АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА
Унікальний номер справи 761/799/16-ц Головуючий в І інстанції: Маліновська В.М
Апеляційне провадження 22-ц/796/7981/2016 Доповідач: Слободянюк С.В.
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 червня 2016 року колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ Апеляційного суду м. Києва в складі:

головуючого судді: Слободянюк С.В.,

суддів: Лапчевської О.Ф., Махлай Л.Д.,

при секретарі - Гоін В.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Києві апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Київенерго» на рішення Шевченківського районного суду м. Києва від 15 квітня 2016 року за позовом ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства «Київенерго», третя особа: Незалежна професійна спілка «Свобода» АТ «Київенерго», про поновлення на роботі та виплату заробітної плати за час вимушеного прогулу,

в с т а н о в и л а:

У січні 2016 року ОСОБА_1 звернувся в суд з позовом до Публічного акціонерного товариства «Київенерго» (далі ПАТ «Київенерго»)та просив: визнати незаконним та скасувати наказ виконуючого обов*язки директора структурний відокремлений підрозділ (далі СВП) Київські теплові мережі» ПАТ «Київенерго» за № 4023-к від 11грудня 2015 року про звільнення його з роботи за п. 3 ст. 40 КЗпП України; поновити ОСОБА_1 на роботі в СВП «Київські теплові мережі» ПАТ «Київенерго» на посаді старшого майстра виробничої дільниці з експлуатації теплових мереж № 2 РТМ «Голосієво» СВП «Київські теплові мережі» ПАТ Київенерго» з 11 грудня 2015 року; допустити негайне виконання рішення суду в частині поновлення ОСОБА_1 на роботі; стягнути заробітну плату за один місяць; стягнути середній заробіток за весь час вимушеного прогулу по день поновлення на роботі (а.с.15-16).

Рішенням Шевченківського районного суду м. Києва від 15 квітня 2016 року позов задоволено.

Визнано звільнення ОСОБА_1 з посади старшого майстра дільниці з експлуатації теплових мереж №2 району теплових мереж «Голосієво» ПАТ «Київенерго» згідно з наказом від 11 грудня 2015 року № 4023-к «Про звільнення», в редакції наказу від 04 січня 2016 року за №11-к «Про зміну дати розірвання трудового договору» - незаконним.

Поновлено ОСОБА_1 на роботі на посаді старшого майстра дільниці з експлуатації теплових мереж №2 району теплових мереж «Голосієво» ПАТ «Київенерго» з 04 січня 2016року.

Стягнуто з ПАТ «Київенерго» на користь ОСОБА_1 середній заробіток час вимушеного прогулу за період з 04 січня 2016 року по 15 квітня 2016 року включно (71 день*404,00грн.) у розмірі 28 684,88 грн. без урахування податків та обов'язкових платежів.Стягнуто з ПАТ «Київенерго» на користь держави судовий збір в розмірі 551,20грн..

Рішення в частині поновлення ОСОБА_1 на роботі на посаді старшого майстра дільниці з експлуатації теплових мереж №2 району теплових мереж «Голосієво» ПАТ «Київенерго» та стягнення заробітної плати за один місяць у сумі 8 686,27грн. допущено до негайного виконання.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, ПАТ «Київенерго» подали апеляційну скаргу, в якій з посиланням на порушення норм процесуального та матеріального права, ставиться питання про скасування рішення суду першої інстанції, ухвалення нового рішення про відмову у позові.

Апелянт зазначає, що висновки суду не відповідають фактичним обставинам справи; не повно з*ясувано обставини справи. Зокрема, апелянт вказує, що у зв*язку з перебування позивача на лікарняному було змінено дату його звільнення; системність порушень з боку позивача підтверджується матеріалами справи, дисциплінарні стягнення, які накладались на позивача ним не спростовано.

В судовому засіданні представники ПАТ «Київенерго» підтримали апеляційну скаргу, ОСОБА_1 скаргу не визнав.

