АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 22ц /796/9507/2016 Головуючий у І інстанції Шереметьєва Л.А.
Доповідач Котула Л.Г.
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
23 серпня 2016 року Колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ Апеляційного суду м. Києва в складі:
Головуючого судді Котули Л.Г.
Суддів: Волошиної В.М., Слюсар Т.А.
За участю секретаря Крічфалуши С.С.
розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Києві апеляційну скаргу представника військової частини НОМЕР_1 старшого лейтенанта юстиції Побігай Михайла Олександровича на рішення Солом`янського районного суду м. Києва від 18 травня 2016 року в справі за заявою військової частини НОМЕР_1 , зацікавлені особи : ОСОБА_1 , Солом`янський районний відділ державної міграційної служби України в м. Києві про визнання особи безвісно відсутньою,
У березні 2016 року Військова частина НОМЕР_1 звернулася до суду із заявою про визнання безвісно відсутнім молодшого сержанта ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Калита Броварського району Київської області.
Визнання ОСОБА_2 безвісно відсутнім їй необхідно для встановлення та правового оформлення припинення дії контракту про проходження військової служби відповідно до п. 34 Положення про проходження громадянином України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України № 1153/2008 від 10 грудня 2008 року.
В обґрунтування заяви Військова частина НОМЕР_1 посилалася, на те, що згідно з бойовим розпорядженням начальника штабу першого заступника керівника Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей № 1684ог/дск від 09.02.2015, екіпаж фельд`єгерсько-поштового зв`язку автомобіля УАЗ 3151 в/н НОМЕР_2 ( двигун № НОМЕР_3 , кузов № НОМЕР_4 ) у складі старшого екіпажу ОСОБА_3 , стрільця-охоронця майора ОСОБА_4 , молодшого сержанта ОСОБА_2 близько 11.00 год. 09 лютого 2015 року вибув для здійснення доставки майна зв`язку маршрутом : базовий табір САРМАТ-КРАМАТОРСЬК-ДЕБАЛЬЦЕВЕ та зворотному напрямку.
Разом з екіпажем машин фельд`єгерсько-поштового зв`язку до штабу сектору С вибули полковник ОСОБА_5 і підполковник ОСОБА_6 .
Після виявлення факту неприбуття зазначеного транспортного засобу до місяця призначення та інформації про можливе блокування автомобільного шляху Артемівськ-Дебальцеве підрозділами сепаратистів, починаючи з 16.00 год. 09.02.2015 начальником відділу зв`язку та АСУ полковником ОСОБА_7 та іншими офіцерами відділу за його вказівками неодноразово здійснювалися спроби зв`язатися із зниклими військовослужбовцями за допомогою засобів мобільного зв`язку, які виявилися безрезультатними.
При цьому заявник , зазначав, що 19.02.2015 до військової частини НОМЕР_1 надійшов лист від тимчасово виконуючого обов`язки начальника військ зв`язку Збройних Сил України начальника Головного управління зв`язку та інформаційних систем генерального штабу Збройних Сил України від 19.02.2015 № 308/16/1131 в якому було повідомлено , що відповідно до донесення штабу Антитерористичної операції № Д22/дск від 10.02.2015 за непідтвердженими даними місце знаходження ОСОБА_3 , майора ОСОБА_4 та сержанта ОСОБА_2 невідоме.
З метою проведення розшуку військовослужбовців, командування військової частини НОМЕР_1 звернулося до волонтерської організації Офіцерський корпус і протягом лютого місяця волонтерами проводились заходи щодо розшуку особового складу екіпажа в/ч НОМЕР_1 . На початку березня місяця волонтери знайшли тіла, які підходили під описи полковника ОСОБА_3 , майора ОСОБА_4 та молодшого сержанта ОСОБА_2 і у морзі м. Артемівськ Донецької обл. тіла полковника ОСОБА_3 та ОСОБА_4 були впізнані, а тіло, яке підходило під опис молодшого сержанта ОСОБА_2 не було впізнано батьками.
20.02.2015 до в/ч НОМЕР_1 надійшов витяг із наказу першого заступника керівника Антитерористичного Центру при СБУ про виключення із складу сил та засобів молодшого сержанта ОСОБА_2 , як такого , який зник безвісти і протягом року вживалися заходи щодо пошуку та встановлення місця знаходження ОСОБА_2 , однак і по теперішній час інформації не отримано.
Посилаючись на зазначені обставини , заявник просив задовольнити заяву.
Рішенням Солом`янського районного суду м. Києва від 18 травня 2016 року в задоволені заяви військової частини НОМЕР_1 про визнання безвісно відсутнім ОСОБА_2 відмовлено.
У апеляційній скарзі представник заявника ОСОБА_8 просить рішення суду скасувати, оскільки судом порушені вимоги процесуального права та висновки суду не відповідають вимогам закону та обставинам справи.
Заслухавши доповідача, пояснення представника заявника, який підтримав заяву та просив її задовольнити , ОСОБА_1 , яка заперечувала проти задоволення апеляційної скарги, вказуючи на те, що суд правильно відмовив у задоволенні заяви, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню.
Відповідно до ст. 43 ЦК України фізична особа може бути визнана судом безвісно відсутньою, якщо протягом одного року в місці її постійного проживання немає відомостей про місце її перебування. У разі неможливості встановити день одержання останніх відомостей про місце перебування особи початком її безвісної відсутності вважається перше число місяця, що йде за тим, у якому були одержані такі відомості, а в разі неможливості встановити цей місяць - перше січня наступного року.
Отже, обов`язковою підставою для звернення до суду щодо вирішення питання про визнання фізичної особи безвісно відсутньою є відсутність відомостей про її місце перебування. Не може вирішуватися питання про визнання фізичної особи безвісно відсутньою , якщо особа хоча і відсутня, але є інформація про місце її перебування.
Відповідно до ст.248 ЦПК України, суд до початку розгляду справи про визнання фізичної особи безвісно відсутньою встановлює осіб (родичів, співробітників тощо), які можуть дати свідчення про фізичну особу, місцеперебування якої невідоме, а також запитує відповідні організації за останнім місцем проживання відсутнього (житлово-експлуатаційні організації, органи внутрішніх справ або органи місцевого самоврядування) і за останнім місцем роботи про наявність відомостей щодо фізичної особи, місцеперебування якої невідоме. Зазначені дії проводяться для того, щоб отримати хоч якісь відомості про відсутню особу, наприклад, про її місцезнаходження, про спробу цієї особи ухилитися від виконання певних юридичних обов`язків тощо.
Частиною 1 ст. 249 ЦПК України визначено, що суд розглядає справу за участю заявника, свідків, зазначених у заяві, та осіб, яких сам суд визнає за потрібне допитати.
Обчислення строків відсутності громадянина чи відомостей про нього здійснюється за загальними правилами ЦК України, що передбачені в статтях 253 та 254. Обчислення річного строку починається з:
1) дня отримання останніх відомостей про фізичну особу;
2) у разі неможливості встановити день одержання останніх відомостей про місце перебування початком безвісної відсутності вважається перше число місяця, наступного за тим, у якому були одержані такі відомості;
3) у разі неможливості встановити місяць одержання останніх відомостей про місце перебування початком безвісної відсутності вважається перше січня наступного року, що йде за тим, у якому були отримані такі відомості.
Визнання фізичної особи безвісно відсутньою відбувається в судовому порядку, водночас така людина, якщо вона жива, не позбавляється правоздатності чи дієздатності.
Рішення суду може бути скасоване у разі появи фізичної особи, що визнана безвісно відсутньою, або коли з`ясовано місце перебування такої фізичної особи.
Під останніми відомостями про фізичну особу, яка визнана безвісно відсутньою, слід розуміти відомості, які надала сама про себе така особа, відомості, отримані від інших осіб.
Судом встановлено, що 09 жовтня 2013 року між Міністерством оборони України в особі командира військової частини НОМЕР_1 полковника ОСОБА_3 та громадянином ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , НОМЕР_5 , який проживає за адресою : АДРЕСА_1 , паспорт серії НОМЕР_6 , виданий Броварським РВ ГУ МВС України в Київській обл. 15.09.2005 р., який перебуваючи під захистом держави і маючи усі права і свободи, закріплені Конституцією України, відповідно до ЗУ Про військовий обов`язок і військову службу та положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України було укладено Контракт про проходження громадянином України військової служби у Збройних Силах України(а.с.10-11).
Згідно Витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_1 ( по строковій частині) від 11.10.2013 № 199 старший солдат ОСОБА_2 призначений наказом командиром військової частини НОМЕР_1 від 09.10..2013 № 10-ПМ на посаду водія автомобільного взводу роти забезпечення , ВОС 837037 А з 11 жовтня 2013 року приступив до виконання службових обов`язків за посадою з посадовим окладом 530 грн. на місяць, премії в розмірі 125% від посадового окладу, окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років в розмірі 50% та додаткової грошової винагороди в розмірі 40 %. Підставою є рапорт про вступлення на посаду старшого солдата ОСОБА_2 від 11.10.13 та акт прийому посади від 11.10.13 ( а.с. 12).
