Справа № 361/2372/15-ц Головуючий у І інстанції Петришин Н. М.
Провадження № 22-ц/780/1099/16 Доповідач у 2 інстанції Яворський М. А.
Категорія 46 12.04.2016
РІШЕННЯ

Іменем України

12 квітня 2016 року м. Київ

Колегія суддів судової палати в цивільних справах Апеляційного суду Київської області у складі:

Головуючого судді: Яворського М.А.,

суддів: Кашперської Т.Ц., Фінагєєва В.О.,

за участю секретаря Нагорної Г.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні апеляційного суду Київської області цивільну справу за апеляційною скаргою Зазимської сільської ради Броварського району Київської області на рішення Броварського міськрайонного суду Київської області від 09 грудня 2015 року у справі за позовом Броварського міжрайонного прокурора Київської області в інтересах держави в особі Київської обласної державної адміністрації, Броварської районної державної адміністрації Київської області, державного підприємства «Вищедубечанське лісове господарство» до Зазимської сільської ради Броварського району Київської області, ОСОБА_3, третя особа: товариство з обмеженою відповідальністю «Апстар Контінентал Юкрейн» про визнання протиправним та скасування рішень, визнання недійсним договору оренди земельної ділянки та зобов'язання повернути земельну ділянку,-

ВСТАНОВИЛА:

У березні 2015 року Броварський міжрайонний прокурор звернувся до суду із зазначеним позовом у відповідності до норм ст.ст. 84, 149 ЗК України та просив визнати незаконним та скасувати рішення Зазимської сільської ради Броварського району від 28.10.2003 р. № 128 «Про вилучення із користування та зарахування до земель запасу земельну ділянку»; визнати незаконним та скасувати рішення Зазимської сільської ради від 17.11.2004 р. № 305-18- ХХІV, яким затверджено проект землеустрою та передано в оренду земельну ділянку площею 21,5326 га ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» під будівництво комплексу відпочинку «Онтаріо» в межах с. Зазим'я; визнати незаконним та скасувати рішення Зазимської сільської ради від 01.08.2012 р. № 830-25-VІ, яким ОСОБА_3 надано дозвіл на розробку технічної документації із землеустрою щодо передачі у довгострокову оренду на 49 років земельної ділянки площею 21,5326 га для будівництва комплексу відпочинку «Онтаріо» в АДРЕСА_1; визнати незаконним та скасувати рішення Зазимської сільської ради від 15.11.2012 р. № 1012-29-VІ, яким затверджено технічну документацію із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право довгострокової оренди земельною ділянкою та передано гр. ОСОБА_3 в оренду терміном на 49 років земельну ділянку площею 21,5324 га (земель рекреаційного призначення) для будівництва комплексу відпочинку «Онтаріо» в АДРЕСА_1; визнати недійсним договір оренди земельної ділянки площею 21,5324 га (земель рекреаційного призначення), укладений 17.12.12 р. між Зазимською сільською радою та ОСОБА_3, терміном на 49 років для будівництва комплексу відпочинку «Онтаріо» в с. Зазим'є; зобов'язати ОСОБА_3 повернути державі земельну ділянку площею 21,5324 га, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, оціночною вартістю 41'988'180,00 грн.

Свої вимоги обґрунтовував тим, що на підставі рішення Зазимської сільської ради Броварського району від 28.10.03 р. за № 128 із користування Вище-Дубечанського держлісгоспу вилучено земельну ділянку площею 3,44 га та зараховано її до земель запасу.

В подальшому рішенням Зазимської сільської ради №110 від 28.10.2003 р. погоджено місце розташування земельної ділянки площею 25 га (із них 3,438 га - вкриті лісом, 20,562 га - сінокоси, 1,0 га - болота) під будівництво комплексу відпочинку «Онтаріо» в адміністративних межах Зазимської сільської ради та надано дозвіл ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» на розробку проекту відведення земельної ділянки.

Рішенням Зазимської сільської ради від 17.11.2004 р. № 305-18-ХХІV затверджено проект землеустрою та передано в оренду земельну ділянку площею 21,5326 га з кадастровим номером НОМЕР_1 ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» під будівництво комплексу відпочинку «Онтаріо» в межах с. Зазим'я.

Відповідно до висновку якісної характеристики ґрунтового покриву, виданого ДП «Київський науково-дослідний та проектний, інститут землеустрою» від 18.08.2004 № 50- 05, вміст гумусу у верхньому горизонті складає 5%, а у відповідності до ГОСТу такий відсоток вмісту гумусу свідчить про родючість ґрунтів запроектованої до відведення земельної ділянки, тому її вилучення із сільськогосподарського обороту є необгрунтованим.

Відповідно до листа Київського обласного виробничого управління меліорації і водного господарства від 21.01.2004 № 24, запроектована до відведення земельна ділянка площею 25 га знаходиться в прибережній захисній смузі лівого берега р. Десна. В її межах розташовані три невеликі водойми, також частина спірної земельної ділянки площею 2,449 га знаходиться в прибережно-захисній смузі річки Десна та її затоки.

15.02.2005 р. між ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» та Зазимською сільською радою Броварського району Київської області укладено договір оренди земельної ділянки, загальною площею 21,5326 га, розташованої в межах села Зазим'є Зазимської сільської ради Броварського району Київської області.

Відповідно до рішення Господарського суду м. Києва від 07.06.12р. по справі № 5011-6/6140-2012, розірвано договір оренди земельної ділянки від 15.02.05 № 641, укладений між ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» та Зазимською сільською радою Броварського району Київської області, зобов'язано зазначене товариство передати Зазимській сільській раді земельну ділянку загальною площею 21,5326 га, розташовану в межах села Зазим'є Зазимської сільської ради Броварського району Київської області.

Згідно з Актом прийому-передачі від 29.06.12 ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» земельну ділянку передано сільській раді.

Після передачі вказаної земельної ділянки до земель запасу сільської ради, рішенням Зазимської сільської ради від 01.08.2012 р. №830-25-VІ ОСОБА_3 надано дозвіл на розробку технічної документації із землеустрою щодо передачі в довгострокову оренду на 49 років земельної ділянки площею 21,5326 га для будівництва комплексу відпочинку «Онтаріо» в АДРЕСА_1.

Рішенням від 15.11.2012 р. № 1012-29-VI затверджено технічну документацію із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право довгострокової оренди вищезазначеної ділянки. На підставі вказаного рішення Зазимською сільською радою ОСОБА_3 надано в оренду нову земельну ділянку, оскільки ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» надавалася в оренду земельна ділянка площею 21,5326 га, з кадастровим номером НОМЕР_1, а ОСОБА_3 надано в оренду земельну ділянку площею 21,5324, з кадастровим номером НОМЕР_2, тобто надано земельну ділянку меншою площею та з іншим кадастровим номером.

Відповідно до експлікації земельних угідь зазначена земельна ділянка складається із земель сільськогосподарського призначення (сіножаті - 19,7300 га), лісів та інших лісовкритих площ (вкриті лісом - 0,6744 га), боліт низинних (1,1282 га).

Разом з тим, земельну ділянку надано за рахунок земель рекреаційного призначення. Відомості стосовно прийняття рішення сільською радою про віднесення земельної ділянки до відповідної категорії земель у порядку, встановленому ст. 20 Земельного кодексу України, відсутні.

Таким чином, Зазимською сільською радою фактично змінено цільове призначення земельної ділянки та внесено зміни до державної статистичної звітності з кількісного обліку земель за формою 6-зем стосовно складу угідь земельної ділянки, наданої в оренду указаній вище громадянці.

Рішенням Броварського міськрайонного суду Київської області від 09 грудня 2015 року позов задоволено частково.

Визнано незаконним та скасовано рішення Зазимської сільської ради від 01.08.2012 року № 830-25-VІ, яким ОСОБА_3 надано дозвіл на розробку технічної документації із землеустрою щодо передачі в довгострокову оренду на 49 років земельної ділянки площею 21,5326 га, для будівництва комплексу відпочинку «Онтаріо» в АДРЕСА_1;

Визнано незаконним та скасовано рішення Зазимської сільської ради від 15.11.2012 року № 1012-29-VІ, яким затверджено технічну документацію із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право довгострокової оренди земельної ділянки та передано гр. ОСОБА_3 в оренду терміном на 49 років земельну ділянку площею 21,5324 га (земель рекреаційного призначення) для будівництва комплексу відпочинку «Онтаріо» в АДРЕСА_1;

Визнано недійсним договір оренди земельної ділянки площею 21,5324 га (земель рекреаційного призначення), укладений 17.12.2012 р. між Зазимською сільською радою та ОСОБА_3, терміном на 49 років, для будівництва комплексу відпочинку «Онтаріо» в АДРЕСА_1;

Зобов'язано ОСОБА_3 повернути вищевказану земельну ділянку площею 21,5324 га територіальній громаді в особі Зазимської сільської ради Броварського району Київської області.

В іншій частині позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду, Зазимська сільська рада подала апеляційну скаргу, в якій просить скасувати оскаржуване рішення першої інстанції та ухвалити нове про відмову у задоволенні вимог прокуратури у повному обсязі, посилаючись на неповне з'ясування та неправильність встановлення судом обставин, що мають значення для справи, що призвело до неправильного вирішення справи по суті.

При апеляційному розгляді справи представник апелянта ОСОБА_4 доводи апеляційної скарги підтримав та вважав, що суд першої інстанції ухвалив рішення з порушенням норм матеріального та процесуального права , тому просив його скасувати та ухвалити нове про відмову у задоволенні позовних вимог прокурора.

Прокурор при апеляційному розгляді заперечив щодо доводів апелянта та вважав, що рішення суду першої інстанції ухвалено з дотриманням норм матеріального та процесуального права, просив відхилити апеляційну скаргу та залишити рішення суду без змін.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників сторін, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції згідно ст. 303 ЦПК України в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Згідно до ст. 309 ЦПК України підставами для скасування рішення суду першої інстанції і ухвалення нового рішення або зміни рішення є неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи, невідповідність висновків суду обставинам справи.

