АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 лютого 2016 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ Апеляційного суду Полтавської області в складі:

головуючого судді Акопян В.І.,

суддів: ЛобоваО.А., ОСОБА_2

при секретарі: Фадейкіній Н.Б.,

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Полтаві цивільну справу за апеляційною скаргою представника ОСОБА_3 ОСОБА_4 на рішення Октябрського районного суду м. Полтави від 30 грудня 2014 року у справі за позовом ОСОБА_5 до ОСОБА_3 про стягнення заборгованості за аліментами та неустойки за несвоєчасну сплату аліментів.

Колегія суддів, заслухавши доповідь судді-доповідача Апеляційного суду Полтавської області ОСОБА_1, -

в с т а н о в и л а :

У квітні 2014 року ОСОБА_5 звернулась до суду з вказаним позовом. Свої позовні вимоги обґрунтовувала тим, що відповідач відповідно до рішення суду повинен сплачувати аліменти в розмірі ? частини всіх видів заробітку щомісячно, починаючи з 01.07.2002 року. З квітня 2010 року він здійснював сплату аліментів нерегулярно. Після уточнення позовних вимог вказала, що сукупний борг по аліментам станом на 19 вересня 2014 року становить 2998,59 грн., просила стягнути заборгованість та пеню (неустойку) 35 445,10 грн.

Рішенням Октябрського районного суду м.Полтави від 30 грудня 2014 року позовні вимоги ОСОБА_5 задоволено.

Стягнуто з ОСОБА_3 на користь ОСОБА_5 неустойку за несвоєчасну сплату аліментів у сумі 35 445 грн. 10 коп., судовий збір у сумі 243 грн. 60 коп.

Додатковим рішенням Октябрського районного суду м. Полтави від 14 вересня 2015 року відмовлено у задоволенні позовних вимог ОСОБА_5 до ОСОБА_3 про стягнення заборгованості по аліментах.

В апеляційній скарзі представник ОСОБА_3 - ОСОБА_4 просить рішення місцевого суду від 30 грудня 2014 року скасувати та ухвалити нове про відмову в задоволенні позовних вимог. Посилається на те, що при ухваленні рішення судом порушено норми матеріального та процесуального права, не враховано правову позицію Верховного Суду України, внаслідок чого розрахунок пені проведено невірно.

Колегія суддів вивчивши матеріали справи, перевіривши доводи апеляційної скарги, заслухавши думку учасників судового процесу приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню.

Із матеріалів справи вбачається, що сторони перебували в зареєстрованому шлюбі, мають спільну дитину сина, ОСОБА_6,ІНФОРМАЦІЯ_1.

Рішенням Октябрського районного суду від 01.07.2002 року з відповідача на користь позивачки стягнуто аліменти на сина ОСОБА_7 в розмірі 1/4 частини всіх видів заробітку щомісячно починаючи з 01.07.2002року і до повноліття дитини.

ОСОБА_3 сплачував аліменти не регулярно, тому виникла заборгованість по аліментам,

Відповідно до Сімейного кодексу України:

"стаття 182 Обставини, які враховуються судом при визначенні розміру аліментів

... 2. Мінімальний розмір аліментів на одну дитину не може бути меншим, ніж 30 відсотків прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку, за винятком випадків, передбачених статтею 184 цього Кодексу.

Стаття 183. Визначення розміру аліментів у частці від заробітку (доходу) матері, батька дитини

1. Частка заробітку (доходу) матері, батька, яка буде стягуватися як аліменти на дитину, визначається судом.".

Відповідно до ст. 74 Закону України Про виконавче провадження»

1. Порядок стягнення аліментів визначається законом.

... 3. Розмір заборгованості із сплати аліментів визначається державним виконавцем за місцем виконання рішення у порядку, встановленому Сімейним кодексом України. У разі визначення суми заборгованості у частці від заробітку (доходу) розмір аліментів не може бути менше встановленого Сімейним кодексом України.