Відповідно до витягу із наказу МОУ командира військової частини НОМЕР_1 від 03.02.2015 № 21 у відрядження вибули за круговим маршрутом Київ-Краматорськ-Маріуполь-Краматорськ-Київ, з 03 лютого 2015 року для нарощування сил та засобів , які беруть участь у проведенні антитерористичної операції та виконання службових ( бойових) завдань: в м. Краматорськ Донецької області майора ОСОБА_4 , заступника командира частини з виховної роботи, молодшого сержанта служби за контрактом ОСОБА_2 , командира відділення автомобільного взводу роти забезпечення та солдата військової служби за контрактом ОСОБА_9 , водія автомобільного взводу роти забезпечення ( а.с. 13).
Згідно з витягу із наказу першого заступника керівника Антитерорестичного Центру при Службі безпеки України ( по строковій частині) від 04.02.2015 № 35 , прибули до складу сил та засобів , які залучаються та беруть безпосередньо участь в Антитерорестичній операції на території Донецької та Луганської областей, забезпечення її проведення, з метою виконання службових ( бойових)завдань військовослужбовці 330 центрального вузла фельдєгорсько-поштового зв`язку Генерального штабу Збройних Сил України ( військова частина НОМЕР_1 м. Київ) , з 04 лютого 2015 року майор ОСОБА_4 , молодший сержант ОСОБА_2 , солдат ОСОБА_9 , що підтверджується посвідченням про відрядження ( а.с. 14).
Довідкою-доповідь щодо непідтверджених втрат військовослужбовців зв`язківців від 09.02.2015 було доповідано, що з 09.02.2015 невідомо місцезнаходження п`яти військоовслужбоців зв`язківців зі зброєю, які виконували завдання у районах проведення Антитерорестичної операції на території Донецької та Луганської областей, а саме : офіцера відділу зв`язку та АСУ штабу АТО начальника кафедри тактико-спеціальної підготовки факультету захисту інформації Військового інституту телекомунікацій та інформатизації Державного університету телекомунікацій полковника Павлова І.М., офіцера групи зв`язку та інформаційних систем штабу сектора С офіцера підполковника ОСОБА_6 ; військовослужбовців станції фельд`єгерсько поштового зв`язку штабу АТО: полковника ОСОБА_3 , командира військової частини НОМЕР_1 ; майора ОСОБА_4 , заступника командира військової частини НОМЕР_1 з виховної роботи; молодшого сержанта ОСОБА_2 , командира відділення автомобільного взводу роти забезпечення військової частини НОМЕР_1 .
Як встановлено за даними довідки , згідно з бойовим розпорядженням начальнику штабу першого заступника керівника антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей від 09.02.2015 №1684 ог/дск, екіпаж машин фельд`єгорсько поштового зв`язку УАЗ 3151 в/н НОМЕР_7 у складі старшого екіпажу полковника ОСОБА_3 , стрільця охоронця майора ОСОБА_4 та водія молодшого сержанта ОСОБА_2 близько 11.00 09.02.2015 вибув для забезпечення доставки майна зв`язку за маршрутом : базовий табір Сармат Каматорськ-Дебальцеве та у зворотному напрямку.
Після виявлення факту неприбуття зазначеного транспортного засобу до місця призначення та інформації про можливе блокування автомобільного шляху Артемівськ- Дебальцеве підрозділами сепаратистів, починаючи з 16.00 09.02.2015 начальником відділу звязку та АСУ полковником ОСОБА_7 та іншими офіцерами за його вказівками неодноразово здійснювалися спроби зв`язатися з військовослужбовцями по засобах мобільного зв`язку, але без успішного результату.
Приблизно о 09.00 10.02.2015 начальником відділу зв`язку та АСУ полковником Крутих А.О. було передано інформацію про зниклих військовослужбовців представникам військової частини НОМЕР_8 та представникам Спільного координаційного центру, а також зроблено усні доповіді про факт неприбуття військовослужбовців до пункту призначення начальнику штабу - першому заступнику керівника антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей генерал-майору Сирському О.C., керівнику антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей генерал-лейтенанту Попку С,М. та тимчасово виконуючому обов`язки начальника військ зв`язку Збройних Сил України - начальника Головного управління зв`язку та інформаційних систем Генерального штабу Збройних Сил України генерал-майору Ранку В.В.
10.02.2015 з неофіційних джерел (мережі інтернет) стало відомо, що, можливо, зниклі військовослужбовці потрапили у засідку сепаратистів у районі ЛОГВІНОВО, та про можливу загибель полковників ОСОБА_3 та ОСОБА_5 ( а.с. 16-21).