Розглянувши справу в межах доводів апеляційної скарги, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції, колегія суддів дійшла висновку про задоволення скарги з таких підстав.

Судом встановлено, що 01 вересня 2010 року позивача прийнято на роботу на посаду інженера відділу з інвестицій вузлів обліку теплової енергії згідно Наказу № 502-К ТРМ від 01 вересня 2010 року (т.1 а.с.77). В подальшому позивача переведено на посаду старшого майстра виробничої дільниці 1 групи Дільниці з експлуатації теплових мереж № 2 Району теплових мереж «Голосієво» відповідно до наказу СВП «Київські теплові мережі» ПАТ «Київенерго» № 2026-К від 23 червня 2015 року (т.1 а.с.80).

Згідно посадової інструкції старшого майстра виробничої дільниці І групи дільниці з експлуатації теплових мереж № 2 району теплових мереж «Голосієво» ОСОБА_1, затвердженої директором СВП «Київські теплові мережі» ПАТ «Київенерго» 28 вересня 2015року, з якою ОСОБА_1 ознайомлений під підпис 08 жовтня 2015року визначено, що метою діяльності старшого майстра виробничої дільниці 1 групи дільниці з експлуатації теплових мереж № 2 району теплових мереж «Голосієво» є забезпечення надійної, економної та безпечної експлуатації технологічного обладнання систем теплопостачання центрального (індивідуального) теплового пункту (ЦТП, ІТП), магістральних, розподільчих мереж, безперебійне забезпечення споживачів центральним опаленням (ЦО) та гарячим водопостачанням (ГВП), забезпечення справного стану тепломеханічного обладнання при виконанні технічного обслуговування та після ремонту по закріпленій зоні обслуговування (т1 а.с.95-109).

Відповідно до п.п.1.9. посадової інструкції старший майстер виробничої дільниці І групи ДзЕТМ № 2 РТМ «Голосієво» після призначення на посаду зобов'язаний в місячний термін пройти навчання, стажування протягом 6-15 змін, дублювання протягом 2-6 змін на робочому місці та перевірку знань з охорони праці (ОП), правил технічної експлуатації теплових установок і мереж - один раз на рік, Правил пожежної безпеки, з питань технічної експлуатації, Правил Держгірпромнагляду, Правил технічної експлуатації електроустановок споживачів, з питань дотримання Кодексу етики та ділової поведінки ДТЕК - один раз на три роки в складі постійно діючої комісії СВП «Київські теплові мережі» ПАТ «Київенерго», отримати допуск до самостійної роботи та отримати посвідчення з перевірки знань, допуск до роботи старшого майстра ДзЕТМ № 2 оформлюється наказом СВП «Київські теплові мережі» ПАТ «Київенерго».

Зона обслуговування (будівлі, тепломеханічне обладнання (ТМО), трубопроводи магістральних, розподільчих мереж гарячого водопостачання (ГВП) та центрального опалення (ЦО), закріплюється за старшим майстром виробничої дільниці І групи ДзЕТМ № 2 згідно з розпорядженням по РТМ «Голосієво» (п.п.1.11 посадової інструкції).

На підставі доповідної записки від 25 червня 2015 року № Д/15/493 (т.1а.с.69) та розпоряджень начальника РТМ «Голосієво» та від 25 червня 2015 року № К-140, від 19 серпня 2015 року № К-174, згідно наказів: від 26 червня 2015 року № 1639 «Про виплату доплати за інтенсивність праці робітникам та надбавки за високі досягнення у праці керівникам, професіоналам, фахівцям та технічним службовцям у червні 2015 року», від 28 серпня 2015 року № 2052 «Про преміювання у серпні 2015 року за виконання виробничо-господарських показників», від 28 серпня 2015 року № 2053 «Про виплату доплати за інтенсивність праці робітникам та надбавки за високі досягнення у праці керівникам, професіоналам, фахівцям та технічним службовцям у серпні 2015 року»позивачу за невиконанням завдань та службових обов'язків не нараховувалась премія за червень, серпень 2015 року (т.1 а.с.66-68, 153-157).