...7. У разі стягнення аліментів у частці від заробітку (доходу) боржника на підприємстві, в установі, організації, у фізичної особи, фізичної особи - підприємця відрахування здійснюються з фактичного заробітку (доходу) на підставі постанови державного виконавця. При цьому розмір аліментів у разі їх стягнення у частці від заробітку (доходу) не може бути менше встановленого Сімейним кодексом України. У разі якщо стягнути аліменти в зазначеному розмірі неможливо, адміністрація підприємства, установи, організації, фізична особа, фізична особа - підприємець, які проводили відрахування, нараховують боржнику заборгованість із сплати аліментів .

Інструкцією про проведення виконавчих дій, затвердженою Наказом Міністерства юстиції України від 15.12.1999 № 74/5 передбачено наступне:

7.5.2. Розмір заборгованості з аліментів визначається державним виконавцем за місцем виконання рішення, виходячи з фактичного заробітку (доходів), одержаного боржником за час, протягом якого стягнення не провадилося, або одержуваного ним на момент визначення заборгованості в твердій грошовій сумі або у відсотковому відношенні. Якщо боржник у цей період не працював, то заборгованість визначається, виходячи з середньої заробітної плати для даної місцевості. Державний виконавець у разі надходження виконавчого документа повинен підрахувати розмір заборгованості з аліментів і повідомити про нього стягувача і боржника.

7.5.10. Стягнення аліментів провадиться із суми заробітку платника аліментів після утримання з нього обов'язкових податків. Перерахування їх стягувачем проводиться за рахунок боржника.

При утриманні аліментів за місцем роботи боржника суми їх не можуть бути меншими від присудженого рішенням суду розміру та одного неоподатковуваного мінімуму доходів громадян на кожну дитину. У цьому випадку із заробітної плати (доходу) не може бути утримано більше 70 відсотків.

Стягнення аліментів за виконавчими листами за минулий час провадиться в межах трирічного терміну, що передував пред'явленню виконавчого листа до виконання.

В 2012 році вступила в дію Інструкція з організації примусового виконання рішень, затверджена Наказом Міністерства юстиції України від 02.04.2012 № 512/5, відповідно якій:

7.13. Державний виконавець у разі надходження виконавчого документа про стягнення аліментів у день відкриття виконавчого провадження повинен підрахувати розмір заборгованості зі сплати аліментів та разом з постановою про відкриття виконавчого провадження повідомити про нього стягувача і боржника. Розрахунок заборгованості повинен бути помісячним і містити суму заробітної плати та інших доходів боржника, що залишилася після утримання податків, відсоток або частку заробітку (доходу), визначений виконавчим документом, загальну суму заборгованості.

7.13.1.Якщо боржник не працює або відсутня інформація про отримання боржником доходів, державний виконавець розраховує заборгованість у такому самому порядку, виходячи із середньомісячної заробітної плати для відповідної місцевості. Після отримання достовірної інформації про джерела доходів боржника та їх розмір державний виконавець здійснює перерахунок заборгованості та повідомляє про нього стягувача і боржника..

Крім того, відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України "Про перелік видів доходів, які враховуються при визначенні розміру аліментів на одного з подружжя, дітей, батьків, інших осіб" від 26.02.1993 р. № 146:

7. Утримання аліментів з працівників провадиться з усіх видів заробітку і додаткової винагороди як за основною роботою, так і за роботою за сумісництвом ...

...13. Утримання аліментів провадиться з суми заробітку (доходу), що належить особі, яка сплачує аліменти, після утримання з цього заробітку (доходу) податків.

Отже утримання аліментів провадиться із суми фактичної заробітної плати (доходу), але не менше 30 відсотків прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку, що передбачено ст. 182 Сімейного кодексу України. Якщо платник аліментів не працює, сума аліментів розраховується із середньомісячної заробітної плати для відповідної місцевості. Базою для утримання аліментів є сума зарплати, яка залишається після вирахування всіх належних платежів до бюджету.

