АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 22-ц/793/307/16Головуючий по 1 інстанції
Категорія : на ухвалу Троян Т.Є.
Доповідач в апеляційній інстанції
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 березня 2016 року Колегія суддів судової палати в цивільних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючогоКачана О. В.
суддівЗахарової А. Ф. , Храпка В. Д.
при секретаріЛитвин-Восколович Ж. В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Черкаси апеляційну скаргу Навчального Центру Державної прикордонної служби України на ухвалу Соснівського районного суду м. Черкаси від 21 грудня 2015 року по справі за заявою Навчального Центру Державної прикордонної служби України про визнання фізичної особи безвісно відсутньою

в с т а н о в и л а :
В жовтні 2015 року начальник Навчального центру Державної прикордонної служби України звернувся в суд із заявою про визнання фізичної особи безвісно відсутньою, посилаючись на те, що відповідно до наказу начальника Навчального центру Державної прикордонної служби України від 11.042014 року ОСОБА_1 зарахований до списків особового складу Навчального центру на всі види забезпечення та призначений на посаду курсанта п`ятої навчальної групи третього відділу підготовки молодших спеціалістів. Відповідно до наказу начальника Навчального центру (командира військової частини НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби України від 12 червня 2014 року солдат ОСОБА_1 вибув у відрядження для посилення охорони кордону до підрозділів ОДК Східного регіонального управління. Наказом начальника Навчального центру Державної прикордонної служби України від 19 серпня 2014 року солдат ОСОБА_1 зарахований у розпорядження начальника Навчального центру. З матеріалів службового розслідування, яке було проведено у Навчальному центрі Державної прикордонної служби України вбачається, що 6.08.2014 року солдат ОСОБА_1 пересувався у складі зведеної колони Збройних сил України та Державної прикордонної служби України. Близько 18 год 00 хв 6.08.2014 року колона потрапила під щільний артилерійський та мінометний обстріл, в результаті якого порядок руху колони був порушений. 7.08. 2014 року близько по прибуттю колони до табору, який розташувався у населеному пункті Сонячне Донецької області, було проведено перевірку наявності особового складу, та з`ясувалось, що солдат ОСОБА_1 відсутній. Місце його перебування невідоме. Просили суд визнати ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. В. Діброва Недригайлівського району Сумської області, безвісно відсутнім під час виконання обов`язків військової служби з 7. 08. 2014 року.

Ухвалою Соснівського районного суду м. Черкаси від 21 грудня 2015 року заяву начальника Навчального центру Державної прикордонної служби України про визнання фізичної особи безвісно відсутньою залишено без розгляду оскільки суд вбачає в даних правовідносинах спір про право.

Не погоджуючись з ухвалою суду представник Навчального центру Державної прикордонної служби України подав апеляційну скаргу, в якій просить її скасувати, як таку, що ухвалена з неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи, недоведеністю обставин, які суд визнав встановленим та порушенням норм процесуального права і направити справу для продовження розгляду до суду першої інстанції.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши доповідача та представника військової частини, колегія приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає до задоволення виходячи з наступного.

Постановляючи ухвалу про залишення заяви без розгляду суд першої інстанції посилався на те, що існує спір про право.

Однак до такого висновку суд першої інстанції прийшов передчасно.

Із змісту заяви та наявних у справі доказів вбачається, що заявник звернувся до суду із заявою про визнання фізичної особи ОСОБА_1 безвісно відсутньою з метою припинення правовідносин з Навчальним центром Державної прикордонної служби України (військовою частиною НОМЕР_1 ), оскільки існує невідповідність між наявним фактичним особовим складом військовослужбовців та списками особового складу, відповідно до яких проводиться матеріальне забезпечення військової частини.

Оскільки місце перебування військовослужбовця ОСОБА_1 військовій частині невідоме, причини його відсутності також невідомі, командир позбавлений можливості своїм наказом привести у відповідність списки особового складу. За відсутності достовірних даних про смерть військовослужбовця, іншого порядку, крім визнання такого військовослужбовця в судовому порядку безвісно відсутнім, законодавством не передбачено.

Постановляючи оскаржувану ухвалу суд першої інстанції виходив з норм ч.6 ст. 235 ЦПК України, якою передбачено, якщо під час розгляду справи у порядку окремого провадження виникає спір про право, який вирішується в порядку позовного провадження, суд залишає заяву без розгляду і роз`яснює заінтересованим особам, що вони мають право подати позов на загальних підставах.

Однак суд першої інстанції в ухвалі не вказав в чому саме він вбачає спір про право, що виключає розгляд даної заяви в порядку окремого провадження.

Заперечення батьків військовослужбовця ОСОБА_1 проти розгляду заяви у суді не свідчить про наявність між учасниками правовідносин спору про право.

За відсутності перешкод до продовження розгляду справи по суті, оскаржувана ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню з направленням справи до суду першої інстанції для продовження її розгляду.

Керуючись ст. ст. 303, 311, 315 ЦПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :
апеляційну скаргу Навчального центру Державної прикордонної служби України задовольнити, ухвалу Соснівського районного суду м. Черкаси від 21 грудня 2015 року по справі за заявою Навчального Центру Державної прикордонної служби України про визнання фізичної особи безвісно відсутньою - скасувати, матеріали справи направити до Соснівського районного суду м. Черкаси для продовження розгляду по суті.

Ухвала оскарженню не підлягає

Головуючий :

Судді :