Судом першої інстанції при розгляді справи встановлено, що на підставі рішення Зазимської сільської ради Броварського району від 28.10.2003 р. за № 128 із користування Вище-Дубечанського держлісгоспу вилучено земельну ділянку площею 3,44 га та зараховано її до земель запасу. (а.с. 14 т.1)

Рішенням Зазимської сільської ради № 110 від 28.10.2003 р., погоджено місце розташування земельної ділянки площею 25 га (із них 3,438 га - вкриті лісом, 20,562 га - сінокоси, 1,0 га - болота) під будівництво комплексу відпочинку «Онтаріо» в адміністративних межах Зазимської сільської ради та надано дозвіл ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» на розробку проекту відведення земельної ділянки. ( а.с. 23 т.2)

Рішенням Зазимської сільської ради від 17.11.2004 р. № 305-18-ХХІV затверджено проект землеустрою та передано в оренду земельну ділянку площею 21,5326 га з кадастровим номером НОМЕР_1 ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» під будівництво комплексу відпочинку «Онтаріо» в межах с. Зазим'я. (а.с. 76 т.2)

15.02.2005 р. між ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» та Зазимською сільською радою Броварського району Київської області укладено договір оренди земельної ділянки, загальною площею 21,5326 га, розташованої в межах села Зазим'є Зазимської сільської ради Броварського району Київської області. (а.с. 40,41 т.1)

Судом також встановлено, що згідно договору суборенди від 21.01.2011 р. ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» передало в суборенду ОСОБА_3 земельну ділянку загальною площею 21,5326 га, розташовану в межах села Зазим'є Зазимської сільської ради Броварського району Київської області - під будівництво комплексу відпочинку «Онтаріо». (а.с.42,43 т.1)

Згідно Свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 23.12.2011 р. вбачається, що за ОСОБА_3 зареєстровано право власності на комплекс відпочинку «Онтаріо», розташований за адресою: АДРЕСА_1, загальною площею 53,2 кв.м. (а.с. 48 т.1, а.с.88 т.2)

Відповідно до рішення господарського суду м. Києва від 07.06.2012 р. по справі № 5011-6/6140-2012, розірвано договір оренди земельної ділянки від 15.02.2005 № 641, укладений між ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» та Зазимською сільською радою Броварського району Київської області та зобов'язано зазначене товариство передати Зазимській сільській раді земельну ділянку загальною площею 21,5326 га, розташовану в межах села Зазим'є Зазимської сільської ради Броварського району Київської області (а.с.37-39, т.І).

Згідно з Актом прийому-передачі від 29.06.2012 р. ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» земельну ділянку передано Зазимській сільській раді Броварського району Київської області (а.с.50,т.І).

Після передачі спірної земельної ділянки до земель запасу сільської ради, рішенням Зазимської сільської ради від 01.08.2012 р. № 830-25-VІ ОСОБА_3 надано дозвіл на розробку технічної документації із землеустрою щодо передачі в довгострокову оренду на 49 років земельної ділянки площею 21,5326 га для будівництва комплексу відпочинку «Онтаріо» в АДРЕСА_1 (а.с.44,т.І).

Рішенням від 15.11.2012 р. № 1012-29-VІ затверджено технічну документацію із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право довгострокової оренди земельною ділянкою та передано ОСОБА_3 в оренду терміном на 49 років земельну ділянку площею 21,5324 га (земель рекреаційного призначення) з кадастровим номерам НОМЕР_2 для будівництва комплексу відпочинку «Онтаріо» в АДРЕСА_1 (а.с.45,т.І).

Суд першої інстанції мотивуючи висновок по справі зазначав, що на підставі вказаного рішення Зазимською сільською радою ОСОБА_3 надано в оренду нову земельну ділянку, оскільки ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» надавалася в оренду земельна ділянка площею 21,5326 га, з кадастровим номером НОМЕР_1, а ОСОБА_3 надано в оренду земельну ділянку площею 21,5324 га з кадастровим номером НОМЕР_2.

Суд першої інстанції послався на те, що матеріалами справи встановлено, що ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» передавалась в оренду, а пізніше в суборенду ОСОБА_3 земельна ділянка 21,5326 га, із них сіножаті - 19, 73 га, вкриті лісом - 0, 6744 га, низинні болота -1,1282 га, однак рішенням Зазимської сільської ради Броварського району Київської області від 15.11.2012 р. № 1012-29-VІ затверджено технічну документацію із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право довгострокової оренди земельною ділянкою та передано ОСОБА_3 в оренду терміном на 49 років земельну ділянку площею 21,5324 га (земель рекреаційного призначення) з кадастровим номерам НОМЕР_2.

Вирішуючи вказаний спір та частково задовольняючи позов, суд першої інстанції мотивував свій висновок тим, при наданні у користування відповідачу спірної земельної ділянки рекреаційного призначення, куди також входить і прибережна захисна смуга річки, всупереч вимогам чинного законодавства не виготовлявся проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду, не проведена державна землевпорядна експертиза, відомості стосовно встановлення водоохоронної зони р. Десна в технічній документації із землеустрою відсутні, водоохоронну зону не відображено на планово-картографічних матеріалах технічної документації, що тягне за собою визнання незаконними рішень сільської ради, на підставі яких відповідач ОСОБА_3 отримала в оренду спірну земельну ділянку, то і договір оренди земельної ділянки площею 21,5324 га, укладений 17.12.2012 р. між Зазимською сільською радою та ОСОБА_3, підлягає визнанню недійсним.

Однак погодитися із вказаним висновком суду першої інстанції колегія суддів не може виходячи з наступного.

Відповідно до абзацу 2 ч. 2 ст. 45 Цивільного процесуального Кодексу України прокурор, який звертається до суду в інзересах держави в позовній заяві самостійно визначає, в чому полягає порушення інтересів держави та обгрунтовує необхідність їх захисту, а також зазначає орган, уповноважений державою здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах. У разі відсутності такого органу або відсутності у нього повноважень щодо звернення до суду прокурор зазначає про це в позовній заяві, і в такому разі прокурор набуває статусу позивача. Крім того, прокурори повинні не лише обгрунтовувати підстави для представництва, але й подавати докази, які свідчать про наявність таких підстав.

Прокурор, обґрунтовуючи необхідність подання позову в інтересах держави в особі Київської обласної адміністрації, робить посилання на ч. 5 ст. 122 Земельного Кодексу України в редакції статті станом на 26.03.2015 року. Із змісту цієї ж статті прокурор дійшов висновку, що порушені інтереси держави в особі Київської обласної адміністрації та Броварської районної адміністрації Київської області, оскільки обласні державні адміністрації на їхній території передають земельні ділянки із земель державної власності, крім випадків, визначених частинами третьою, четвертою і восьмою цієї статті, у власність або в користування у межах міст обласного значення та за межами населених пунктів, а також земельні ділянки, що не входять до складу певного району або у випадках, коли районна державна адміністрація не утворена для всіх потреб.

Як вбачається з матеріалів справи, оскаржувані рішення приймалися Зазимською сільською радою 01.08.2012 року та 15.11.2012 року, а відтак посилання прокурора на ч. 5 ст. 122 ЗК України в редакції від 26.03.2015 року є помилковими. Прокурор посилався на те, що спірна земельна ділянка відносилась до земель лісогосподарського призначення та знаходилася в постійному користуванні ДП «Вищедубечанське лісове господарство», тому рішення про її вилучення має приймати відповідний орган державної виконавчої влади, зокрема районна державна адміністрація.

Відповідно до п.12 Перехідних положень Земельного кодексу України до розмежування земель державної та комунальної власності повноваження щодо розпорядження землями в межах населених пунктів, крім земель, переданих у приватну власність, здійснюють відповідні сільські, селищні, міські ради. Межі адміністративно-територіальної одиниці села Зазим'є затверджено Рішенням Київської обласної ради двадцять четвертого скликання від 18.09.2003 року № 117-09- XXIV «Про встановлення меж окремих населених пунктів Київської області» загальною площею 1219,4 га. Роботи по розмежуванню земель між державною і комунальною власністю в межах території Зазимської сільської ради Броварського району Київської області не проводились, а тому спірне рішення прийнято в межах компетенції Зазимської сільської ради.

Твердження прокурора про те, що спірна земельна ділянка відносилась до земель державної власності лісогосподарського призначення та використовувалася для ведення лісового господарства в порядку, встановленому Лісовим кодексом України, спростовується відомостями, що містяться в «Проекті землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» під будівництво комплексу відпочинку «Онтаріо» в межах с. Зазим'є Зазимської сільської ради Броварського району - 2004 року», а також відомостями, що містяться у довідці Броварського районного відділу земельних ресурсів Київського обласного головного управління земельних ресурсів від 08.07.2004 року вихідний номер № 32 за підписом начальника районного відділу земельних ресурсів , в якій чітко зазначено, що відповідно до державної статистичної звітності «Про наявність земель та розподіл їх за власниками землі, землекористувачами, угіддями та видами економічної діяльності» (форма 6-зем) земельна ділянка загальною площею 21,5326 га, з них: сіножаті - 19,73 га, вкриті лісом - 0,6744 га, низинні болота - 1,1282 га, запропонована для передачі в оренду ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» під будівництво комплексу відпочинку Онтаріо», що розташована в межах села Зазим'є Зазимської сільської ради Броварського району Київської області. Крім того, зазначений Проект отримав позитивний висновок державної землевпорядної експертизи від 31.04.2004 року № 6-1115, виконаної Київським обласним Головним управлянням земельних ресурсів,у розділі 4 якого зазначено, що представлений на державну землевпорядну експертизу Проект землеустрою відповідає вимогам земельного законодавства та діючим нормативно-технічним документам і оцінюється позитивно (а.с.20,36,т.І).

Отже посилання прокурора на те, що спірна земельна ділянка була виділена із земель лісового фонду є необгрунтованим, оскільки належних і допустимих доказів, які б свідчили про те, що земельна ділянка віднесена до земель лісового фонду суду не надано. Відповідно, вилучення з наступною передачею в оренду спірної земельної ділянки є правомірною реалізацією уповноваженим органом власника (територіальної громади) свого законного права на розпорядження землями в межах населених пунктів і прийняття відповідних рішень.

Згідно з п. 34 ч. 1 ст. 26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» до компетенції сільських, селищних, міських рад віднесено вирішення відповідно до закону питань регулювання земельних відносин. Земельні відносини, що виникають при використанні лісів, як зазначено в ч. 2 ст. 3 Земельного кодексу України, регулюються цим Кодексом, нормативно-правовими актами про ліси, якщо вони не суперечать цьому Кодексу.

Відповідно до земельного законодавства розпорядження землями, що перебувають у державній та комунальній власності, здійснюється органами виконавчої влади та органами місцевого самоврядування залежно від наданих їм повноважень..

При цьому, відповідно до п. 12 Перехідних положень Земельного кодексу України до розмежування земель державної і комунальної власності повноваження щодо розпорядження землями в межах населених пунктів, крім земель, переданих у приватну власність, здійснюють відповідні сільські, селищні, міські ради, а за межами населених пунктів - відповідні органи виконавчої влади.

Землі України за основним цільовим призначенням поділяються на відповідні категорії, у тому числі землі лісового фонду (ст. 19 Земельного кодексу України).

Відповідно до ст. 5 Лісового кодексу України землі лісового фонду поділяються на: а) лісові: вкриті лісовою (деревною і чагарниковою) рослинністю; не вкриті лісовою рослинністю, які підлягають залісенню (зруби, згарища, рідколісся, пустирі та інші), зайняті лісовими шляхами, просіками, протипожежними розривами тощо; б) пелісові: зайняті спорудами, пов'язаними з веденням лісового господарства, трасами ліній електропередач, продуктопроводів та підземними комунікаціями тощо; зайняті сільськогосподарськими угіддями (рілля, багаторічні насадження, сіножаті, пасовища, надані для потреб лісового господарства); зайняті болотами і водоймами в межах земельних ділянок лісового фонду, наданих для потреб лісового господарства. Віднесення земельних ділянок до складу земель лісового фонду, визначення їх меж провадиться в порядку, встановленому земельним законодавством.

Статтею 55 Земельного кодексу України передбачено, що до земель лісового фонду належать землі, вкриті лісовою рослинністю, а також не вкриті лісовоіо рослинністю, нелісові землі, які надані та використовуються для потреб лісового господарства. До земель лісового фонду не належать землі, зайняті: а) зеленими насадженнями у межах населених пунктів, які не віднесені до категорії лісів; б) полезахисними лісовими смугами, захисними насадженнями на смугах відводу залізниць, захисними насадженнями на смугах відводу автомобільних доріг, захисними насадженнями на смугах відводу каналів, гідротехнічних споруд та водних об'єктів; в) окремими деревами і групами дерев, чагарниками на сільськогосподарських угіддях, присадибних, дачних і садових ділянках.

Згідно ст. 6 Лісового кодексу України усі ліси в Україні є власністю держави. Від імені держави лісами розпоряджається Верховна Рада України. Верховна Рада України делегує відповідним Радам народних депутатів свої повноваження щодо розпорядження лісами, визначені цим Кодексом та іншими актами законодавства. Ради народних депутатів в межах своєї компетенції надають земельні ділянки лісового фонду у постійне користування або вилучають їх в порядку, визначеному Земельним та цим кодексом.

Відповідно до ст. 56 Земельного кодексу України землі лісового фонду можуть перебувати у державній, комунальній та приватній власності.

Згідно зі ст. 57 Земельного кодексу України земельні ділянки лісового фонду за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування надаються у постійне користування епеціалізованим державним або комунальним лісогосподарським підприємствам, а на умовах оренди - іншим підприємствам, установам та організаціям, у яких створено спеціалізовані лісогосподарські підрозділи, для ведення лісового господарства, спеціального використання лісових ресурсів і для потреб мисливського господарства, культурно-оздоровчих, рекреаційних, спортивних, туристичних цілей, проведення науково-дослідних робіт тощо.

Відповідно до ст. 21 Лісового кодексу України постійне користування земельними ділянками лісового фонду припиняється у випадках і порядку, передбачених Земельним кодексом України.

Згідно ст. 141 Земельного кодексу України підставами припинення права користування земельною ділянкою є, зокрема, добровільна відмова від права користування земельною ділянкою та вилучення земельної ділянки у випадках, передбачених цим Кодексом.

Статтею 42 Лісового кодексу України передбачено, що переведення лісових земель до нелісових для використання у цілях, не пов'язаних з веденням лісового господарства, використанням лісових ресурсів і користуванням земельними ділянками лісового фонду для потреб мисливського господарства, культурно-оздоровчих, рекреаційних, спортивних і туристичних цілей та проведення науково-дослідних робіт, провадиться за рішенням органів, які надають ці землі у сористування відповідно до земельного законодавства. Переведення лісових земель до інших категорій проводиться за згодою відповідних державних органів лісового господарства Республіки Крим, областей, міст Києва і Севастополя.

Відповідно до ст. 20 Земельного кодексу України віднесення земель до тієї чи іншої категорії здійснюється па підставі рішень органів державної влади та органів місцевого самоврядування відповідно до їх повноважень. Зміна цільового призначення земель провадиться органами виконавчої влади або органами місцевого самоврядування, які приймають рішення про передачу щх земель у власність або надання у користування, вилучення (викуп) земель і затверджують проекти землеустрою або приймають рішення про створення об'єктів природоохоронного та історико-культурного призначення.

Згідно з ст. 149 Земельного кодексу України земельні ділянки, надані у постійне користування із земель державної та комунальної власності, можуть вилучатися для суспільних та інших потреб за рішенням органів державної влади та органів місцевого самоврядування.

Вилучення земельних ділянок проводиться за згодою землекористувачів на підставі рішень Кабінету Міністрів України, Ради міністрів Автономної Республіки Крим, місцевих державних дміністрацій, сільських, селищних, міських рад відповідно до їх повноважень. Сільські, селищні, міські ради вилучають земельні ділянки комунальної власності відповідних територіальних громад, які перебувають у постійному користуванні, для всіх потреб, крім особливо цінних земель, які влучаються (викупляються) ними з урахуванням вимог статті 150 цього Кодексу. Районні державні адміністрації на їх території вилучають земельні ділянки державної власності, які перебувають у постійному користуванні, в межах сіл, селищ, міст районного значення для всіх потреб та за межами населених пунктів для: а) сільськогосподарського використання; б) ведення лісового і водного господарства, крім випадків, визначених частиною дев'ятою цієї статті; в) будівництва об'єктів, пов'язаних з обслуговуванням жителів територіальної громади району (шкіл, лікарень, підприємств торгівлі тощо).

Відповідно до ст. 151 Земельного кодексу України юридичні особи, зацікавлені у вилученні (викупі) земельних ділянок, зобов'язані до початку проектування погодити із власниками землі і землекористувачами та сільськими, селищними, міськими радами, державними адміністраціями, Радою міністрів Автономної Ресйубліки Крим, Кабінетом Міністрів України і Верховною Радою України місце розташування об'єкта, розмір земельної ділянки та умови її вилучення (викупу) із врахуванням комплексного розвитку території, який би забезпечував нормальне функціонування на цій ділянці і прилеглих територіях усіх об'єктів, умови проживання населення і охорону довкілля. Погодження місць розташування об'єктів, розмірів передбачуваних для вилучення (викупу) земельних ділянок та умов їх відведення проводиться відповідними сільськими, селищними, міськими радами, державними адміністраціями, Радою міністрів Автономної Республіки Крим, Кабінетом Міністрів України відповідно до їх повноважень щодо вилучення цих ділянок, а також Верховною Радою України. Юридичні особи, зацікавлені у вилученні (викупі) земельних ділянок, звертаються з клопотанням про погодження місць розташування об'єктів до відповідної сільської, селищної, міської ради, місцевої державної адміністрації. Відповідна сільська, селищна, міська рада чи місцева державна адміністрація згідно із своїми повноваженнями розглядає клопотання і в п'ятиденний строк з дня реєстрації направляє його разом з матеріалами, передбаченими частиною п'ятнадцятою цієї статті, на розгляд органів земельних ресурсів, природоохоронних і санітарно- епідеміологічних органів, органів містобудування і архітектури та охорони культурної спадщини. Зазначені органи протягом двох тижнів з дня одержання клопотання надають свої висновки відповідній сільській, селищній, міській раді чи місцевій державній адміністрації, які з урахуванням одержаних висновків протягом десяти днів приймають рішення про погодження місця розташування того об'єкта, під який мають право самостійно вилучати земельну ділянку, або мотивоване рішення про відмову. Якщо погодження місця розташування об'єкта проводиться районною, обласною державною адміністрацією, Радою міністрів Автономної Республіки Крим, Кабінетом Міністрів України, Верховною Радою України, сільська, селищна, міська рада готує свій висновок і подає матеріали на погодження до Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласної, Київської чи Севастопольської міської, районної ради або районної, Київської чи Севастопольської міської державної адміністрації. Районна державна адміністрація розглядає у місячний строк матеріали погодження місця розташування об'єкта, під який має право вилучати земельну ділянку, або подає свій висновок до Ради міністрів Автономної Республіки Крим, обласної державної адміністрації.

З матеріалів справи вбачається, що прокурор вказує на те, що було змінено цільове призначення спірної земельної ділянки Зазимською сільською радою Броварського району Київської області. Однак, аналізувати рішення сільської ради, цільове призначення земельної ділянки змінено не було. Саме тому колегія суддів приходить до висновку, про надуманість тверджень прокурора про порушення відповідачем вимог закону щодо зміни цільового призначення спірної земельної ділянки.

Статтею 144 Конституції України встановлено, що органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов'язковими до виконання на відповідній території.

Стосовно рішення Зазимської сільської ради від 17.11.2004 р. № 305-18- XXIV, яким затверджено проект землеустрою та передано в оренду земельну ділянку площею 21,5326 га ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» під будівництво комплексу відпочинку «Онтаріо» в межах с. Зазим'я, то депутати керувались тим, що згідно зі статтею 2 Закону України «Про оренду землі» від 06 жовтня 1998 року (зі змінами) відносини, пов'язані з орендою землі, регулюються Земельним кодексом, цим законом, Цивільним кодексом України, іншими законами України, постановами, виданими Кабінетом Міністрів.

Частиною другою статті 5 Закону України «Про оренду землі» встановлено, що орендодавцями земельних ділянок, що перебувають у комунальній власності є органи місцевого самоврядування: сільські, селищні, міські ради, а частиною третьою цієї статті визначено, що орендодавцями земельних ділянок, що перебувають у державній власності є районні, обласні, Київська і Севастопольська міські державні адміністрації. Рада Міністрів Автономної Республіки Крим та Кабінет Міністрів України в межах їх повноважень. Відповідно до розділу VIII Прикінцевих положень згаданого закону, частина друга та третя статті 5 цього Закону набирають чинності після розмежування відповідно до законів України земель комунальної і державної власності.

Оскільки, розмежування згаданих земель не проведено, то згідно з пунктом 12 розділу X Перехідних положень Земельного кодексу України до розмежування земель державної і комунальної власності повноваження щодо розпорядження землями в межах населених пунктів, крім земель, переданих у приватну власність, здійснюють відповідні сільські, селищні, міські ради, а за межами населених пунктів - відповідні органи виконавчої влади.

Враховуючи вищевикладені норми земельного законодавства, сільська рада мала право надавати в оренду землі державної власності (запасу та резервного фонду) лише в межах населених пунктів.

Згідно з статтею 123 Земельного кодексу України (який діяв на час прийняття рішення Зазимською сільською радою «Про надання дозволу на виготовлення технічної документації із землеустрою щодо передачі в оренду земельної ділянки гр. ОСОБА_3.» , 01 серпня 2012 року ) надання земельних ділянок державної або комунальної власності у користування здійснюється на підставі рішень органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування.

Рішення зазначених органів приймається на підставі проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок у разі: зміни цільового призначення земельних ділянок відповідно до закону; надання у користування земельних ділянок, межі яких не встановлені в натурі (на місцевості).

Надання у користування земельної ділянки, межі якої встановлені в натурі (на місцевості), без зміни її цільового призначення здійснюється па підставі технічної документації із землеустрою щодо складання документа, що посвідчує право користування земельною ділянкою.

Відповідно до п 34. ч. 1 ст. 26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються питання регулювання земельних відносин.

Зважаючи на встановлені вимоги Закону, що регулював на той час відносини, пов'язані із наданням земель в оренду, межі земельної ділянки, яка передавалася ОСОБА_3 в оренду були визначені в натурі при виготовленні «Проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду товариству з обмеженою відповідальністю «Апстар Контінентал Юкрейн» під будівництво комплексу відпочинку «Онтаріо» в межах с. Зазим'є Зазимської сільської ради Броварського району -2004 року» та було присвоєно кадастровий номер, у відповідача не було правових підстав для прийняття рішення про передачу земельної ділянки через проект землеустрою, оскільки органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Після цього було виготовлено та належним чином погоджено «Технічну документацію із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право оренди земельною ділянкою гр. ОСОБА_3 в селі Зазим'є по вулиці Деснянська, 143 Броварського району Київської області для будівництва та обслуговування об'єктів рекреаційного призначення -2012 рік», про що було прийняте рішення Зазимської сільської ради від 15.11.2012 р. № 1012-29-VІ, яким затверджено технічну документацію із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право довгострокової оренди земельною ділянкою та передано гр. ОСОБА_3 в оренду терміном на 49 років земельну ділянку площею 21,5324 га (земель рекреаційного призначення) для будівництва комплексу відпочинку «Онтаріо» в АДРЕСА_1.

Також прокурор зазначає, що надана земельна ділянка згідно експлікації земельних угідь складається із земель сільськогосподарського призначення.

Однак, колегія суддів не може погодитися з таким твердженням, оскільки відповідно до кадастрового плану за № НОМЕР_2 земельної ділянки по вулиці Деснянській, 143, в селі Зазим'є Броварського району Київської області земельна ділянка розміром 21,5324 га відноситься до земель рекреаційного призначення, так як її було надано із земель запасу Зазимської сільської ради, що підтверджується Листом Головного Управління Держкомзему у Київській області від 25.07.2012 року № 1808, яким відповідача було повідомлено про те, що до державної статистичної звітності згідно форми 6-зем внесено зміни стосовно земельної ділянки площею 21,5326 га забудованих земель під будівництво будинків для відпочинку «Онтаріо», що знаходилася в оренді ТОВ «Апстар Контінетал Юкрейн» та передана до земель запасу.

Також колегія суддів не може погодитися із висновком суду першої інстанції в частині грубого порушення процедури надання у користування відповідачу спірної земельної ділянки рекреаційного призначення, куди також входить прибережна захисна річкова смуга.

Так, з матеріалів справи вбачається, що п. 26.3. Договору оренди від 17.12.2012 р. передбачено, що згідно з рішенням Зазимської сільської ради Броварського району Київської області № 1012-29-VІ від 15.11.2012 р. орендар попереджений про те, що частина орендованої земельної ділянки згідно з кадастровим планом, а саме: прибережна захисна смуга уздовж річки Десни та захисна смуга уздовж затоки річки Десни повинні використовуватися відповідно до вимог ст. 61 Земельного кодексу України. Починаючи з дати укладення договору оренди землі ОСОБА_3 не вчинялося жодної дії визначеної ст. 61 ЗК України.

Виходячи з аналізу зазначеного, не знайдено жодної обставини порушення Зазимською сільською радою норм законодавства, на які суд посилався у своєму рішенні.

Крім того колегією суддів враховується, що судом першої інстанції у задоволенні позовних вимог прокурора про визнання незаконним та скасування рішення Зазимської сільської ради Броварського району від 28.10.2003 р. № 128 «Про вилучення із користування та зарахування до земель запасу земельну ділянку»; визнання незаконним та скасування рішення Зазимської сільської ради від 17.11.2004 р. № 305-18- ХХІV, яким затверджено проект землеустрою та передано в оренду земельну ділянку площею 21,5326 га ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» під будівництво комплексу відпочинку «Онтаріо» в межах с. Зазим'я відмовлено і прокурор погодився із рішенням в цій частині та апеляційну скаргу на рішення суду не подавав.

Також колегією суддів при вирішенні вказаного спору враховується пояснення Київської обласної державної адміністрації, яка в своїх письмових пояснення від 24 червня 2015 року зазначає проте, що відповідно до наданої інформації Головним управління Держземагенства у Київській області , департаментом містобудування та архітектури Київської ОДА земельна ділянка площею 21.5324 га знаходиться в межах села Зазим'є Броварського району, а тому вказаний орган вважає, що позов прокурора в їх інтересах пред'явлений без належних правових підстав. На підтвердження вказаних обставин Київською ОДА надано листи ГУ ДЗА України в Київській області №13-10-0.6-8020/2 від 06.05.2015, та Департаменту містобудування та архітектури КОДА №01-01-569 від 06 травня 2015 року ( а.с.183 -191 т.1).

Факт перебування спірної земельної ділянки на час розпорядження (передачі в оренду) нею в межах населеного пункту с. Зазим'є Броварського району Київської області підтверджується також довідкою Зазимської сільської ради №335 від 30.04.2015 р. (а.с.149 т.1), протоколом №327/08-п засідання архітектурно-містобудівної ради управління містобудування і архітектури та розвитку інфраструктури КОДА від 11 вересня 2008 року « щодо затвердження генерального плану с. Зазим'є», ( а.с. 190, 191 т.1) рішенням Київської обласної ради ХХІV скликання №117-09- ХХІV від 18 вересня 2003 року про встановлення меж окремих населених пунктів Київської області, в частині збільшення меж села Зизим'є 1219,4 га. ( а.с.49-53), рішенням Зазимської сільської ради Броварського району від 25 вересня 2008 року №1108-24-V щодо затвердження генерального плану с. Зазим'є .

Таким чином колегія суддів вважає, що Зазимська сільська рада, розглядаючи питання щодо передачі земельної ділянки в оренду гр. ОСОБА_3 діяла в межах наданих їй повноважень ст. 122, 123 Земельним Кодексом України, п. 34 ч. 1 ст. 26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» .

Висновок суду щодо передачі відповідачем Зазимською сільською радою в оренду іншої земельної ділянки ніж тієї, що передавалася в оренду ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» спростовується наявними в матеріалах справи технічною документацією із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право оренди земельною ділянкою ОСОБА_3 ( а.с. 77-131 т.20) та проектом землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду ТОВ «Апстар Контінентал Юкрейн» ( а.с. 227-250 т.1) . Згідно вказаних технічних даних конфігурація, місце розташування та площа вказаних земельних ділянок ( за винятком різниці в 0, 0002 га) є ідентичними.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів приходить до висновку про безпідставність вимог прокурора, недоведеність порушення права та охоронюваного законом інтересу держави чи органів держави за захистом яких він звернувся.

Доводи апеляційної скарги щодо невідповідності висновків суду обставинам справи, неправильне застосування норм матеріального та процесуального права є обґрунтованими та не спростовуються матеріалами справи.

Таким чином, колегія суддів, виходячи з норм ст. 309 ЦПК України вважає, що рішення Броварського міськрайонного суду Київської області від 09 грудня 2015 року в частині задоволених позовних вимог підлягає скасуванню із ухваленням нового рішення, про відмову у задоволенні позову.

В частині відмови у задоволення позовних вимог прокурора рішення Броварського міськрайонного суду Київської області від 09 грудня 2015 року повинно бути залишено без змін.

Керуючись ст.ст. 3, 19, 20, 55, 57, 61, 122-123, 149, 151 ЗК України, ст.ст. 5, 6, 21, 42 ЛК України, ст.ст. 45, 303, 307, 309, 313, 314, 316, 317, 319 ЦПК України, ст.ст. 2, 5 Закону України «Про оренду землі», п. 34 ч. 1 ст. 26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», колегія суддів,

ВИРІШИЛА:

Апеляційну скаргу Зазимської сільської ради Броварського району Київської області задовольнити.

Рішення Броварського міськрайонного суду Київської області від 09 грудня 2015 року в частині задоволення позову Броварського міжрайонного прокурора Київської області в інтересах держави в особі Київської обласної державної адміністрації, Броварської районної державної адміністрації Київської області, державного підприємства «Вищедубечанське лісове господарство» скасувати та ухвалити в цій частині нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.

В іншій частині рішення Броварського міськрайонного суду Київської області від 09 грудня 2015 року залишити без змін.

Рішення набирає законної сили з моменту його проголошення і може бути оскаржено в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом двадцяти днів.

Головуючий: М.А. Яворський

судді: Т.Ц.Кашперська В.О.Фінагєєв