Відповідно Закону України Про збір на обов'язкове державне пенсійне страхування від 26 червня 1997 р. № 400/97-ВР в редакції, яка діяла до липня 2010 року:

Стаття 1.Платниками збору на обов'язкове державне пенсійне страхування є:

... 4) фізичні особи, які працюють на умовах трудового договору (контракту), та фізичні особи, які виконують роботи (послуги) згідно з цивільно-правовими договорами, в тому числі члени творчих спілок, творчі працівники, які не є членами творчих спілок, військовослужбовці (крім військовослужбовців строкової служби), особи рядового і начальницького складу тощо.

Стаття 2.Об'єктом оподаткування є:

... 3) для платників зборів, визначених пунктом 4 статті 1 цього Закону, - сукупний оподатковуваний доход, обчислений відповідно до законодавства України.

Стаття 4. На обов'язкове державне пенсійне страхування встановлюються ставки збору у таких розмірах:

...4) для платників збору, визначених пунктом 4 статті 1 цього Закону (крім платників, зазначених у пункті 5 цієї статті):

... 2 відсотки від об'єкта оподаткування, визначеного пунктом З статті 2 цього Закону;

Відповідно Закону України Про збір на обовязкове- соціальне страхування 26 червня 1997 р. № 402/97-ВР, який діяв до липня 2010 року:

Стаття 1.Платниками збору на обов'язкове соціальне страхування (у тому числі збору на обов'язкове соціальне страхування на випадок безробіття) є:

... 4) фізичні особи, які працюють на умовах трудового договору (контракту), та фізичні особи, які виконують роботи (послуги) згідно з цивільно-правовими договорами, в тому числі члени творчих спілок, творчі працівники, які не є членами творчих спілок тощо.

Стаття 2.Об'єктом оподаткування є:

... 3) для платників збору, визначених пунктом 4 статті 1 цього Закону, - сукупний оподатковуваний доход, обчислений відповідно до законодавства України.

... Стаття 4.На обов'язкове соціальне страхування (в тому числі на обов'язкове соціальне страхування на випадок безробіття) встановлюються ставки збору у таких розмірах:

1)...збір на обов'язкове соціальне страхування визначається за ставкою 1 відсоток від об'єкта оподаткування для всіх працівників цих підприємств.

2) для платників збору, визначених пунктами 3 та 4 статті 1 цього Закону, -0,5 відсотка від об'єкта оподаткування, визначеного відповідно пунктами 2 та 3 статті 2 цього Закону, тільки на збір на обов'язкове соціальне страхування на випадок безробіття.

З 01.07.2010 введено в дію Закон України Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування від 8 липня 2010 р. № 2464-УІ, відповідно якому:

Стаття 1. База нарахування єдиного внеску

1.Єдиний внесок нараховується:

... 2) працівники - громадяни України, іноземці (якщо інше не встановлено міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України) та особи без громадянства, які працюють: на підприємствах, в установах та організаціях, в інших юридичних осіб, зазначених в абзацах другому та восьмому пункту 1 цієї частини; ...

Стаття 8. Розмір єдиного внеску та пропорції його розподілу за видами загальнообов'язкового державного соціального страхування

... 2. Єдиний внесок не входить до системи оподаткування.

... 7. Єдиний внесок для платників, зазначених у пунктах 2, 6-8 частини першої статті 4 цього Закону (крім осіб, зазначених у частині дев'ятій цієї статті), встановлюється у розмірі 3,6 відсотка визначеної пунктом 1 частини першої статті 7 цього Закону бази нарахування єдиного внеску..

Відповідно до Податкового кодексу України:

Стаття 162. Платники податку

162.1.Платниками податку є:

162.1.1.фізична особа - резидент, яка отримує доходи як з джерела їх походження в Україні, так і іноземні доходи; ...

Стаття 163. Об'єкт оподаткування

163.1.Об'єктом оподаткування резидента є:

163.1.1.загальний місячний (річний) оподатковуваний дохід; ...

Стаття 164. База оподаткування

164.1.Базою оподаткування є загальний оподатковуваний дохід, з урахуванням особливостей, визначених цим розділом.

... 164.6. Під час нарахування доходів у формі заробітної плати база оподаткування визначається як нарахована заробітна плата, зменшена на суму єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових внесків до Накопичувального фонду, а у випадках, передбачених законом, - обов'язкових страхових внесків до недержавного пенсійного фонду, які відповідно до закону сплачуються за рахунок заробітної плати працівника, а також на суму податкової соціальної пільги за її наявності.

При нарахуванні доходів у вигляді винагороди за цивільно-правовими договорами за виконання робіт (надання послуг) база оподаткування визначається як нарахована сума такої винагороди, зменшена на суму єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування.

... Стаття 167. Ставки податку

167.1.Ставка податку становить 15 відсотків бази оподаткування щодо доходів, нарахованих (виплачених, наданих) (крім випадків, визначених у пунктах 167.2 - 167.6 цієї статті) у тому числі, але не виключно у формі заробітної плати, інших заохочувальних та компенсаційних виплат або інших виплат і винагород, які нараховуються (виплачуються, надаються) платнику у зв'язку з трудовими відносинами та за цивільно-правовими договорами, якщо база оподаткування для місячного оподатковуваного доходу не перевищує десятикратний розмір мінімальної заробітної плати, встановленої законом на 1 січня звітного податкового року (далі у цьому пункті мінімальна заробітна плата)..

Листом Державної фіскальної служби України "Щодо утримання військового збору при сплаті аліментів" від 12.02.2015 р. № 339/4/99-99-19- 01-01-13 визначено методику утримання військового збору:

«Законом України від 31.07.2014 р. N 1621-УІІ "Про внесення змін до Податкового кодексу Україні та деяких інших законодавчих актів України», зокрема, підрозділ 10 розділу XX "Перехідні положення" Кодексу доповнено пунктом 16і, згідно з яким тимчасово, до І січня 2015 року, встановлюється військовий збір.

Законом України від 28.12.2014 р. N 71-УШ "Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких інших законодавчих актів України" продовжено оподаткування доходів військовим збором до набрання чинності рішенням Верховної Ради України про завершення реформи Збройних Сил України.

Відповідно до пп.1.2 п.161 підрозділу 10 розділу XX "Перехідні положення" Кодексу об'єктом оподаткування військовим збором є доходи, визначені ст.163 Кодексу.

Згідно із п. 163.1 ст.163 Кодексу об'єктом оподаткування резидента є загальний місячний (річний) оподатковуваний дохід, до складу якого включаються доходи, перелік яких визначено пп.164.2.1-164.2.19 п. 164.2 ст.164 Кодексу, у тому числі дохід у формі заробітної плати, що нараховується (виплачується, надається) платнику податку у зв'язку з трудовими відносинами. До зазначеного вище переліку включаються інші доходи, крім зазначених у ст.165 Кодексу, що передбачені пп. 164.2.20 п. 164.2 ст. 164 Кодексу.

Нарахування, утримання та сплата (перерахування) збору до бюджету здійснюються у порядку, встановленому ст.168 Кодексу (пп.1.4 п. 16' підрозділу 10розділу XX "Перехідні положення" Кодексу).

Податковий агент, який нараховує (виплачує, надає) оподатковуваний дохід на користь платника, зобов'язаний утримувати збір із суми такого доходу за його рахунок, використовуючи ставку збору 1,5% (пп. 168.1.1 п. /68.1 ст. 168 Кодексу).

Водночас утримання із заробітної плати працівників за виконавчими документами, наданими підприємству державним виконавцем для примусового стягнення, здійснюють у порядку, визначеному Сімейним кодексом України (далі - СКУ) та Законом України від 21.04.99 р. N 606-Х1У "Про виконавче провадження" (далі - Закон N 606).

Згідно із ст. 183 СКУ визначення розміру аліментів у частці від заробітку (доходу) матері, батька дитини, яка стягуватиметься як аліменти на дитину, визначається судом.