Листом Головного управління зв`язку та інформаційних систем генерального штабу Збройних сил України МОУ від 19.02.2015 № 308/16/1131 повідомлено про те, що відповідно до бойового донесення зі зв`язку штабу Антитерористичної операції №Д22/дск за 10 лютого 2015 року, яке надійшло до Головного управління зв`язку та інформаційних систем Генерального штабу Збройних Сил України у пункті 5 Дані про втрати в особовому складі (безповоротні та санітарні, вказанням військових частин, посад, військових звань та прізвищ з ініціалами) зазначено, що з 09 лютого 2015 року за непідтвердженими даними місце знаходження невідомо:
командира військової частини НОМЕР_1 полковника ОСОБА_3 ;
заступника командира військової частини НОМЕР_1 з виховної роботи майора ОСОБА_4 ;
командира відділення автомобільного взводу роти забезпечення військової частини НОМЕР_1 молодшого сержанта ОСОБА_2 .
Військовослужбовці виконували завдання у районі проведення Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей Донецької області.(а.с. 22).
Згідно з витягу із наказу першого заступника керівника Антитерористичного Центру при СБУ ( по строковій частині) від 20.02.2015 № 51 молодшого сержанта ОСОБА_2 , командира відділення автомобільного взводу роти забезпечення 330 центрального вузла фельд`єгерсько поштового зв`язку Генерального штабу ЗСУ ( військова частина НОМЕР_1 м. Київ) з 09.02.2015 виключено зі складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в АО на території Донецької та Луганської областей ( а.с. 25).
Штаб Антитерористичного центру при Службі безпеки України на заяву ОСОБА_10 повідомив його, що за дорученням керівництва Служби безпеки України опрацьовано його заяву щодо допомоги у визволенні військовослужбовця ЗС України ОСОБА_2 ,який став заручником незаконних збройних формувань у районі проведення антитерористичної операції і встановлено, що за інформацією Міжвідомчого центру допомоги громадянам у питаннях звільнення полонених , заручників та віднайдення зниклих безвісти ОСОБА_2 захоплений незаконними збройними формуваннями та утримується як заручник.
Службою безпеки у взаємодії з Міністерством оборони України, МВС , Державною прикордонною службою України із залученням громадських та волонтерських організацій вживаються всі можливі заходи спрямовані на визволення його брата (а.с. 39).
Зі змісту листа штабу Антитерористичного центру при СБУ від10.05.2016 № 33/8-4863 випливає, що Об`єднаним центром у взаємодії з іншими органами державної
влади із залученням громадських та волонтерських організацій вживаються організаційно-службові та практичні заходи спрямовані на пошук військовослужбовця ОСОБА_2 .
У зв`язку з тим, що частина територій в районі проведення антитерористичної операції перебуває під контролем незаконних збройних формувань, віднайдення зниклих безвісти та визволення осіб залежить від результатів переговорного процесу.
На теперішній час, зазначається у листі, пропозиції щодо встановлення місцезнаходження військовослужбовця ОСОБА_2 подані на розгляд Трьохсторонньої контактної групи з мирного врегулювання ситуації на сході України та опрацьовуються із залученням міжнародних гуманітарних організацій( а.с. 59).
Відповідно до вимог ст.247 ЦПК України, в заяві про визнання фізичної особи безвісно відсутньою повинно бути зазначено для якої мети заявникові необхідно визнати особу безвісно відсутньою або оголосити її померлою; обставини, що підтверджують безвісну відсутність фізичної особи, або обставини, що загрожували смертю фізичній особі, яка пропала безвісти, або обставини, що дають підставу припускати її загибель від певного нещасного випадку. Ці відомості дозволяють визначити право осіб на звернення до суду в справі цієї категорії, коло заінтересованих осіб, необхідні докази.
Відмовляючи у задоволені заяви , суд з урахуванням ч. 2 ст. 46 ЦК України, що фізична особа, яка пропала безвісти у зв`язку з воєнними діями, може бути оголошена судом померлою після спливу двох років від дня закінчення воєнних дій та наданих суду доказів і наведених обставин, за яких зник ОСОБА_2 і мети для якої заявнику необхідно визнати ОСОБА_2 безвісно відсутньою, дійшов обгрунтованого висновку, про відсутність підстав передбачених ст. 43 ЦК України щодо визнання ОСОБА_2 безвісти відсутнім.
Судом з`ясовані обставини, які мають значення для правильного вирішення справи, а тому посилання в апеляційній скарзі на неповне з`ясування судом обставин справи є безпідставним, оскільки позивачем не наведено тих обставин та не надано доказів, які б слугували підставою до визнання ОСОБА_2 безвісти відсутнім.
За таких обставин, підстав до задоволення апеляційної скарги та скасування рішення суду колегією суддів не встановлено .
Керуючись ст. 303,304,307,308,315 ЦПК України , колегія суддів,
Апеляційну скаргу представника військової частини НОМЕР_1 старшого лейтенанта юстиції Побігай Михайла Олександровича відхилити, а рішення Солом`янського районного суду м. Києва від 18 травня 2016 року залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом 20 днів шляхом подання до цього суду касаційної скарги.
Головуючий
Судді: