Справа № 466/7209/13-ц
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 березня 2016 року Шевченківський районний суд м. Львова

в складі: головуючого судді Свірідової В.В.

при секретарі Пришляк З.В.

з участю представника позивача ОСОБА_1-ОСОБА_2

представника відповідача ПАТ «КБ»Надра» ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Львові цивільну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Надра», з участю приватного нотаріуса Дніпропетровського МНО ОСОБА_4,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся в суд з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Надра», з участю приватного нотаріуса Дніпропетровського МНО ОСОБА_4 про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, в якій просить визнати виконавчий напис №6029 від 06.08.2013 року, вчинений приватним нотаріусом Дніпропетровського МНО ОСОБА_4 таким, що не підлягає виконанню.

В обґрунтування позовних вимог покликається на те, що 26 липня 2007 року між Відкритим акціонерним товариством «Комерційний банк Надра» (правонаступником якого є Публічне акціонере товариство «Комерційний банк «Надра») та ОСОБА_1 було укладено Кредитний договір № 052/27/07-Ф, яким передбачено, що Банк надає позичальнику у тимчасове користування грошові кошти в сумі 545 000, 00 USD (пятсот сорок пять тисяч доларів США) на умовах забезпеченості, повернення, строковості та платності.

На забезпечення виконання позичальником своїх зобовязань щодо погашення кредиту, сплати відсотків, можливих штрафних санкцій та інших платежів, передбачених Договором, Позивач надав Банку в заставу в тому числі нерухоме майно земельну ділянку, загальною площею 0,1006 га, що розташована на території Брюховицької селищної ради за адресою: м. Львів-Брюховичі, вул. Над Ставом, 17 на підставі договору іпотеки, посвідченого 26 липня 2007 року приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_5 за № 7993.

04.09.2013 року позивачем було отримано постанову державного виконавця відділу ПВР УДВС ГУЮ у Львівській області ОСОБА_6 про відкриття виконавчого провадження від 02.09.2013р., що винесена на підставі виконавчого напису №6029 від 06.08.2013р., що вчинив приватний нотаріус Дніпропетровського МНО ОСОБА_4. Даний виконавчий напис вчинено для звернення стягнення на вищезазначену земельну ділянку.

Позивач вважає, що виконавчий напис №6029 від 06.08.2013 року є таким, що не підлягає виконанню, оскільки виконавчий напис було вчинено за наявності спору щодо заборгованості, чим порушено вимоги ст. 88 Закону України «Про нотаріат». Також зазначає, що виконавчий напис вчинено не на підставі первинних документів бухгалтерської звітності, а також те, що виконавчий напис вчинено в порушення ст. 35 Закону України «Про іпотеку», відповідно до вимог якої, виконавчий напис вчиняється після спливу 30 днів з моменту отримання боржником повідомлення про усунення порушень, а натомість жодної письмової вимоги від нотаріуса та/або Банку позивач не отримував.

В судове засідання позивач ОСОБА_1 не зявився, довіривши представлення своїх інтересів представнику ОСОБА_2

В судовому засіданні представник позивача ОСОБА_2, яка діє на підставі довіреності від 03.02.2015 року, позовні вимоги свого довірителя підтримала повністю, покликаючись на вказані в ній обставини. Окрім того зазначила, що з висновку №4248 криміналістичної експертизи з дослідження підписів від 20.01.2016 року вбачається, що підпис від імені ОСОБА_1 на заяві на видачу готівки від 07.08.2007 р. виконаний не ОСОБА_1 та не ОСОБА_7, а іншою особою. Просила позов задовольнити.

Представник ПАТ КБ «Надра» ОСОБА_3 в судовому засіданні позовні вимоги заперечив та просив у позові відмовити.

Третя особа приватний нотаріус Дніпропетровського МНО ОСОБА_4, в судове засідання не зявилась, однак подала письмові заперечення, просила відмовити в задоволенні позову ОСОБА_1 Сторони висловили думку про можливість розгляду справи за відсутності третьої особи. За таких обставин суд вважає за можливе розгляд справи проводити за такої явки сторін відповідно до вимог ст. 169 ЦПК України.

Заслухавши доводи представника позивача, пояснення представника відповідача, дослідивши матеріали справи у їх сукупності, зясувавши дійсні обставини справи, права та обовязки сторін, дослідивши зібрані по справі докази в їх сукупності, суд приходить до висновку, що позов підлягає до задоволення з наступних підстав та мотивів.

Статтею 11 ЦПК України передбачено, що суд розглядає справи не інакше як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, що беруть участь у справі. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, що врегульовано ст. 10 ЦПК України.

Судом встановлено, що 26 липня 2007 року між Відкритим акціонерним товариством «Комерційний банк Надра» (правонаступником якого є Публічне акціонере товариство «Комерційний банк «Надра») та ОСОБА_1 було укладено Кредитний договір №052/27/07-Ф, яким передбачено, що Банк надає позичальнику у тимчасове користування грошові кошти в сумі 545 000, 00 USD (пятсот сорок пять тисяч доларів США) на умовах забезпеченості, повернення, строковості та платності.

На забезпечення виконання позичальником своїх зобовязань щодо погашення кредиту, сплати відсотків, можливих штрафних санкцій та інших платежів, передбачених Договором, позивач надав Банку в заставу в тому числі нерухоме майно земельну ділянку, загальною площею 0,1006 га, що розташована на території Брюховицької селищної ради за адресою: м. Львів-Брюховичі, вул. Над Ставом, 17 на підставі договору іпотеки, посвідченого 26 липня 2007 року приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_5 за № 7993.

04.09.2013 року позивачем було отримано постанову державного виконавця відділу ПВР УДВС ГУЮ у Львівській області ОСОБА_6 про відкриття виконавчого провадження від 02.09.2013р., що винесена на підставі виконавчого напису №6029 від 06.08.2013р., що вчинив приватний нотаріус Дніпропетровського МНО ОСОБА_4. Даний виконавчий напис вчинено для звернення стягнення на вищезазначену земельну ділянку.

В провадженні Шевченківського районного суду м. Львова станом на день подання позовної заяви знаходилась цивільна справа за позовом Публічного акціонерного товариства «Комерційний Банк «Надра» до ОСОБА_1, ОСОБА_8 про стягнення заборгованості за кредитним договором.

Ухвалою Шевченківського районного суду м. Львова від 20.09.2013 року призначено почеркознавчу експертизу заяви про видачу готівки №NL-4 від 07.08.2007 року.

З вищенаведеного випливає, що позивачем оспорювався факт надання йому кредитних коштів, а отже і наявність самої заборгованості.

Згідно ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

В п. 3.2 гл. 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України зазначається, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 N 1172.

Постановою Кабінету Міністрів України №1172 від 29 червня 1999 року «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса», у п. 1 визначено перелік документів, які повинні бути представлені нотаріусу для вчинення виконавчого напису.

Згідно з п. 1 Переліку, стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку за підставі виконавчих написів нотаріусів: за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум або передачу чи повернення майна кредитору, які підтверджують зобовязання боржника. Для одержання виконавчого напису подаються оригінал нотаріально посвідченої угоди. Перелік є вичерпним. Разом з тим відповідно до п. 1 Переліку документів для одержання виконавчого напису, крім оригіналу нотаріально посвідченої угоди, подаються документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобовязання.

Чинним законодавством, що регулює нотаріальну діяльність, не надано визначення поняття «безспірна заборгованість», тому підтвердження наявності заборгованості боржника щодо виконання грошового зобовязання стосовно юридичних осіб має ґрунтуватися на даних бухгалтерського обліку та фінансової звітності контрагентів за договором.

Згідно із Законом України «Про бухгалтерській облік та фінансову звітність в Україні» метою ведення бухгалтерського обліку і складання фінансової звітності є надання користувачам для прийняття рішень повної, правдивої та неупередженої інформації про фінансове становище, результати діяльності та рух грошових коштів підприємства. Бухгалтерський облік є обовязковим видом обліку, який ведеться підприємством. Фінансова, податкова, статистична та інші види звітності, що використовують грошовий вимірник, грунтуються на даних бухгалтерського обліку. Так, відповідно до ст. 9 Закону України «Про бухгалтерській облік та фінансову звітність в Україні» підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо, то безпосередньо після її закінчення.

Тому, копій кредитних договорів, оригіналів договорів іпотек, копій кредитних заявок, копій заяв про видачу готівки та розрахунку за кредитними договорами, що сформовано самостійно працівниками Банку недостатньо для того, щоб визнати заборгованість безспірною.

Банк повинен надати нотаріусу первинні документи, що підтверджують надання кредитних коштів позичальнику: списання цих коштів з рахунку банку і їх надходження на рахунок позичальника. Натомість, наскільки стало відомо з наявного позову про стягнення заборгованості, єдиним документом, який є в розпорядженні Банку і що підтверджує видачу кредиту позичальнику є заява на видачу готівки № NL-4 від 07.08.2007р., стосовно якої заявлено клопотання про проведення почеркознавчої експертизи підпису позичальника. А отже, заборгованість позичальника перед Банком не може вважатись безспірною, особливо враховуючи те, що на момент подання документів нотаріусу Банк знав про існування цивільної справи в Шевченківському районному суді м. Львова, в якій позичальник не визнає своєї заборгованості.

Окрім того, в разі порушення основного зобовязання та (або) умов іпотечного договору вчинення виконавчого напису здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень. Відповідно до ст. 35 Закону України «Про іпотеку» письмова вимога про усунення порушень це документ, в якому зазначається стислий зміст порушених зобовязань, вимога про виконання порушеного зобовязання за не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки в разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі прийняти рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя (ст. 33 Закону України «Про іпотеку»). Натомість жодної письмової вимоги від нотаріуса та/або Банку позивач не отримував.

З огляду на наведене, нотаріус при вчиненні напису не переконався належним чином у безспірності заборгованості, що підлягають стягненню за написом, та безспірності характеру правовідносин сторін, чим порушив норми статті 88 Закону України «Про нотаріат», пункту 1 Переліку документів, ст. 35 Закону України «Про іпотеку», за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Беручи до уваги вищенаведене, суд вважає позовні вимоги ОСОБА_1 про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, достатньо обґрунтованими з правової та доказової точки зору. Причиною виникнення спору є безпідставна з правової точки зору (без ознак безспірності стягнення) видача напису нотаріусом, невжиття банком заходів щодо належного предявлення претензії та відсутність через вказане у напису сили виконавчого документу.

Відповідно до ст. 88 ЦПК України стороні, на користь якої ухвалено рішення, суд присуджує з другої сторони понесені нею і документально підтверджені судові витрати.

У звязку із наведеним, з відповідача підлягають стягненню на користь позивача судові витрати: судовий збір в розмірі 114,71 грн. та витрати за проведення експертизи в розмірі 2380,80 грн., а всього 2495 грн. 51 коп.

Керуючись ст.ст.3,10,11,15,60,88,169,209,213-215,218 ЦПК України, суд,-

В И Р І Ш И В :

Позов задовольнити повністю.

Визнати виконавчий напис № 6029 від 06 серпня 2013 року, вчинений приватним нотаріусом Дніпропетровського МНО ОСОБА_4 таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з ПАТ «Комерційний банк «Надра» в користь ОСОБА_1 судові витрати у справі: судовий збір в розмірі 114,71 грн. та витрати за проведення експертизи в розмірі 2380,80 грн., а всього 2495 грн.51 коп.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до апеляційного суду Львівської області через Шевченківський районний суд м. Львова шляхом подачі в 10-денний строк з дня проголошення рішення апеляційної скарги.

Суддя ОСОБА_9