Справа №295/9633/16-ц
29.09.2016 року м. Житомир
Богунський районний суд м. Житомира у складі:
головуючого судді Перекупка І.Г.
при секретарі Сидорець К.Г.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна", приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу ОСОБА_2, треті особи Богунський відділ державної виконавчої служби Житомирського міського управління юстиції, ОСОБА_3 про про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, -
ОСОБА_1 звернувся до суду з указаним позовом, в якому просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу ОСОБА_2 №4623, вчинений 11.07.2013 року, за яким звернуто стягнення на майно, що належить позивачу.
В обґрунтування позовних вимог, позивач вказав, що вказаний виконавчий напис вчинено з порушенням вимог чинного законодавства України, а саме: ст. 87 Закону України «Про нотаріат», постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» № 1172 від 29.06.1999 р., зокрема, для одержання виконавчого напису подаюьбся оригінали нотаріально посвідченої угоди та документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобовязання та спірний виконавчий напис вчинено без письмового повідомлення позивача, за відсутності безспірності вимоги.
В судове засідання сторонни не зявилися.
Від позивача надійшла заява про розгляд справи без його участі, просив задовольнити позов та не заперечував щодо заочного рішення.
Відповідачі в судове засідання не зявилися, про час та місце розгляду справи повідомлявся належним чином, причини неявки суду невідомі, будь-яких заяв чи клопотань на адресу суду не надходило.
Представник третьої особи Богунського ВДВС м. Житомира подав клопотання, в якому просив проводити розгляд справи без його участі та відмовити в задоволенні позовних вимог.
Третя особа ОСОБА_3 подала заяву про розгляд справи без її участі та не заперечувала щодо задоволення позовних вимог.
Враховуючи, що в матеріалах справи зібрано достатньо доказів про взаємовідносини.
сторін, суд вважає за можливе розглянути справу у відсутності сторін, на підставі вимог ст.ст.158, 169, 224 ЦПК України.
Дослідивши матеріали справи, суд дійшов наступного висновку.
01.07.2010 року між ЗАТ «ОТП Банк» та ТОВ «ОТП Факторинг Україна» укладено договір про відступлення права вимоги.
Рішенням Апеляційного суду Житомирської області від 10.06.2013 року апеляційну скаргу ОСОБА_1 задоволено та в задоволенні позову ТОВ «ОТП Факторинг Україна» до ОСОБА_1 та ОСОБА_3 про стягнення заборгованості за кредитним договором відмовлено, Оскільки позивачем не доведено, що йому належить право вимоги за кредитним договором № ML-010/247/08, тому підстав для стягнення вказаної заборгованості на користь позивача немає.

11.07.2013 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу ОСОБА_2 вчинено виконавчий напис про звернення стягнення на нерухоме майно квартира № 71, що знаходиться за адресою: м. Житомир, вул. Чапаєва, 13, що належить на праві власності ОСОБА_1 та за рахунок коштів отриманих від реалізації нерухомого майна задовольнити вимоги ТОВ «ОТП Факторинг Україна».

Постановою державного виконавця Богунського ВДВС Житомирського МУЮ від 13.03.2014 року накладено арешт на майно боржника ОСОБА_1 згідно виконавчого напису № 4623 від 11.07.2013 року.

Згідно з пунктом 283 Інструкції вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобовязання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень.

Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до статті 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Згідно з п. 1.2 ч.1 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерством юстиції України від 22.02.2012 року за №296/15, перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Встановивши, що на момент вчинення спірного виконавчого напису Апеляційним судом Житомирської області скасувано рішення Богунського районного суду від 22.11.2012 року про задоволення позовних вимог ТОВ «ОТП Факторинг Україна» про стягнення заборгованості, суд дійшов висновку, що вимога до боржника не була безспірною, у звязку з чим у нотаріуса були відсутні підстави для вчинення спірного виконавчого напису. Правову позицію, про те, що наявність спору у суді щодо суми заборгованості виключає безспірність заборгованості боржника, у звязку з чим відсутні підстави для вчинення виконавчого напису, висловлено у постанові Верховного Суду України №6-27цс15 від 04.03.2015р.

Таким чином, вчинення нотаріусом спірного виконавчого напису за відсутності безспірної вимоги до боржника свідчить про обґрунтованість позову та наявність підстав для задоволення позовних вимог і визнання спірного виконавчого напису таким, що не підлягає до виконання.

Керуючись ст.ст. 87,88 Закону України «Про нотаріат», наказом Міністерством юстиції України від 22.02.2012 року за №296/15, ст. ст. 10, 11, 58, 59, 60, 88, 212, 213, 214, 215, 224-226 ЦПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Визнати виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_5 №1326, вчинений 01.09.2014 року, за яким звернуто стягнення на майно, що належить ОСОБА_6 - таким, що не підлягає до виконання.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна» (іден. номер 36789421) на користь ОСОБА_1 витрати на сплату судового збору в сумі 551 гривні 20 копійок.

Рішення може бути оскаржене позивачем до апеляційного суду Житомирської області через Богунський районний суд міста Житомира шляхом подання апеляційної скарги протягом десяти днів з дня його проголошення, особи які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Заочне рішення може бути переглянуто судом, який його ухвалив за заявою відповідача поданої протягом десяти днів з дня отримання копії рішення суду.

Суддя І.Г. Перекупка