Окрім того, за порушення вимог п.п.2.2., 2.9., 2.28., 2.40., 2.51., 2.57, 2.65., 2.71., 4.10., 4.21. посадової інструкції, за грубі порушення вимог нормативних і галузевих актів, нормативних документів з охорони праці підпорядкованим персоналом, за недостатній контроль за діями підлеглого персоналу та згідно з п. 11 Таблиці 1 Положення про преміювання працівників ПАТ Київенерго» позивачу не було нараховано премію за виконання виробничо-господарських показників за листопад 2015 року, що підтверджується наказом СВП «Київські теплові мережі» ПАТ Київенерго» від 25 листопада 2015р. № 2770 «Про порушення вимог охорони праці та технології робіт в РТМ «Голосієво» (а.с.180-182).

Суд першої інстанції дійшов правильного висновку стосовно того, що саме по собі позбавлення позивача премії, надбавок не є дисциплінарними стягненнями в розумінні ст. 147 КЗпП України.

Відповідно до ст. 147 КЗпП України за порушення трудової дисципліни до працівника може бути застосовано тільки один з таких заходів стягнення: 1) догана; 2) звільнення.

Наказом СВП «Київські теплові мережі» ПАТ «Київенерго» від 13 жовтня 2015р. № 12-Д «Про незадовільне ставлення до виконання посадових обов'язків», виданого на підставі наказу СВП«Київські теплові мережі» від 08 жовтня 2015 року № 2378 «Про повторне виявлення несанкціонованого підключення до електроенергії у тепловому пункті на вул.Ушинського, 13-А РТМ «Голосієво», наказу СВП «Київські теплові мережі» від 26 серпня 2015 року № 2010 «Про результати перевірки дирекцією безпеки РТМ «Голосієво», розпорядження РТМ «Голосієво» від 19 серпня 2015р. № К-205а «Про призначення осіб, відповідальних за технічний стан та безпечну експлуатацію обладнання», доповідної записки Свича С.В., заступника головного інженера з електричної частини, акту обстеження електрообладнання центрального теплового пункту за адресою: вул. Ушинського, 13- А від 16 вересня 2015 року, посадової інструкції ПІ № 15-1279-15, доповідних записок ОСОБА_1 від 29 вересня 2015 року та доповідних записок від 17 вересня 2015р., визначено, що комісією з представників електротехнічної служби та району теплових мереж «Голосієво» СВП «Київські теплові мережі» було проведено обстеження на предмет наявності незаконних підключень до електроенергії у тепловому пункті на вул. Ушинського, 13-А. Під час обстеження виявлено незадовільний санітарно-гігієнічний стан приміщення теплового пункту та незаконну лінію електроживлення, яка була підключена від автоматичного вимикача силового щита та забезпечувала електроенергією кіоск зі збору вторсировини.

За результатами перевірки було видано наказ СВП «Київські теплові мережі» від 08 жовтня 2015 року № 2378 «Про потворне виявлення несанкціонованого підключення до електроенергії у тепловому пункті на вул. Ушинського, 13-А РТМ «Голосієво». Згідно з розпорядженням РТМ «Голосієво» від 19 серпня 2015р. № К-205а«Про призначення осіб, відповідальних за технічний стан та безпечну експлуатацію обладнання» відповідальним за технічний стан та безпечну експлуатацію магістральних та розподільчих теплових мереж, мереж ЦО та ГВП, обладнання теплових пунктів, вузлів приєднання систем опалення будинків, які знаходяться під керуванням СВП «Київські теплові мережі» по зоні РТМ «Голосієво» відповідальним за тепловий пункт розташований на вул. Ушинського, 13 призначено ОСОБА_1, старшого майстра виробничої дільниці І групи дільниці з експлуатації теплових мереж № 2 РТМ «Голосієво». 30 липня 2015 року вже було виявлено факт несанкціонованого підключення споживача від теплового пункту за зазначеною адресою та видано наказ СВП «Київські теплові мережі» від 26 серпня 2015 року № 2010 «Про результати перевірки дирекцією безпеки РТМ «Голосієво».

