Справа № 462/3552/16-ц
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

(заочне)

29 вересня 2016 року Залізничний районний суд м. Львова в складі:

головуючого судді Кирилюк А.І.

при секретарі Фрейдун А.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду у м. Львові справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Публічного Акціонерного Товариства «Альфа - Банк», / третя особа: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 / про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,-

встановив:

29 червня 2016 року позивач звернулася до суду з позовом до Публічного Акціонерного Товариства «Альфа - Банк», / третя особа: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 / про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Свої вимоги мотивує тим, що 17.06.2016 року нею отримано лист № 9010 від 13.06.2016 Залізничного відділу державної виконавчої служби м. Львова ГТУЮ у Львівській області, з якого вона дізналась про існування виконавчого напису №18069 від 13.12.2015 року виданого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 про звернення стягнення на квартиру №56. загальна площа 30,7 кв.м., житловою площею 17,0 кв.м в буд №6 , що знаходиться в м. Львові по вул. Каховська, заборгованість в розмірі 1 135 895,77 грн.

Постановою від 19.02.2016 року старшим державним виконавцем Залізничного відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції за виконавчим написом №18069 від 13.12.2015 року відкрито виконавче провадження.

Позивач вважає, що виконавчий напис нотаріуса є таким, що не підлягає виконанню, оскільки банк не повідомив її про свій намір звернутись до нотаріуса за вчиненням виконавчого напису, заборгованість не була безспірною, й крім того, даний напис вчинено в той час, коли в провадженні Залізничного районного суду м. Львова перебувала цивільна справа № 462/6463/15-ц за позовом ПАТ «Альфа - банк» до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за кредитним договором .

Тому просить визнати зазначений виконавчий напис від 13 грудня 2015 року таким, що не підлягає виконанню.

У судове засідання позивачка та її представник не зявились, про причини неявки суд не повідомили, однак представник позивача 29.09.2016 року подала до суду заяву, у якій просить проводити розгляд справи у її відсутності, позовні вимоги підтримує, просить позов задовольнити, проти заочного розгляду справи не заперечує. /а.с.66-68/

Суд ухвалив справу розглядати у заочному порядку, без представника відповідача, який без поважних причин у судове засідання не прибув, хоча був належним чином повідомлений про час і місце судового засідання. Однак матеріалів справи достатньо для прийняття рішення по суті.

Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 в судове засідання не з'явився.

Дослідивши матеріали справи, суд дійшов до висновку про те, що позов підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Судом встановлено, що 27.08.2008 року між ВАТ «Сведбанк» та позивачкою, ОСОБА_1, було укладено кредитний договір №1301/0808/71-151, згідно з яким ВАТ «Сведбанк» має право надати кредит у розмірі 49700 доларів США на строк до 26.08.2038 року включно зі сплатою 12,5% річних за весь строк фактичного користування кредитом. Кредитні кошти були призначені для придбання однокімнатної квартири, що знаходиться за адресою: м. Львів, вул.Каховська. 6 кв.56./а.с.6-9/

Також з метою забезпечення виконання зобов'язань позичальника за кредитним договором, 27.08.2008 року між ВАТ «Сведбанк» та ОСОБА_1 був укладений іпотечний договір, відповідно до умов якого на забезпечення основного зобовязання ОСОБА_1 передає в іпотеку ВАТ «Сведбанк» належне на праві власності майно: квартиру №56 в будинку №6, що знаходиться в м. Львові на вул. Каховська./а.с.10-11/

25.02.2012 року року між ВАТ «Сведбанк» та ПАТ «Дельта Банк» було укладено договір купівлі - продажу прав вимоги за кредитним договором.

15.06.2012року між ПАТ «Дельта Банк» та ПАТ «Альфа-Банк» було укладено вже договір купівлі-продажу прав вимоги за кредитним договором. За вказаними угодами відбулось відступлення права вимоги за кредитним договором №1301/0808/71-151 від 27.08.2008 року на користь ПАТ «Альфа-Банк».

13 грудня 2015 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу - ОСОБА_2 винесено виконавчий напис зареєстрований у реєстрі № 18069 яким звернуто стягнення на належну позивачці квартиру №56. загальна площа 30,7 кв.м., житловою площею 17,0 кв.м в буд №6 , що знаходиться в м. Львові по вул. Каховська./а.с.63-64/

Постановою від 19.02.2016 року старшим державним виконавцем Залізничного відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції за виконавчим написом №18069 від 13.12.2015 року відкрито виконавче провадження по виконанню вказаного виконавчого напису нотаріуса. /а.с. 19/

В обґрунтування своїх вимог позивачка посилається на те, що вона не отримувала повідомлення банку про необхідність сплати боргу, про вчинення виконавчого напису не повідомляв її і нотаріус, заборгованість на момент вчинення виконавчого напису не носила характеру безспірності, до того ж, даний виконавчий напис було здійснено в той час, коли в провадженні Залізничного районного суду м. Львова перебувала цивільна справа № 462/6463/15-ц за позовом ПАТ «Альфа - банк» до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за кредитним договором у сумі 1 110 191,26 гривні.

Відповідно до частини першоїстатті 35 Закону України «Про іпотеку» у редакції, яка була чинною на час виникнення спірних правовідносин, у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього закону.

Згідно з пунктом 283 Інструкції вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень.

Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до статті 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса» для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Законом України «Про нотаріат» та Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, передбачено, що стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

Відповідно до п. 3.1 Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженому наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5, який зареєстрований в Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 р. за № 282/20595 нотаріус вчиняє виконавчі написи:

- якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем;

- за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172(п. 3.2 Порядку), відповідно до п. 1 якого такими документами є:

а) оригінал нотаріально посвідченої угоди;

б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Згідно з правовим висновком Верховного Суду України у справі № 6-141цс14 та № 6-27цс15 та обставина, що на час вчинення виконавчого напису в суді вже існував спір щодо розміру заборгованості за кредитним договором, спростовує безспірність заборгованості боржника.

Отже, лише наявність спору в суді щодо розміру заборгованості за кредитним договором вже є обставиною, що спростовує висновок про безспірність заборгованості боржника.

Для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені:відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця.

Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв'язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу.

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 № 1172.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 № 1172.

Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку.

Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу.

Відповідно до ст. 257 ЦК України загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Відповідно до ч. 2ст. 258 ЦК України позовна давність в один рік застосовується, зокрема, до вимог про стягнення неустойки ( штрафу, пені).

Як вбачається з матеріалів справи, загальна сума заборгованості, яка була прийнята нотаріусом та зазначена в виконавчому написі, включає в собі заборгованості по кредиту та відсотках станом на 15.10.2015 року на загальну суму 1 135 895,77 гривень. /а.с. 64/

Заборгованості у справі № 462/6463/15-ц за позовом ПАТ «Альфа - банк» до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за кредитним договором у сумі 1 110 191,26 гривні, спір щодо розміру заборгованості перебуває на розгляді в Залізничному районному суді м. Львова.

Відповідність розрахунків заборгованості, з урахування строків позовної давності, нотаріусом не перевірялася. Виконавчий напис видано на суму яка не відповідає розміру заборгованості вказаної в позовній заяві та розрахунку заборгованості.

Крім того, з матеріалів справи вбачається, що вимогу про повернення всієї суми заборгованості ПАТ «Альфа - Банк» направив ОСОБА_1 28.10.2015 року, вих. 90853 34 б/б, /58-61/, однак, доказів отримання останньою даної вимоги ні нотаріусу, ні суду надано не було, позивач ж отримання такої вимоги заперечує.

З матеріалів справи вбачається, що усі ці обставини нотаріусом не враховувались.

Крім того, суд зважає на існування спору між кредитором та боржником щодо розміру заборгованості за кредитом, на що посилається позивач та про що свідчить розгляд на час вчинення оспорюваного виконавчого напису Залізничного районного суду м. Львова перебувала цивільна справа № 462/6463/15-ц за позовом ПАТ «Альфа - банк» до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за кредитним договором у розмірі 1 110 191,26 гривні, в якому позивач ОСОБА_1 являється відповідачем.

Відповідно до п.13 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні» при вирішення справ пов'язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею відповідно до Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами.

Пунктом 8 зазначеної вище постанови передбачено, що суд при вирішенні питання про обґрунтованість повинен виходити з того, що нотаріальні дії повинні вчинятись у суворій відповідності з встановленими для даного органу чи особи компетенцією і порядком їх вчинення.

На думку суду, у даному випадку, нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Враховуючи викладене, оскільки оспорюваний виконавчий напис нотаріусом вчинено з порушенням діючого законодавства, суд вважає за необхідне, задовольняючи позов, визнати даний виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст.10,11,57-60,88,208,209,212-215,218 ЦПК України, суд, -

в и р і ш и в:

Позов задовольнити.

Визнати виконавчий напис № 18069 від 13.12.2015 року виданий приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 про звернення стягнення на квартиру № 56, загальною площею 30,7 кв.м., житловою площею 17 кв.м., в будинку № 6, що знаходиться в м. Львові по вул. Каховська таким, що не підлягає виконанню..

Стягнути Публічного Акціонерного Товариства «Альфа - Банк» на користь ОСОБА_1 суму сплаченого судового збору в розмірі 551 (пятсот пятдесят одну) грн. 20 коп.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до апеляційного суду Львівської області через Залізничний районний суд м. Львова шляхом подачі протягом десяти днів апеляційної скарги.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його постановив, за письмовою заявою відповідача, поданою протягом 10-ти днів з дня отримання його копії.

Суддя: (підпис). З оригіналом згідно.

Суддя: