Апеляційний суд Кіровоградської області
№ провадження 22-ц/781/75/16 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Доповідач Сукач Т. О.
УХВАЛА

28.01.2016 року колегія суддів судової палати у цивільних справах Апеляційного суду Кіровоградської області у складі:

головуючого судді - Сукач Т.О.

суддів - Бубличенко В.П.

- ОСОБА_2

при секретарі - Савченко Н.В.

розглянула у відкритому судовому засіданні в місті Кіровограді цивільну справу за заявою ОСОБА_3, заінтересована особа - орган опіки та піклування Кіровоградського міськвиконкому, про встановлення факту батьківства, за апеляційною скаргою ОСОБА_4 на рішення Кіровського районного суду міста Кіровограда від 26 вересня 2005 року і

в с т а н о в и л а :

21 червня 2005 року ОСОБА_3 звернувся до суду із заявою про встановлення факту батьківства, заінтересованою особою зазначав - орган опіки та піклування Кіровоградського міськвиконкому. В обґрунтування вимог посилався на те, що з листопада 1998 року до жовтня 2004 року він проживав однією сімєю без реєстрації шлюбу з ОСОБА_4. За час спільного проживання у них народилося двоє дітей: 11.08.1999 року - син ОСОБА_5, а 01.07.2004 року - дочка ОСОБА_6. Батьком дітей є він (заявник).

Оскільки він із ОСОБА_4 не перебував у шлюбі, запис про батька дітей у Книзі реєстрації народжень та у свідоцтвах про народження проведено за прізвищем матері, а імя та по батькові батька дітей записані за вказівкою матері ОСОБА_7, що не відповідає дійсності, є неправильним.

У жовтні 2004 року ОСОБА_4 залишила йому дітей та виїхала за межі Кіровоградської області. Син проживає разом з ним, а дочка ОСОБА_8 знаходиться у Будинку дитини міста Кіровограда.

Встановити факт батьківства йому необхідно для того, щоб діти проживали разом із ним, він мав можливість спілкуватися з ними та виховувати їх.

Посилаючись на зазначені обставини просив його вимоги задовольнити.

Рішенням Кіровського районного суду міста Кіровограда від 26 вересня 2005 року заяву задоволено. ОСОБА_3 визнано М.О. батьком ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, та ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_2. Внесено зміни в актовий запис № 2 від 18.10.1999 року про народження ОСОБА_5, вчинений Кудряшівською сільською радою Кремінського району Луганської області та актовий запис № 829 від 11 травня 2005 року про народження ОСОБА_6 і у графі відомостей про батьків батьком дітей вказано ОСОБА_3.

У апеляційній скарзі ОСОБА_4ставить питання про скасування рішення суду як такого, що не відповідає вимогам норм матеріального і процесуального права, просить ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні заяви ОСОБА_3 Зокрема, зазначає, що заявник не є батьком її дітей, висновки суду щодо його батьківства не підтверджуються належними доказами.

ОСОБА_3 і ОСОБА_4 в судове засідання апеляційного суду не зявилися, про час і місце розгляду справи повідомлені у встановленому статтею 76 ЦПК України порядку, що підтверджується рекомендованими повідомленням про вручення поштового відправлення із судовою повісткою. Враховуючи положення ч.2 ст.305 ЦПК України, згідно з якою неявка сторін або інших осіб, які беруть участь у справі, належним чином повідомлених про час і місце розгляду справи, не перешкоджає розглядові справи, колегія суддів вирішила розглядати справу у відсутності заявників.

Заслухавши доповідача, дослідивши матеріали справи, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції та обґрунтованість доводів апеляційної скарги у встановлених ст.303 ЦПК України межах, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а рішення суду скасуванню з таких підстав.

Згідно положень ч.2 ст.126 СК України походження дитини від батька визначається за заявою жінки та чоловіка, які не перебувають у шлюбі між собою. Така заява може бути подана як до, так і після народження дитини до органу державної реєстрації актів цивільного стану.

За відсутності заяв, право на подання яких встановлено статтями 126 і 127 цього Кодексу, батьківство щодо дитини може бути визнане за рішенням суду (ч.1 ст.128 СК України в редакції, що була чинною на час звернення ОСОБА_3 до суду).

Позов про визнання батьківства може бути пред'явлений матір'ю, опікуном, піклувальником дитини, особою, яка утримує та виховує дитину, а також самою дитиною, яка досягла повноліття. Позов про визнання батьківства може бути пред'явлений особою, яка вважає себе батьком дитини (ч.3 ст.128 СК України).

Відповідно до ст.130 СК України у разі смерті чоловіка, який не перебував у шлюбі з матір'ю дитини, факт його батьківства може бути встановлений за рішенням суду.

З 01.09.2005 року набрав чинності ЦПК України 2004 року.

За приписами п. 6 Прикінцевих та перехідних положень ЦПК України 2004 року заяви і скарги, подані до набрання чинності цим Кодексом відповідно до Цивільного процесуального кодексу України 1963 року, розглядаються у порядку, встановленому цим Кодексом. Такі заяви чи скарги не можуть бути залишені без руху чи повернуті у порядку, встановленому статтями 121, 297, 327, 355 цього Кодексу, якщо вони подані з додержанням відповідних вимог Цивільного процесуального кодексу України 1963 року.

Із матеріалів справи вбачається, що 21.06.2005 року ОСОБА_3 звернувся до суду із заявою в порядку окремого провадження, в якій просив встановити факти його батьківства відносно дітей: ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, та ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_2, оскільки запис про батька дітей у Книзі реєстрації народжень та у свідоцтвах про народження проведено за прізвищем матері, а імя та по батькові батька дітей записані за вказівкою матері - ОСОБА_4

Ухвалюючи рішення про задоволення вимог заявника та визнаючи його батьком дітей, суд першої інстанції послався на ст.128 СК України та положення ст.ст.273,274 ЦПК України,1963 року, якими було урегульовано встановлення в порядку окремого провадження фактів, що мають юридичне значення.

При цьому суд не звернув уваги на те, що справи за заявами про встановлення фактів батьківства (ст.130 СК України) розглядаються за правилами окремого провадження, а відповідно до ст. 128 СК України справи про визнання батьківства за рішенням суду - за правилами позовного провадження. У першому випадку передумовою звернення до суду за заявою про встановлення факту батьківства є смерть особи, батьківство якої встановлюється, а в другому , як у даному випадку, особа, батьківство якої встановлюється в судовому порядку, має бути позивачем у справі, а відповідачем, як правило, є мати дітей щодо яких установлюється батьківство, а так самовідповідачами можуть бути опікун, піклувальник дитини, особа, яка утримує та виховує дитину.

Із матеріалів справи вбачається, що суд розглянув справу в порядку окремого провадження, мати дітей ОСОБА_4 не була залучена до участі у справі. У апеляційній скарзі ОСОБА_4 категорично заперечує батьківство ОСОБА_3 щодо її дітей.

Зазначене свідчить про те, що між заявником і матірю дітей є спір щодо його батьківства, отже, спір про право, який розглядається за правилами позовного, а не окремого провадження.

Згідно ч.3 ст.255 ЦПК України 1963 року, якщо при розгляді справи порядком окремого провадження виникне спір про право, підвідомчий судам, суд залишає заяву без розгляду і розяснює заінтересованим особам, що вони вправі подати позов на загальних підставах.

Аналогічну положення містить ч.6 ст.235 ЦПК України 2004 року.

Ураховуючи наведене колегія суддів вважає, що рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню, а заява ОСОБА_3 залишенню без розгляду. Розяснити заявнику його право звернення до суду з позовом на загальних підставах.

Керуючись ст.ст.235 ч.6, 307 ч.1п.4, 310 ч.1, 313-315 ЦПК України колегія суддів судової палати в цивільних справах апеляційного суду Кіровоградської області

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу ОСОБА_4 задовольнити частково.

Рішення Кіровського районного суду міста Кіровограда від 26 вересня 2005 року скасувати.

Заяву ОСОБА_3 про встановлення факту батьківства залишити без розгляду.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя

Судді