Розмір відрахувань із заробітної плати та інших доходів боржника вираховується із суми, що залишається після утримання податків, зборів та єдиного внеску (п. 1 ст. 70 Закону N 606).

Таким чином, сума аліментів розраховується із суми заробітної плати, яка залишається після утримання військового збору, податку на доходи фізичних осіб та єдиного внеску.

Сума аліментів відповідача повинна нараховуватися від заробітної плати, яка залишається після вирахування всіх належних платежів до бюджету, а саме:

-до 01.07.2010 - із заробітної плати за мінусом 2% збору на обов'язкове державне пенсійне страхування, 1% збору на обов'язкове обов'язкове соціальне страхування, 0,5% збору на обов'язкове соціальне страхування на випадок безробіття та 15% податку на доходи фізичних осіб;

-до 01.08.2014 - із заробітної плати за мінусом 3,6% єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування та 15% податку на доходи фізичних осіб;

-з 01.08.2014 - із заробітної плати за мінусом 3,6% єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, 1,5% військового збору та 15% податку на доходи фізичних осіб.

Згідно висновку судової економічної експертизи від 20.01.2016 розмір пені (неустойки) на заборгованість по аліментам, стягнутим з ОСОБА_3 на користь ОСОБА_5 в період з 29.04.2010 року по 31.03.2014 року з урахуванням правових позицій Верховного Суду України, висловлених в Постанові від 1липня 2015 року у справі № 6-94цс 15 становить 1011,66 грн. При цьому експерт зазначає, що державний виконавець проводив розрахунок заборгованості по аліментам ОСОБА_3К без утримання необхідних податків і зборів, що привело до невірного розрахунку заборгованості по аліментам, а потім і пені.

Надані позивачкою довідка ТОВ «Мадо» від10.12 2013 та відповідь в.о начальника головного управління юстиції у Полтавській області від 31 12 2014 про заборгованість ОСОБА_3К по аліментам станом на 10 12 2013 в розмірі 1 774.35 грн., які позивачка надала суду після проведення судової економічної експертизи, спростовується висновком експертизи, в якій зроблено розрахунок розміру аліментів та заборгованість по сплаті за кожний період роботи боржника помісячно в тому числі і в ТОВ « Мадо» .

Крім того, задовольняючи позовні вимоги ОСОБА_3 Ю В. про стягнення пені( неустойки) в розмірі 35 445,10 грн. місцевий суд не звернув уваги ,що позивачка методично невірно її розрахувала , що також привело до збільшення розміру неустойки в кілька разів. Дана хибна методика була використана експертом при проведенні дослідження 15 06 2015 року (а.с.104-121), тому колегія суддів не приймає її до уваги.

За таких обставин рішення суду підлягає зміні в частині визначення розміру пені, зменшення до 1011,66грн.

Керуючись ст.ст. 303, 307, п.3.4,ст.309, ст.316 ЦПК України, колегія суддів,

В И Р І Ш И Л А:

Апеляційну скаргу представника відповідача ОСОБА_3, ОСОБА_4, задовольнити частково.

Рішення Октябрського районного суду м.Полтави від 30 грудня 2014 року в частині визначення розміру неустойки змінити.

Зменшити розмір неустойки за несвоєчасну сплату аліментів стягнуту з ОСОБА_3 на користь ОСОБА_5 за період з 20.04.2010 року по 31.03.2014 рік з 35 445 грн.10 коп. до 1011,66 грн., стягнувши дану суму з ОСОБА_3 на користь ОСОБА_5.

В решті рішення Октябрського районного суду м.Полтави від 30 грудня 2014 року та додаткове рішення від 14 вересня 2015 року залишити без змін.

Рішення набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржене безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом двадцяти днів з дня набрання нею чинності.

Головуючий В.І.Акопян

Судді: О.А.Лобов

ОСОБА_2

З оригіналом згідно

Суддя В.І.Акопян