 17.00 год. в присутності лише матері дитини ОСОБА_6 та представника виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради, та в період часу з 17.00 до 18.00 год. - в присутності лише матері дитини ОСОБА_6 за місцем реєстрації дитини, або за іншою адресою, обумовленою сторонами заздалегідь, а також щонеділі тривалістю 2 (дві) години в період часу з 17.00 до 19.00 год. в присутності лише матері дитини ОСОБА_6 за місцем реєстрації дитини, або за іншою адресою, обумовленою сторонами заздалегідь;

II етап (настає по завершенню адаптаційного): спілкування між ним та дочкою ОСОБА_8 здійснюється щосереди кожного місяця тривалістю 2 (дві) години в період часу з 16.00 до 17.00 год. в присутності лише матері дитини ОСОБА_6 та представника виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради, та в період часу з 17.00 до 18.00 год. - в присутності лише матері дитини ОСОБА_6 за місцем реєстрації дитини, або за іншою адресою, обумовленою сторонами заздалегідь, а також щосуботи тривалістю 2 (дві) години в період часу з 10.00 до 12.00 год. в присутності лише матері дитини ОСОБА_6, та щонеділі тривалістю 2 (дві) години в період часу з 16.00 до 18.00 год. без присутності матері за місцем проживання батька дитини, або за іншою адресою, обумовленою сторонами заздалегідь;

- забезпечити його вільний доступ до дочки ОСОБА_8 на наступний день після святкових днів, а саме на наступний день після Нового року, Різдва, Міжнародного жіночого дня, Пасхи, Дня незалежності України, дня народження дитини щороку у період часу з 17.00 до 19.00 год. у присутності лише матері дитини - ОСОБА_6 за місцем реєстрації дитини або за іншою адресою, обумовленою сторонами заздалегідь;

- стягнути з ОСОБА_6 на його користь 5000 грн. в рахунок відшкодування завданої моральної (немайнової) шкоди та понесені витрати на оплату судового збору в розмірі 487,20 грн. та правової допомоги в розмірі 4872 грн.

Рішенням Комсомольського районного суду м. Херсона від 03 грудня 2015 року позов задоволено частково.

Зобов'язано ОСОБА_6 не перешкоджати ОСОБА_5 браги участь у вихованні та вільному спілкуванні зі своєю донькою ОСОБА_8, ІНФОРМАЦІЯ_1.

Визначено спосіб участі ОСОБА_5 у вихованні малолітньої доньки - ОСОБА_8, ІНФОРМАЦІЯ_1, наступним чином:

І етап (адаптаційний): - протягом першого та другого місяця після набрання рішенням суду законної сили спілкування між батьком ОСОБА_5 та донькою ОСОБА_8 здійснюється щочетверга кожного місяця тривалістю 1 (одна) година в період часу з 16.30 до 17.30 год. в присутності матері дитини ОСОБА_6 та представника виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради за місцем реєстрації матері та дитини за адресою: АДРЕСА_1, або за іншою адресою, обумовленою сторонами заздалегідь;

- протягом третього, четвертого та п'ятого місяців після набрання рішенням суду законної сили спілкування між батьком ОСОБА_5 та донькою ОСОБА_8 здійснюється щочетверга кожного місяця тривалістю 2 (дві) години в період часу з 16.30 до 18.00 год. в присутності матері дитини ОСОБА_6 та представника виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради за місцем реєстрації матері та дитини за адресою АДРЕСА_1, або за іншою адресою, обумовленою сторонами заздалегідь.

ІІ етап (настає по завершенню адаптаційного): спілкування між батьком ОСОБА_5 та донькою ОСОБА_8 здійснюється щонеділі кожного місяця тривалістю 2 (дві) години в період часу з 10.00 до 12.00 год. в присутності матері дитини ОСОБА_6 за місцем реєстрації матері та дитини за адресою: АДРЕСА_1, або за іншою адресою, обумовленою сторонами заздалегідь.

- вільного доступу батька дитини ОСОБА_5 до доньки ОСОБА_8 на наступний день після святкових днів, а саме: на наступний день після Нового року, Різдва, Міжнародного жіночого дня, Пасхи, Дня незалежності України, Дня народження ОСОБА_8, щороку у період часу з 17.00 до 19.00 год. у присутності матері дитини ОСОБА_6 за місцем реєстрації матері та дитини за адресою: АДРЕСА_2, або за іншою адресою, обумовленою сторонами заздалегідь.

Зобов'язано ОСОБА_6 за добу до дня зустрічі ОСОБА_5 з ОСОБА_8, ІНФОРМАЦІЯ_1, надати останньому та представнику виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради інформацію щодо фактичного місця реєстрації, проживання або перебування дитини та місця зустрічі відповідно до встановленого графіка спілкування.

Стягнуто з ОСОБА_6 на користь ОСОБА_5 понесені судові витрати за сплату судового збору у розмірі 243,60 грн. та правової допомоги у розмірі 1333,33 грн.

В іншій частині позовних вимог відмовлено.

В апеляційній скарзі ОСОБА_5 просить рішення суду в частині визначення способу його участі у вихованні дитини змінити, задовольнити вказані позовні вимоги в повному обсязі, посилаючись на порушення судом норм матеріального і процесуального права.

В апеляційній скарзі ОСОБА_6, посилаючись на неповне зясування судом обставин справи, зокрема на недоведеність позивачем вчинення нею перешкод позивачу у спілкуванні з донькою та невиконання вказаного рішення, просить рішення суду скасувати і ухвалити нове, яким у задоволенні позову відмовити, залишивши графік відвідування дитини, встановлений рішенням виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради від 11.07.2014 року № 82 «Про дозвіл на спілкування з дітьми», яким визначено порядок спілкування батька з малолітньою донькою кожну першу та третю неділю місяця з 18.00 годин до 20.00 годин у її присутності,

В подальшому ОСОБА_6 просила визначений судом порядок спілкування батька з дитиною залишити без змін.

В апеляційній скарзі виконавчий комітет Комсомольської районної у м. Херсоні ради просить рішення суду скасувати і ухвалити нове рішення, яким залишити в силі рішення виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради від 11.07.2014 року № 82 «Про дозвіл на спілкування з дітьми», посилаючись на незаконність і необґрунтованість ухваленого по справі рішення.

В письмових запереченнях, ОСОБА_9 діюча від імені ОСОБА_5, доводи апеляційних скарг ОСОБА_6 та виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради не визнає, просить їх відхилити.

В письмових запереченнях ОСОБА_6 доводи апеляційної скарги ОСОБА_5 не визнає, просить їх відхилити.

Заслухавши суддю-доповідача перевіривши законність та обґрунтованість рішення в межах, визначених ст. 303 ЦПК України, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги підлягають задоволенню частково з таких підстав.

Із матеріалів справи вбачається і це встановлено судом, що з 02.07.2010 року ОСОБА_5 та ОСОБА_10 перебували у зареєстрованому шлюбі, який за рішенням Суворовського районного суду м. Херсона від 15.07.2014 року розірвано. /а.с. 30, 40 т. І/.

Сторони по справі мають спільну дитину - ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_1, яка проживає разом з матірю /а.с. 2, 163 т. І/.

Рішенням виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради від 11.07.2014 року № 82 надано дозвіл ОСОБА_5 на спілкування з малолітньою донькою ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_1, кожну першу та третю неділю місяця з 18.00 годин до 20.00 годин у присутності матері дівчинки /а.с. 18 т. І/.

Вказане рішення виконкому за заявою позивача переглядалось, проте було залишено без змін /а.с. 16 т. І/.

Рішенням Комсомольського районного суду м. Херсона від 19.11.2014 року стягнуто з ОСОБА_11 аліменти на користь ОСОБА_6 на утримання дитини - ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_1, щомісячно в розмірі 1/4 частини від усіх видів заробітку, однак не менше 30 % від прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку, щомісячно, починаючи з 08.07.2014 року і до досягнення дитиною повноліття.

Сторони визнають і не заперечують, що позивач виконує свої обовязки по утриманню малолітньої доньки належним чином, про що свідчить виписка про відкриття рахунку на імя відповідача в АТ «Сбербанк Росії», придбання ним дитячих іграшок та довідка ВДВС Комсомольського РУЮ в м. Херсоні про відсутність заборгованості по аліментах /а.с. 27, 80, 84, 95,121-123 т. І/.

Рішенням виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради від 14.11.2014 року за заявою ОСОБА_6 змінено малолітній ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_1, прізвище на «Вороніна», про що внесено відповідні зміни в актовий запис про народження дитини /а.с. 26, 29 т. І/.

Позивач неодноразово звертався до виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради з заявами про вжиття заходів щодо ОСОБА_6, яка чинить перешкоди у його побаченнях з донькою та не виконує рішення виконавчого комітету /а.с. 19-20, 219 т. І/.

Звернення ОСОБА_6А та ОСОБА_11 з заявами до Комсомольського РВ ХМУ УМВС України в Херсонській області про внесення відомостей до ЄРДР про вчинення кримінальних правопорушень від 18.07.2014, 22.07.2014, 29.11.2014, 05.09.2014, 02.12.2014, 10.12.2014, 09.02.2015, 20.04.2015, 22.04.2015 року та до інших установ, а також досліджені судом відеозаписи під час спілкування батька з дитиною, свідчать про конфліктні, напружені відносини між сторонами (а.с. 73-75, 131 -134, 137-143, 151 -159, 209 т. І).

Рішенням Суворовського районного суду м. Херсона від 16.01.2015 року, залишеним без змін рішенням Апеляційного суду Херсонської області від 18.02.2015 року, визначено місце проживання ОСОБА_8, 12.06.2013 року, разом з матір'ю - ОСОБА_6 /а.с. 145-146, 147-150 т. І/.

З наданих відповідачем довідок вбачається, що дитина з 16.03.2015 року відвідує Херсонський ясла-сад компенсуючого типу - у центрі розвитку дитини № 60 Херсонської міської ради /а.с. 58 т. ІІ/.

Згідно психолого-педагогічного висновку від 05.03.2015 року дитині рекомендований корекційний розвиток та виховання за програмою для дітей з порушенням мовлення в діагностичній групі /а.с. 164-165 т. І/.

З письмового висновку виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради від 06.11.2015 року вбачається, що виконком районної у місті ради як орган опіки та піклування вважає доцільним спілкування малолітньої ОСОБА_8 з батьком ОСОБА_11 згідно раніше прийнятого рішення виконкому від 11.07.2014 року №82, а саме: кожну першу та третю неділю місяця з 18.00 до 20.00 годин у присутності матері дівчинки /а.с. 189 т. II/.

Частинами 5 і 6 ст. 19 СК України передбачено, що орган опіки та піклування подає суду письмовий висновок щодо розвязання спору на підставі відомостей, одержаних у результаті обстеження умов проживання дитини, батьків, інших осіб, які бажають проживати з дитиною, брати участь у її вихованні, а також на підставі інших документів, які стосуються справи.

Суд може не погодитися з висновком органу опіки та піклування, якщо він є недостатньо обґрунтованим, суперечить інтересах дитини.

Колегія суддів повністю погодитися з вищезазначеним висновком органу і піклування щодо частоти спілкування батька з дитиною не може, виходячи з наступного.

Коли орган опіки і піклування вперше приймав рішення (11.07.2014р.) про спілкування малолітньої ОСОБА_8 з батьком, ОСОБА_5, а саме кожну першу та третю неділю місяця 18.00 год. до 20.00 год. в присутності матері дівчинки, дитині виповнився лише один рік.

Підтвердив свій висновок органі опіки і піклування 06.11.2015 року, коли ОСОБА_8 було майже 2 роки і 5 місяців.

На даний час дитині виповнилося більше 3 років і 3 місяців, вона стала дорослішою і тому періодичність побачень з батьком має бути значно частішою з тим, щоби дитина могла усвідомлювати, що відповідач є не сторонньою особою, а батьком, а також відчувати присутність його у своєму житті та необхідність такої присутності.

В той же час колегія суддів вважає, що дитина є малолітньою, вона надто привязана до матері, відтак такі побачення мають відбуватися в присутності матері дитини.

Оскільки дитина відвідує дитячий садок, перебуваючи в ньому з 08.00 год. до 18.00 год. щоденно, крім вихідних; мати дитини також працює та знаходиться на роботі з 08.00 год. до 18.00 год., то найоптимальнішим днем побачень буде вихідний день неділя, як то й визначив орган опіки та піклування, але такі побачення мають відбуватися щонеділі з 18.00 год. до 20.00 год.

Відповідно до ч.2 ст. 159 СК України в окремих випадках, якщо це викликано інтересами дитини, суд може обумовити побачення з дитиною присутністю іншої особи.

На думку колегії присутність сторонньої особи представника органу опіки і піклування при побаченнях батька з дитиною, про що просить ОСОБА_5, не відповідатиме інтересам самої дитини, бо дитина буде відволікатися на іншу особу, що не сприятиме зближенню рідних людей.

Обґрунтовуючи необхідність присутності представника органу опіки і піклування при побаченнях з дитиною, позивач вказував на неприязнені стосунки з відповідачкою, однак закон не вимагає при вирішенні цього питання враховувати лише інтереси сторін.

Крім того, залучення працівників органу опіки і піклування до таких побачень у їх вихідний день буде порушенням Конституції України та трудового законодавства.

Колегія суддів не може прийняти запропонований позивачем графік побачень з дитиною, бо ці побачення мають відбуватися, в основному, у робочі дні та часи, а відповідачка є працюючою особою, також на даний час працевлаштованим є і відповідач.

З урахуванням вищезазначеного колегія суддів вважає, що рішення суду першої інстанції в частині визначення способу участі позивача у вихованні малолітньої доньки ОСОБА_8, ІНФОРМАЦІЯ_1, слід змінити та встановити щонедільне спілкування батька з дитиною у вихідний день неділю з -18.00 год. до 20.00 год. в присутності матері за місцем реєстрації дитини, або іншою адресою, обумовленою сторонами заздалегідь.

При цьому колегія суддів виходить з того, що таким чином будуть враховані найвищі інтереси саме малолітньої дитини, що відповідає вимогам ч. 8 ст.7 СК України, ч.1 ст.3 Конвенції про права дитини.

Що стосується доводів апеляційної скарги ОСОБА_5 в частині того, що він як батько дитини має рівні права та обовязки щодо дитини, які передбачені у ст. 141 СК України, то таке його право, на думку колегії, під сумнів не ставиться, однак така абсолютна рівність прав можлива у разі, коли батьки проживають однією сімєю. За обставин, коли батьки проживають окремо, і за рішенням суду місце проживання дитини визначено з матірю, мають перш за все враховуватися права та інтереси самої дитини, яка привязується до певного місця та умов проживання, при цьому батьки мають враховувати вік дитини, стан її здоровя, інтереси, прихильність до батьків тощо та у спорі за неї не травмувати саму дитину.

Щодо рішення суду в частині зобовязання ОСОБА_6 за добу до зустрічі батька з дитиною надавати ОСОБА_5 інформацію щодо фактичного місця реєстрації, проживання або перебування дитини та місця зустрічі відповідно до встановленого графіка спілкування, то на думку колегії воно ні позивачем, ні судом не обґрунтоване належними доказами.

А виконавчий комітет Комсомольської районної ради у м.Херсоні, щодо якого відповідачка ОСОБА_6 зобовязана вчиняти такі ж дії, про зазначене взагалі не просив.

Тому у вищезазначеній частині судове рішення підлягає скасуванню з відмовою позивачу у задоволенні вказаних вимог.

Керуючись ст.ст. 303, 307, 309 ЦПК України, в силу ст.ст. 7, 159 СК України, ст. 3 Конвенції про права дитини, колегія суддів, -

В И Р І Ш И Л А:

Апеляційні скарги ОСОБА_5, ОСОБА_6, виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради задовольнити частково.

Рішення Комсомольського районного суду м. Херсона від 03 грудня 2015 року в частині визначення способу участі ОСОБА_5 у вихованні малолітньої доньки ОСОБА_8, ІНФОРМАЦІЯ_1, змінити, виклавши його в такій редакції:

Визначити спосіб участі ОСОБА_5 у вихованні малолітньої доньки ОСОБА_8, ІНФОРМАЦІЯ_1, встановивши щонедільне спілкування батька з дитиною у вихідний день неділю з 18.00 год. до 20.00 год. в присутності матері дитини за місцем реєстрації дитини або іншою адресою, обмовленою сторонами заздалегідь.

Це ж рішення суду в частині зобовязання ОСОБА_6 за добу до зустрічі ОСОБА_5 з донькою ОСОБА_8, ІНФОРМАЦІЯ_1 надавати останньому та представнику виконавчого комітету Комсомольської районної у м. Херсоні ради інформацію щодо фактичного місця реєстрації, проживання або перебування дитини та місця зустрічі відповідно до встановленого графіка спілкування скасувати і ухвалити нове.

Відмовити ОСОБА_5 у задоволенні цих вимог.

В решті це ж рішення суду залишити без змін.

Рішення набирає законної сили з моменту його проголошення і з цього ж часу може бути оскаржене в касаційному порядку протягом двадцяти днів до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.

Головуючий Л.П. Прокопчук

Судді: Л.В. Базіль

ОСОБА_3