Справа № 461/1014/16-ц
Провадження №2/461/756/16
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 червня 2016 року Галицький районний суд м.Львова

в складі: головуючого судді Государського А.В.,

при секретарі Скаб В.О.,

за участю: представника позивача ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Львові цивільну справу за позовом ОСОБА_2 до публічного акціонерного товариства «Віес Банк», третя особа Приватний нотаріус Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Христина Миколаївна про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,

в с т а н о в и в :

Позивач звернувся в суд з позовом до публічного акціонерного товариства «Віес Банк», третя особа Приватний нотаріус Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Х.М., про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню. Свої позовні вимоги обгрунтовує тим, що 11.01.2016 року постановою державного виконавця Франківського відділу ДВС Білецьким І.М. відкрито виконавче провадження на підставі виконавчого напису №3694 виданого 11.11.2015 року приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу за заявою ПАТ «ВІЕС Банк» про стягнення на рухома майно, а саме: тип легковий універсал -В, марки «LAND ROVER», модель DISCOVERY TDI, 2006 року випуску, сірого кольору, шасі (кузов, рама) НОМЕР_2, об'єм двигуна 2720 см.куб., реєстраційний номер НОМЕР_1, який йому належить на праві власності. Стверджує, що виконавчий напис вчинений нотаріусом з порушенням вимог ст.88 Закону України «Про нотаріат», оскільки вчиняючи виконавчий напис, нотаріус не врахував та не перевірив факту наявності чи відсутності спору щодо заборгованості; всупереч вимогам наказу Мінюсту «Про затвердження Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України» №20/5 від 03.03.2004 року, ним не було отримано жодних повідомлень про усунення порушень в добровільному порядку. Крім того, зазначає, що відповідно до ч.1 ст.590 ЦК України, звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлене договором або законом, а оскільки іншого порядку звернення стягнення на предмет застави договором застави рухомого майна та додатками до нього між сторонами не було визначено, то стягнення на предмет застави може бути здійснено тільки за рішенням суду. У зв'язку із цим просить суд визнати виконавчий напис, зареєстрований у реєстрі за №3694 від 11.11.2015 року таким, що не підлягає виконанню.

Представник позивача у судовому засіданні підтримав позовні вимоги надавши пояснення аналогічні викладеним у позовній заяві.

Представник відповідача у судове засідання призначене на 16.06.2016 року не з'явилася, про причину неявки суд не повідомила, хоча належним чином була повідомлена про час та місце розгляду справи. Однак в письмових запереченнях просить суд відмовити у задоволенні позову з тих підстав, що на момент вчинення виконавчого напису нотаріусом позивач не оспорював розміру заборгованості за кредитним договором №KF52015 від 11.09.2008 року. Стверджує, що 18.05.2015 року, боржника було повідомлено про порушення умов кредитного договору та про необхідність погашення заборгованості за кредитним договором. Оскільки позивачем добровільно не було сплачено суму заборгованості, банк реалізував своє право звернення стягнення на предмет застави, шляхом вчинення виконавчого напису нотаріуса, яке було обумовлено сторонами у договорі застави. Вважає, що нотаріусом Барбуляк Х.М. обґрунтовано вчинено виконавчий напис, який за своїм змістом відповідає вимогам ст.89 Закону України «Про нотаріат».

Приватний нотаріус ЛМНО Барбуляк Х.М. у судове засідання не з'явилася, просить суд проводити розгляд справи без її участі.

Відповідно до ст.169 ЦПК України, суд вважає за можливе слухати справу у відсутності представника відповідача та третьої особи на підставі наявних у справі доказів, які вважає достатніми.

Заслухавши пояснення представника позивача, дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що позов слід задовольнити з наступних підстав.

Судом встановлено, що 11.11.2015 року приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Христиною Миколаївною вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі №3694, про звернення стягнення на рухоме майно зі всіма при належностями та покращеннями: автомобіль типу легковий універсал -В, марки «LAND ROVER», модель DISCOVERY TDI, 2006 року випуску, сірого кольору, шасі (кузов, рама) НОМЕР_2, об'єм двигуна 2720 см.куб., реєстраційний номер НОМЕР_1, який належить Боржнику, ОСОБА_2 (а.с.33).

Зазначене рухоме майно було передано ОСОБА_2 в заставу ВАТ «Фольксбанк» (заставодержателю), правонаступником якого є відповідача, на підставі договору застави укладеного між сторонами 11 вересня 2008 року, приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Джурик М.Ю., реєстровий номер 2333 в забезпечення виконання зобов'язання ОСОБА_2 за кредитним договором №KF52015 від 11.09.2008 року (а.с.30-32).

Відповідно до п.4.2 Договору застави, звернення стягнення на предмет застави здійснюється за вибором заставодержателя, зокрема на підставі Виконавчого напису нотаріуса. Сторони досягли згоди, що спосіб звернення стягнення на Предмет застави Заставодержатель обирає самостійно, без погодження з Заставодавцем, в порядку та умовах, визначених цим Договором та чинним законодавством України.

У відповідності до вимог частин 1, 2 статті 590 ЦК України, звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом. Заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли зобов'язання не буде виконано у встановлений строк (термін), якщо інше не встановлено договором або законом.

Матеріалами справи встановлено, що договором застави передбачено право заставодержателя звернути стягнення на предмет застави на підставі Виконавчого напису нотаріуса, а відтак посилання позивача, як на одну із підстав для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню - відсутність домовленості між сторонами про такий порядок звернення стягнення на предмет застави, не відповідає фактичним обставинам справи.

Відповідно до ст. 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно зі ст. 88 Закону, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до Інструкції «Про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», що діяла на момент вчинення нотаріального напису, для стягнення грошових сум бо витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. Виконавчий напис (окрім вимоги про не оплату чека) вчиняється нотаріусом незалежно від місця виконання вимоги, знаходження боржника або стягувача.

Для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, має бути зазначено: відомості про найменування і адресу стягувача та боржника; дата та місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи номери рахунків у банках, кредитних установах, код в ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу буде необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача.

Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень. Вчинення виконавчого напису за заявою одного з іпотекодержателів здійснюється нотаріусом після спливу десяти днів з дня одержання іншими іпотекодержателями письмового повідомлення про звернення стягнення на предмет іпотеки. У разі отримання письмової заяви від попереднього іпотекодержателя, який має вищий пріоритет, про припинення звернення стягнення на предмет іпотеки виконавчий напис нотаріусом не вчиняється.

Виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотеко держателя за основним зобов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотеко держателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання.

Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені

Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу.

У разі вчинення виконавчого напису за договором іпотеки, нотаріус перевіряє за даними Державного реєстру іпотек наявність чи відсутність заставної, наявність чи відсутність інших іпотекодержателів. За наявності заставної вчинення виконавчого напису може бути здійснено лише на підставі заяви (вимоги) власника заставної.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів.

За заявою кредитора розмір суми, яка підлягає стягненню за виконавчим написом, може бути встановлений з урахуванням індексу інфляції за весь час прострочення та трьох процентів річних від простроченої суми, якщо інший розмір не встановлений договором або законом. Неустойка (штраф, пеня) включається до виконавчого напису, якщо це передбачено умовами договору. Вчинення виконавчого напису за договором позики здійснюється з урахуванням вимог статті 1050 Цивільного кодексу України.

У разі стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами, для одержання виконавчого напису подаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди та документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання (Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджений Постановою Кабінету міністрів України від 29.06.99 року № 1172).

Вивченням судом наданої нотаріусом копії нотаріальної справи щодо вчинення спірного нотаріального напису встановлено, що приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Х.М. не було дотримано вимог чинного законодавства України, що регулює вчинення нотаріальних написів.

Так, нотаріусом не було з'ясовано питання щодо безспірності заборгованості, зокрема розміру основної суми боргу, штрафу, пені та відсотків за користування кредитом, не було з'ясовано даного питання з боржником, нотаріус не переконалася щодо належного повідомлення боржника про суму заборгованості. Крім того, нотаріусом не було взято до уваги, що за умовами кредитного договору строк виконання зобов'язання не настав.

За таких обставин суд приходить до висновку про те, що позовні вимоги підлягають задоволенню, а виконавчий напис приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Х.М. таким, що не підлягає виконанню, оскільки нотаріусом при вчиненні вищевказаної нотаріальної дії не був встановлений факт безспірності заборгованості.

Керуючись ст.ст. 4, 10, 60, 88, 169, 212, 215 ЦПК України, ст.590 ЦК України, суд

в и р і ш и в :

Позов ОСОБА_2 до публічного акціонерного товариства «Віес Банк», третя особа Приватний нотаріус Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Христина Миколаївна про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, задовольнити.

Визнати виконавчий напис приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Христини Миколаївни від 11.11.2015 року зареєстрований в реєстрі за номером 3694 таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з публічного акціонерного товариства «Віес банк» на користь ОСОБА_2 551 (п'ятсот п'ятдесят одну) грн. 20 коп. сплаченого судового збору.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом десяти днів з дня його проголошення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Головуючий А.В. Государський