Справа № 500/6945/13-ц
Провадження № 2/500/1126/16
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 липня 2016 року Ізмаїльський міськрайонний суд Одеської області

в складі: головуючого судді Баннікової Н.В.

при секретарях Топтигіній О.М., Борчану О.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Ізмаїл цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2, Товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна», відділу державної виконавчої служби Ізмаїльського міськрайонного управління юстиції про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2, Товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна» (далі ТОВ «ОТП Факторинг Україна»), відділу державної виконавчої служби Ізмаїльського міськрайонного управління юстиції про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Вимоги за позовом обґрунтовував тим, що 22.09.2013 року йому стало відомо про те, що 07.06.2013 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 вчинено виконавчий напис щодо звернення стягнення на предмет іпотеки, а саме житловий будинок з надвірними спорудами, що знаходиться по вул. Чехова, 97-а у м. Ізмаїл та належить йому на праві власності на користь ТОВ «ОТП Факторинг Україна» в рахунок погашення кредитної заборгованості.

Позивач вважає, що виконавчий напис вчинений нотаріусом з порушенням норм чинного законодавства, оскільки він не отримував письмової вимоги про усунення порушень за кредитним договором від банку, а виконавчий напис вчиняється нотаріусом після спливу 30 днів з моменту одержання боржником письмової вимоги. Крім того, виконавчий напис було вчинено нотаріусом за наявності спору боржника з кредитором щодо суми боргу, а тому заборгованість зазначена у виконавчому написі нотаріуса не може вважатися безспірною. Також, виконавчий напис було вчинено до закінчення строку виконання основного зобовязання, що є порушенням п. 283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 року.

05.07.2016 р. позивач у судове засідання не зявився, заяву про відкладення розгляду справи не подав. 16.03.2016 р. у судовому засіданні позовні вимоги підтримав, просив їх задовольнити.

Приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 подав заяву про розгляд справи у його відсутність.

Представник Товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна», та представник відділу державної виконавчої служби Ізмаїльського міськрайонного управління юстиції про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.

Вивчивши матеріали справи, суд приходить до висновку щодо відмови у задоволенні позовних вимог, виходячи з наступного.

Згідно зі ст. 87 Закону України Про нотаріат для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст. 88 Закону України Про нотаріат нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Пунктом 2.3 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012 року № 296/5, що діяв на час виникнення правовідносин, визначалось, що вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобовязання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення звязку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу.

Відповідно до п. 3.1. вказаного Порядку, нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172 (п. 3.2 Порядку).

Пунктом 1-1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів передбачено, що для одержання виконавчого напису за іпотечними договорами, що передбачають право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі прострочення платежів за основним зобовязанням до закінчення строку виконання основного зобовязання додаються: а) оригінал нотаріально посвідченого іпотечного договору; б) оригінал чи належним чином засвідчена копія договору, що встановлює основне зобовязання; в) засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобовязання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності), з відміткою стягувача про непогашення заборгованості; г) оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового звязку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобовязання; ґ) довідка фінансової установи про ненадходження платежу.

Судом встановлено, що 28.02.2008 року між ПАТ «ОТП Банк» та ОСОБА_1 було укладено кредитний договір.

28.02.2008 року в забезпечення виконання зобовязань за вказаним кредитним договором, між вказаними сторонами було укладено договір іпотеки, згідно умов якого ОСОБА_1 передав в іпотеку банку житловий будинок з надвірними спорудами, що знаходиться по вул. Чехова, 97-а у м. Ізмаїл.

27.01.2012 року ПАТ «ОТП Банк» було укладено договір про передачу активів та

кредитних зобовязань, згідно якого ПАТ «ОТП Банк» відступило ТОВ «ОТП Факторинг Україна» право вимоги до боржників за кредитними та забезпечувальними договорами, в тому числі і за вищевказаним договором іпотеки.

10.04.2013 року ТОВ «ОТП Факторинг Україна» направило ОСОБА_1 досудову вимогу, в якій запропоновано сплатити на користь ТОВ «ОТП Факторинг Україна» суму заборгованості за кредитом у розмірі 65 273,74 доларів США та процентів за користування кредитом в розмірі 22 839,20 доларів США, а всього на суму 88 112,94 доларів США, що підтверджується відміткою поштового відділення звязку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу, а саме: АДРЕСА_1.

07.06.2013 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 вчинено виконавчий напис щодо звернення стягнення на нерухоме майно - житловий будинок з надвірними спорудами, що знаходиться по вул. Чехова, 97-а у м. Ізмаїл в рахунок задоволення вимог банку за кредитним договором від 28 лютого 2008 року на загальну суму 88 112,94 доларів США, яка складається із залишку заборгованості за кредитом у розмірі 65273,74 доларів США та процентів за користування кредитом в розмірі 22839,20 доларів США.

Отже, сума заборгованості, яка вказана в досудовій вимозі від 04.04.2013 року (88 112,94 доларів США) однакова із сумою заборгованості, яка зазначена у виконавчому написі нотаріуса від 07.06.2013 року (88112,94 доларів США).

Інструкція про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України № 20/5 від 3 березня 2004 року, яка з 07 березня 2012 року, на норми якої посилався позивач у підтвердження позовних вимог, втратила чинність, а тому не могла бути застосована до спірних правовідносин, оскільки з 07.03. 2012 року набрав чинності Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012 року № 296/5.

Доказів на підтвердження того, що позивач повідомив ТОВ «ОТП Факторинг Україна» про зміну адреси свого фактичного проживання, як того вимагає п. 2.3.5 частини 2 кредитного договору від 28.02.2008 року останній не надав.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.87, 88 Закону України «Про нотаріат», Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012 року № 296/5, ст.ст.10,11,60,88,209,212-215,218 ЦПК України,-

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2, Товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна», відділу державної виконавчої служби Ізмаїльського міськрайонного управління юстиції про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню відмовити.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом десяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Суддя:(підпис) З оригіналом згідно: Суддя: ОСОБА_3