Справа № 316/433/16-ц
Провадження № 2/316/403/16
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" серпня 2016 р. м.Енергодар

Енергодарський міський суд Запорізької області

в складі головуючого судді: Вільямовської Н.О.

при секретарі: Рябуха О.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Енергодар Запорізької області цивільну справу за позовом ОСОБА_1, яка діє в інтересах ОСОБА_2 до приватного нотаріуса Дніпропетровського нотаріального округу ОСОБА_3, треті особи ТОВ «ОТП Факторинг Україна», ПАТ «ОТП Банк», відділ державної виконавчої служби Енергодарського міського управління юстиції Запорізької області про визнання виконавчого надпису таким, що не підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1, діючи в інтересах ОСОБА_2, звернулася до суду до відповідача з позовною заявою про визнання виконавчого надпису таким, що не підлягає виконанню.

В обґрунтування позовних вимог вказала, що 27.11.2007 року між ЗАТ «ОТП Банк» та ОСОБА_2 було укладено кредитний договір №ML-206/004/2007 на підставі якого ОСОБА_2А було надано кредит у сумі 36 000 доларів США. В цей же день між ОСОБА_2А, який діяв за себе особисто та від імені ОСОБА_4, а також особисто ОСОБА_5 з однієї сторони та ЗАТ «ОТП Банк» - з іншої сторони було укладено договір іпотеки, відповідно до якого для забезпечення повного і своєчасного виконання зобовязань Іпотекодавець надає Іпотекодержателю в іпотеку майно, що знаходиться за адресою: Запорізька область, м. Енергодар, пр-т Будівельників, 42/55.

В силу обєктивних причин позивачем було порушено виконання вищеназваного зобовязання. Рішенням Енергодарського міського суду від 15.10.2010 року було вирішено питання про стягнення з ОСОБА_2 на користь ПАТ «ОТП Банк» заборгованості за цим кредитним договором у розмірі 290 624,96 коп. і сплачений судовий збір у розмірі 1700 грн. Ухвалою апеляційного суду Запорізької області від 16.12.2010 року рішення суду першої інстанції залишено в силі.

В березні 2016 року ОСОБА_2 надійшла постанова про відкриття виконавчого провадження (ВП №50037589) від 04.02.2016 року, в якій зазначено на те, що 03.06.2014 року приватним нотаріусом Дніпровського нотаріального округу ОСОБА_3 здійснено виконавчий напис №2130 про звернення стягнення на нерухоме майно: квартира, що знаходиться за адресою: Запорізька область, м. Енергодар, пр-т Будівельників, 42/55, що належить на праві власності ОСОБА_2 з метою погашення заборгованості перед ПАТ «ОТП Факторинг Україна» в розмірі 384 862,48 грн.

Вважаючи виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню позивач звернувся до суду.

Просить суд визнати виконавчий напис №2130 про звернення стягнення на нерухоме майно: квартира, що знаходиться за адресою: Запорізька область, м. Енергодар, пр-т Будівельників, 42/55, що належить на праві власності ОСОБА_2 з метою погашення заборгованості перед ПАТ «ОТП Факторинг Україна» в розмірі 384 862,48 грн., здійснений 03 червня 2014 року приватним нотаріусом Дніпровського нотаріального округу ОСОБА_3, таки, що не підлягає виконанню.

Представник позивача в судове засідання не зявився, проте подав заяву про розгляд справи у його відсутності. Позовні вимоги та викладені обставини у позовній заяві підтримує у повному обсязі та просить їх задовольнити.

Відповідач в судове засідання не зявилася, надав заяву про розгляд справи без її участі. В матеріалах справи є письмові заперечення, відповідно яких відповідач проти задоволення позовних вимог.

Третя особа ТОВ «ОТП Факторинг Україна» в судове засідання не зявилася, надали до суду письмові пояснення, згідно яких просять відмовити у задоволені позовних вимог (а.с. 120).

Третя особа ПАТ «ОТП Банк» в судове засіданні не зявилась, надали до суду письмові заперечення, просять відмовити у задоволені позовних вимог. (а.с. 146).

Третя особа відділ державної виконавчої служби Енергодарського міського управління юстиції Запорізької області не зявилась, причини неявки суду не відомі.

Дослідивши матеріали справи, оцінивши всі докази в їхній сукупності, а відтак, зясувавши дійсні обставини справи, суд приходить до висновку, що позовна заява ОСОБА_2 підлягає до задоволення в повному обсязі у зв'язку з наступним.

Судом встановлено, що 27.11.2007 року між ЗАТ «ОТП Банк» та ОСОБА_2 було укладено кредитний договір №ML-206/004/2007, предметом якого являється надання останньому кредиту в розмірі 36000,00 доларів США та обовязок повернути його та процентів за ними у строк до 27 листопада 2012 року.

У той же день (27.11.2007 року) з метою забезпечення виконання вказаного кредитного договору між ЗАТ «ОТП Банк» та ОСОБА_2, який діяв за себе та від імені ОСОБА_6, ОСОБА_5 був укладений договір іпотеки (а.с.156), згідно з умовами якого в іпотеку була передана квартира АДРЕСА_1.

15 жовтня 2010 року Енергодарським міським судом по справі № 2-1662 2010 рік за позовом ПАТ «ОТП Банк» до ОСОБА_2А про стягнення заборгованості за кредитним договором було вирішено стягнути з ОСОБА_2 на користь ПАТ «ОТП Банк» заборгованість за кредитним договором №ML-206/004/2007 в сумі 290 624,06 грн. і сплачені витрати по сплаті судового збору в розмірі 1700,00 грн. та витрат на інформаційно-технічне забезпечення в розмірі 120,00 грн. Ухвалою апеляційного суду Запорізької області від 16.12.2010 року вищеназване рішення залишено без змін.

10.12.2010 року ПАТ «ОТП Банк» відступило право вимоги за Кредитним договором та за Іпотечним договором ТОВ «ОТП Факторинг Україна».

Враховуючи існуюче рішення суду у ТОВ «ОТП Факторинг Україна» передано право вимоги у розмірі заборгованості, що виникла внаслідок невиконання, належного виконання ОСОБА_2 умов кредитного договору в розмірі 290 624,06 грн.

03 червня 2014 року приватним нотаріусом Дніпропетровського нотаріального округу ОСОБА_3 було вчинено виконавчий напис про звернення стягнення на нерухоме майно: квартира, що знаходиться за адресою: Запорізька обл., м. Енергодар пр-т. Будівельників 42/55, що належить на праві власності ОСОБА_2 з метою погашення заборгованості перед ПАТ "ОТП Факторинг Україна" в розмірі 384862,48 грн. Даний виконавчий напис було зареєстровано в реєстрі за № 2130.

На підставі виконавчого напису приватного нотаріуса Дніпропетровського нотаріального округу ОСОБА_3М №2130 виданого 03 червня 2014 року, державним виконавцем Енергодарського міського відділу державної виконавчої служби Енергодарського міського управління юстиції ОСОБА_7 винесено постанову про відкриття виконавчого провадження та боржнику надано термін для добровільного виконання виконавчого документу у строк до 10.02.2016 року.

Суд вважає, що та обставина, що на час вчинення виконавчого напису в Енергодарським міським судом Запорізької області вже було визначено розмір заборгованості ОСОБА_2 в сумі 290 624,06 грн. (а.с. 160) за вищезазначеним кредитним договором, нотаріус не мав права вчиняти надпис та самостійно визначати розмір заборгованості в розмірі 384862,48 грн. Вищеназване свідчить про існування спору між позивачем та ТОВ «ОТП Факторинг Україна», тобто нотаріус не мав право вчиняти виконавчий напис, оскільки розмір заборгованості не був безспірним.

Так, ОСОБА_2 є іпотекодавцем згідно з договором від 27.11.2007 року, укладеним між ним та банком. Але окрім ОСОБА_2 іпотекодавцями є і ОСОБА_6 та ОСОБА_5, права яких порушено вищеназваним надписом.

Відповідно до ч. 1, 3 ст. 33 Закону України «Про іпотеку» у разі виконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених ст. 12 цього Закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

У разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення, у цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону (ч. 1 ст. 35 Закону України «Про іпотеку»).

Згідно зі ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Пунктом 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів країни від 29 червня 1999 року № 1172 передбачено, що для одержання виконавчого напису подаються оригінал нотаріально посвідченої угоди та документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Відповідно до ч. 1 ст. 88 Закону України "Про нотаріат" нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років.

10.12.2010 року ПАТ «ОТП Банк» відступило право вимоги за Кредитним договором та за Іпотечним договором ТОВ «ОТП Факторинг Україна». 16.12.2010 року апеляційним судом було залишено в силі рішення Енергодарського міського суду від 15.10.2010 року з встановленим розміром заборгованості ОСОБА_2 перед ПАТ «ОТП Банк» за кредитним договором в розмірі 290 624,06 грн. З цього часу в ТОВ «ОТП Факторинг Україна» виникло право на вимогу даної суми. Виконавчий надпис було вчинено нотаріусом 03.06.2014 року, тобто після спливу трьох років з дня виникнення права вимоги.

Наказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22 лютого 2012року затверджена Інструкція Про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Главою 16 цієї інструкції передбачений порядок вчинення виконавчих написів та звернення до нотаріуса за вчиненням виконавчого напису, що визначено п. 2.3. глави 16 цієї інструкції.

Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця.

Обов'язкові умови вчинення виконавчого напису визначені у п. 3.1, 3.2, 3.3, 3.5, 5.1 глави 16 Інструкції Про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років.

Виконавчий напис вчинюється на оригіналі документа (дублікаті документа, що має силу оригіналу), що встановлює заборгованість.

Відповідно до п. 1 постанови Кабінету Міністрів України "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" від 29.06.1999 року № 1172 для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Зібрані по справі докази, оцінені судом належним чином кожен окремо на їх достовірність та допустимість, а також їх достатність та взаємний зв'язок у сукупності, встановлені судом обставини свідчать про те, що у суду є підстави для задоволення вимоги позивача ОСОБА_2 в повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 10, 57, 58, 60, 88, 208-209, 212-215 Цивільного процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

Визнати виконавчий напис №2130 про звернення стягнення на нерухоме майно: квартира, що знаходиться за адресою: Запорізька область, м. Енергодар, пр-т Будівельників, 42/55, що належить на праві власності ОСОБА_2 з метою погашення заборгованості перед ПАТ «ОТП Факторинг Україна» в розмірі 384 862,48 грн., здійснений 03 червня 2014 року приватним нотаріусом Дніпровського нотаріального округу ОСОБА_3, таки, що не підлягає виконанню.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом десяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Суддя: Н. О. Вільямовська