Зазначені факти свідчать про систематичне невиконання своїх посадових обов'язків ОСОБА_1, порушення керівних документів; недостатній рівень контролю за підлеглим персоналом та неналежне додержання санітарно-гігієнічного стану в приміщенні теплового пункту на вул. Ушинського, 13-А. Такі дії є порушенням п.п.2.57., 2.73., 2.77., 4.1., 4.2., 4.З., 4.10 посадової інструкції.

08 жовтня 2015 року за результатами перевірки було виявлено повторно несанкціоноване підключення до електроенергії у тепловому пункті на вул.Ушинського 13А району теплових мереж «Голосієво». За грубі порушення вимог правил внутрішнього трудового розпорядку працівників «Київенерго» посадової інструкції та нормативних документів ОСОБА_1 було оголошено догану наказом № 12-д від 13 жовтня 2015 року, з яким він був ознайомлений в строки, передбачені законодавством (т.1 а.с.188-190).

09 листопада 2015 року на підставі звернення житлово-експлуатаційної дільниці №902 комунального підприємства «Керуюча компанія з обслуговування житлового фонду Солом'янського району м. Києва» (т.1 а.с.144) було проведено перевірку комісією СВП «Київські теплові мережі» ПАТ «Київенерго» щодо тривалої відсутності центрального опалення та гарячого водопостачання у житлових будинках за адресами: вул. Молодогвардійська, 16; вул. Молодогвардійська. 15; вул. Мішина, 4; вул. Донецька, 57А.

В ході перевірки теплових пунктів (ТП) дільниці з експлуатації теплових мереж № 2 району теплових мереж «Голосієво» було виявлено численні порушення Правил технічної експлуатації теплових установок і мереж, що позначається на іміджі Товариства. На підставі проведеної перевірки був виданий наказ СВП «Київські теплові мережі» від 18 листопада 2015 № 2709 (т.1 а.с.135-137).

Вищезазначене свідчить про систематичне невиконання ОСОБА_1 без поважних причин обов'язків, покладених на нього посадовою інструкцією та Правилами внутрішнього трудового розпорядку працівників ПАТ «Київенерго». При обранні засобу впливу на працівника та виду дисциплінарного стягнення адміністрація СВП «Київські теплові мережі» врахувала ступінь тяжкості вчиненого проступку і заподіяну ОСОБА_1 шкоду, обставини, за яких вчинено проступок, і попередню роботу працівника.

11 грудня 2015 року наказом СВП «Київські теплові мережі»ПАТ «Київенерго» № 4023-к «Про звільнення» було встановлено, що адміністрація СВП «Київські теплові мережі» на протязі 2015 року виявила низку порушень ОСОБА_1, старшим майстром дільниці з експлуатації теплових мереж № 2 району теплових мереж «Голосієво», звільнено за підставі п.3 ст. 40 КЗпП за систематичне невиконання посадових обов`язків (т.1 а.с.17,18).

За матеріалами справи з 10 листопада до 20 листопада 2015року (т.1 а.с.20) ОСОБА_1 перебував на лікарняному у зв*язку з тимчасовою втратою працездатності, що продовжує строк для застосування дисциплінарного стягнення згідно із ст. 148 КЗпП України.

Разом з тим, оскільки станом на час видання наказу про звільнення позивач перебував на лікарняному у зв*язку з тимчасовою втратою працездатності, наказом СВП «Київські теплові мережі» ПАТ «Київенерго» від 04 січня 2016року № 11-к «Про зміну дати розірвання трудового договору» дату розірвання трудового договору з ОСОБА_1змінено на 04 січня 2016 року (т.1 а.с.62).

