Провадження № 2/522/7206/16
"19" жовтня 2016 року
Приморський районний суд міста Одеси в складі:
головуючого - судді Погрібного С.О.
за секретаря судового засідання - Грищук В.О.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Одесі цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна» про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, за участі третьої особи - приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар Ірини Михайлівни, -
Позивач звернувся до суду з вимогою про визнання виконавчого напису, вчиненого приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар Іриною Михайлівною від 12 липня 2013 року, зареєстрованого в реєстрі за номером № 5101, - таким, що не підлягає виконанню. В обґрунтування позову посилався на наступне. Між ЗАТ «ОТП Банк» та позивачем ОСОБА_1 укладено кредитний договір № СМ-8МЕ502/130/2008 від 2 червня 2008 року.
З метою забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором між позивачем та банком підписано іпотечний договір № PM-SME-502/130/2008 від 02.06.2008 року. У зв'язку з невиконанням кредитором ОСОБА_1 вимог банку за кредитним договором, банк звернувся до Київського районного суду м. Одеси із вимогою про стягнення з боржника грошових коштів за кредитним договором. Провадження у вказаній справі відкрито ухвалою суду від 12 липня 2013 року, у подальшому зазначений позов задоволено рішенням суду від 18.11.2013 року, згідно з яким стягнуто солідарно з ОСОБА_1 та ОСОБА_1 як фізичної особи-підприємця на користь ТОВ «ОТП Факторинг Україна» 80 925,51 доларів США, що еквівалентно 646 837,60 гривень. Втім, в подальшому позивачу стало відомо про наявність виконавчого напису, виданого приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар І. М., на підставі якого має бути звернуто стягнення на предмет іпотеки - нежитлових приміщень офісу, що знаходяться за адресою АДРЕСА_1, загальною площею 29,7 кв.м., за рахунок коштів, отриманих від реалізації цього нерухомого майна мають бути задоволені вимоги ТОВ «ОТП Факторинг Україна» у розмірі 69 035,30 доларів США, що еквівалентно 553 499,15 гривень. Таким чином, позивач вважає зазначений виконавчий напис таким, що грубо порушує його права та інтереси, оскільки вказана сума, на думку позивача, не є безспірною з огляду на те, що виконавчий напис вчинено нотаріусом під час вирішення справи з цього приводу у судовому порядку.
В судове засідання представник позивача не з'явився, проте надав суду заяву, якою позов підтримав у повному обсязі, просив суд задовольнити його у повному обсязі та розглядати справу за його відсутності.
Відповідач - представник Товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна» засідання не з'явилися неодноразово, про час і місце судового засідання повідомлялися належним чином. Суд у зв'язку з їхньою неявкою та неповідомленням про поважні причини такої неявки в судове засідання в порядку статті 169 ЦПК України, враховуючи відсутність відповідних заперечень від позивача, ухвалив слухати справу за відсутності відповідача, який не з'явився, у порядку заочного розгляду справи.
Третя особи - приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар Ірина Михайлівна надала заяву про розгляд справи за її відсутності.
Суд дослідив матеріали справи, за наслідками цього вважає, що вимоги позову підлягають задоволенню у повному обсязі. Судом встановлені такі фактичні обставини на підставі представлених письмових доказів.
Між ЗАТ «ОТП Банк» та позивачем ОСОБА_1 укладено кредитний договір № СМ-8МЕ502/130/2008 від 2 червня 2008 року.
З метою забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором між позивачкою та банком підписано іпотечний договір № PM-SME-502/130/2008 від 02.06.2008 року.
У подальшому, право вимоги за договором іпотеки придбано ТОВ «ОТП Факторинг Україна» за договором про відступлення права вимоги від 19.07.2013 року.
У зв'язку з невиконанням кредитором ОСОБА_1 вимог банку за кредитним договором, банк звернувся до Київського районного суду м. Одеси із вимогою про стягнення з боржника грошових коштів за кредитним договором.
Провадження у вказаній справі відкрито ухвалою суду від 12 липня 2013 року, у подальшому зазначений позов задоволено рішенням суду від 18.11.2013 року, згідно з яким стягнуто солідарно з ОСОБА_1 та ОСОБА_1 як фізичної особи-підприємця на користь ТОВ «ОТП Факторинг Україна» 80 925,51 доларів США, що еквівалентно 646 837,60 гривень.
Виконавчим написом, вчиненим приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар І. М. 19.07.2013 року, рекомендовано звернути стягнення на предмет іпотеки - нежитлові приміщення офісу , що знаходяться за адресою АДРЕСА_1, загальною площею 29,7 кв.м., за рахунок грошових коштів, отриманих від реалізації цього нерухомого майна мають бути задоволені вимоги ТОВ «ОТП Факторинг Україна» у розмірі 69 035,30 доларів США та 1 700,0 гривень, що еквівалентно та в сумі складає 553 499,15 гривень.
Позивачем ОСОБА_1 не спростовується факт несвоєчасного виконання договірних зобов'язань.
Таким чином, за обставинами й заявленими вимогами відповідачем до Київського районного суду м. Одеси, вбачається розбіжність у сумах заборгованості, які ухвалено судом стягнути з позивача цій справі на користь відповідача й запропоновано звернути стягнення нотаріусом у цих самих правовідносинах.
Правилами статей 526, 589, 590 ЦК України передбачено, що зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору. У разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.
Звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом.
В п.6.3 вказаного договору про іпотеку передбачено право іпотекодержателя звернутися до уповноважених органів за захистом своїх прав в порядку, встановленому чинним законодавством України. Заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли зобов'язання не буде виконано у встановлений строк (термін), якщо інше не встановлено договором або законом.
Відповідно до ст. 33 Закону України «Про іпотеку», разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.
У зв'язку з невиконанням позивачем ОСОБА_1 зобов'язань щодо сплати заборгованості за кредитним договором, відповідач на реалізацію свого права звернувся до приватного нотаріуса з вимогою вчинення виконавчого напису на предмет іпотеки, при цьому надав, на свій розсуд, документи на підтвердження безспірності боргу позивачки, що, станом на 19 липня 2013 року, склав 69 035,30 доларів США та 1 700, 0 гривень.
Згідно зі ст. 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.
Відповідно до п. 282 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють безспірність. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Згідно з постановою Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом і за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується документами, передбаченими затвердженим постановою Ради Міністрів України від 12 жовтня 1976 року № 483 Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів державних нотаріальних контор (з наступними змінами) і що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у випадках, коли законом встановлено інший строк давності - не минув цей строк.
Пунктом 1 розділу 1 переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку встановлено, що стягнення грошових сум та іншого майна, виплата, передача або повернення яких передбачено нотаріально посвідченими угодами, провадиться на підставі: оригіналу угоди; документа, що встановлює прострочку виконання.
Таким чином, з тексту наведених норм законодавства вбачається, що під час вчинення виконавчого напису нотаріусом має правове значення доведеність факту безспірності суми стягуваної заборгованості.
Проте, відповідачем не було надано доказів на підтвердження безспірності суми заборгованості. Так, у 19 липня 2013 року відповідач звернувся до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису, де зазначена сума заборгованості за договором кредиту у розмірі 69 035,30 доларів США та 1 700, гривень.
Вже на час вказаного звернення в провадженні суду перебувала цивільна справа №520/7955/13-ц за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна» до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за кредитним договором (з 12 липня 2013 року).
З наданої суду копії позовної заяви по вказаній справі від 21.06.2013 року вбачається, що позивач просить стягнути з ОСОБА_1 суму 646 837,0 гривень, що в еквіваленті, станом на 30.04.2013 року, складає 80 925,51 долари США.
Зазначений позов задоволено рішенням суду від 18.11.2013 року, яким стягнуто солідарно з ОСОБА_1 та ОСОБА_1 як фізичної особи-підприємця на користь ТОВ «ОТП Факторинг Україна» 80 925,51 доларів США, що еквівалентно 646 837,60 гривень.
Та обставина, що на час вчинення виконавчого напису в суді вже існував спір щодо розміру заборгованості за вищезазначеним кредитним договором, спростовує висновок нотаріуса про безспірність заборгованості боржника.
Таким чином, судом констатується наявність спору між цими сторонами під час вчинення нотаріусом виконавчого напису, при цьому спір судом вирішувався не тільки з приводу наявності заборгованості ОСОБА_1 перед Товариством з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна», а й з приводу розміру цієї заборгованості, що підлягає стягненню з боржника на користь кредитодавця.
При визначенні змісту категорії безспірності вимоги суд має керуватися однаковим для всіх судів України її розумінням, сформульованим у своїх правових позиціях постановою судової палати у цивільних справах Верховного Суду України від 4 березня 2015 року по справі № 6-27цс-15. Згідно із цими правовими позиціями, коли заявником порушується питання про стягнення штрафних санкцій, процентів, збитків, що не випливають з договору, то ця сума з боржником не погоджується, залежить від багатьох складових, а отже, вона є спірною.
Резюмуючи, судом констатується факт порушення нотаріусом процедури вирішення питання про можливість вчинення виконавчого напису в цьому випадку. Поза увагою нотаріуса залишилось й те, що стягувач звернувся про стягнення, в тому числі, спірної суми боргу.
За таких обставин, нотаріус при вчиненні виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності сум, що підлягають стягненню, та безспірності характеру правовідносин сторін, що не відповідає вимогам Закону України «Про нотаріат», Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.
Згідно із ч. 1 ст. 50 Закону України «Про нотаріат» нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. При цьому, право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.
Відповідно до ст. 88 ЦПК України також підлягає задоволенню вимога про стягнення з відповідача судових витрат за сплачений судовий збір.
За ст. 16 ЦК України кожна особа має право звернутися в суд за захистом свого цивільного права у випадку його порушення з вимогою про примусове виконання зобов'язання в натурі.
Згідно зі ст. 11 ЦПК України суд розглядає цивільну справу в межах заявлених вимог і на підставі представлених сторонами доказів.
Керуючись ст. 16 ЦК України, ст. ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат», ст.ст. 10, 11, 60, 88, 209, 212, 214-215 Цивільного процесуального кодексу України, СУД -
Позов - задовольнити.
Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис приватного нотаріуса Дніпропетровського місткого нотаріального округу Бондар Ірини Михайлівни від 19 липня 2013 року, зареєстрований у реєстрі № 5101, вчинений на підставі договору іпотеки, що укладений між ОСОБА_1 та Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк», правонаступником по всіх правах та зобов'язань у цих правовідносинах якого є Товариство з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна».
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна» на користь ОСОБА_1 (ідентифікаційний код НОМЕР_1) суму сплаченого судового збору в розмірі 580,0 гривень.
Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом десяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.
Рішення може бути переглянуто судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача шляхом звернення із заявою про перегляд заочного рішення протягом десяти днів з дня отримання його копії.

СУДДЯ: С.О. Погрібний

19.10.2016