За таких обставин не можна вважати, що позивача було звільнено під час дії лікарняного у зв*язку з тимчасовою втратою працездатності, як про це зазначено у позовній заяві.

Як вбачається з журналу судового засідання від 15 квітня 2016 року, судом першої інстанції було оглянуто в судовому засіданні устав незалежної Професійної спілки «Свобода» ПАТ «Київенерго» (т.2 а.с.1-3), однак копії уставу до матеріалів справи не долучено.

Представником відповідача в суді апеляційної інстанції, за клопотанням щодо долучення до матеріалів справи, надано копію уставу незалежної Професійної спілки «Свобода» ПАТ «Київенерго». Клопотання колегією суддів було задоволено, оскільки даний устав судом першої інстанції досліджувався, проте його копія до матеріалів справи не долучалась.

Згідно довідки виконавчого комітету незалежної Професійної спілки «Свобода» ПАТ «Київенерго» № 12/01-Д/ТМ від 05 січня 2016року визначено, що старший майстер дільниці по експлуатації теплових мереж РТМ «Голосієво» СВП «Київські теплові мережі» ПАТ «Київенерго» ОСОБА_1 є членом Незалежної Профспілки «Свобода» ПАТ «Київенерго» і його обрано на виборну громадську профспілкову посаду - начальника відділу профспілкового контролю за додержанням адміністрацією законодавства про працю Виконавчого комітету Незалежної профспілки «Свобода» ПАТ «Київенерго» (т.1 а.с. 19)

Як вбачається з протоколу № 2 засідання виконавчого комітету незалежної ПрофспілкиСвобода» ПАТ «Київенерго» від 01 жовтня 2015року, ОСОБА_1 прийнято до членів профспілки та обрано на посаду начальника відділу профспілкового контролю за додержанням адміністрацією законодавства про працю виконавчого комітету незалежної профспілки «Свобода» ПАТ «Київенерго» (т.1 а.с.111-112).

Однак, як вбачається з копії статуту незалежної Профспілки Свобода» ПАТ «Київенерго», зареєстрованим Святошинським районним управлінням юстиції в м.Києві наказом № 93/05-02, свідоцтвом № 200 ПС від 22 грудня 2008 року, відповідно до розділу ІУ «організаційна структура профспілки» профспілка не має такого структурного підрозділу як відділ профспілкового контролю за додержанням адміністрацією законодавства про працю виконавчого комітету. Керівними органами є конференція - найвищий орган, виконавчий комітет (т.2 а.с.77-85).

Отже, слід дійти висновку, що ОСОБА_1 не є членом виборного органу профспілки.

Відповідно до п.3 ст.40 КЗгіП України трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані власником або уповноваженим ним органом у випадку систематичного невиконання працівником без поважних причин обов'язків, покладених на нього трудовим договором або правилами внутрішнього трудового розпорядку, якщо до працівника раніше застосовувалися заходи дисциплінарного чи громадського стягнення.

Пунктом 23 Постанови Пленуму Постанови Пленуму Верховного СудуУкраїни від 06 листопада 1992 року № 9 «Про практику розгляду судами трудових спорів» встановлено, що за передбаченими п.3 ст.40 КЗпП підставами працівник може бути звільнений лише за проступок на роботі, вчинений після застосування до нього дисциплінарного або громадського стягнення за невиконання без поважних причин обов'язків, покладених на нього трудовим договором або правилами внутрішнього трудового розпорядку.

У таких випадках враховуються ті заходи дисциплінарного стягнення, які встановлені чинним законодавством і не втратили юридичної сили за давністю або зняті достроково (ст. 151 КЗпП), і ті громадські стягнення, які застосовані до працівника за порушення трудової дисципліни у відповідності до положення або статуту, що визначає діяльність громадської організації, і з дня накладення яких до видання наказу про звільнення минуло не більше одного року.

За матеріалами справи до позивача застосувався такий захід стягнення як догана, за вищевказаним наказом від 13 жовтня 2015 року, щодо неналежного виконання позивачем посадових обов`язків.

Судом першої інстанції було встановлено систематичне невиконання позивачем без поважних причин посадових обов`язків.

Як вбачається з матеріалів справи відповідачем 27 листопада 2015 року направлялось подання до незалежної Профспілки Свобода» ПАТ «Київенерго» щодо надання згоди на звільнення ОСОБА_1 з розглядом цього питання за участю адміністрації підприємства (т.1 а.с.124).

Згідно витягу з протоколу незалежної Профспілки Свобода» ПАТ «Київенерго» № 17 від 09 грудня 2015 року, відмовлено у надані згоди на звільнення ОСОБА_1 (т.1 а.с.127). Дане питання розглянуто без участі представника адміністрації.

Відповіді щодо цього питання своєчасно відповідачем не було отримано. 10 грудня 2015 року незалежною Профспілкою Свобода» ПАТ «Київенерго» відповідачу направлено вказаний витяг з протоколу профспілки, який 14 грудня 2015 року отримано відповідачем (т1. а.с.231).

Рішення виборного органу первинної профспілкової організації (профспілкового представника) про відмову в наданні згоди на розірвання трудового договору повинно бути обґрунтованим. У разі якщо в рішенні немає обґрунтування відмови в наданні згоди на розірвання трудового договору, власник або уповноважений ним орган має право звільнити працівника без згоди виборного органу первинної профспілкової організації (профспілкового представника).

Таким чином, оскільки на момент видання даного наказу незалежна професійна спілка «Свобода» не повідомила адміністрацію провжиття будь-яких підготовчих дій щодо розгляду подання про звільнення ОСОБА_1, зокрема, не повідомила адміністрацію про дату та місце проведення засідання профспілки, на якому буде розглядатися подання, не зажадала додаткових документів та інформації необхідних для його розгляду тощо, на підставі ст.ст. 40, 43, 147-149 КЗпП України, наказ СВП «Київські теплові мережі» від 18 листопада 2015року № 2709 «Про незадовільне виконання функціональних обов'язків», подання до незалежної професійної спілки «Свобода» від 27 листопада 2015 року № 029/75УП/14413 про надання згоди на звільнення ОСОБА_1, копія листка непрацездатності АГЧ № 406481, акти про відмову від надання пояснень ОСОБА_1 від 09 листопада 2015 року, наказом від 11 грудня 2015 року № 4023-к ОСОБА_1, старшого майстра дільниці з експлуатації теплових мереж № 2 району теплових мереж «Голосієво», було звільнено 11 грудня 2015 року згідно з п. З ст. 40 КЗпП України у зв'язку з систематичним невиконанням без поважних причин обов'язків, покладених на нього трудовим договором та правилами внутрішнього трудового розпорядку. Дату звільнення зміно наказом від 04 січня 2016 року.

Систематичне невиконання позивачем своїх посадових обов*язків підтверджується і наказом № 12-Д від 13 жовтня 2015 року, яким останньому оголошено догану.

За наведених вище обставин, відсутність згоди профспілки на звільнення не перешкоджає адміністрації підприємства з власної ініціативи звільнити працівника.

Враховуючи наведене не вбачалось підстав для задоволення позовних вимог, а відтак апеляційна скарга підлягає задоволенню, оскаржуване рішення скасуванню з ухваленням нового рішення про відмову у позові.

Керуючись ст..ст.303,307,308,313 ЦПК України, колегія суддів,

В И Р І Ш И Л А:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Київенерго» задовольнити.

Рішення Шевченківського районного суду м. Києва від 15 квітня 2016 року скасувати, ухвалити нове рішення.

Відмовити у позові ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства «Київенерго», третя особа: Незалежна професійна спілка «Свобода» АТ «Київенерго», про поновлення на роботі та виплату заробітної плати за час вимушеного прогулу.

Рішення набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржено в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом двадцяти днів.

Головуючий:

Судді: