Копія Справа № 326/133/16-цр.
Провадження № 2/326/83/2016
УХВАЛА

про забезпечення доказів

19 лютого 2016 року м. Приморськ

Суддя Приморського районного суду Запорізької області Чапланова О.М., розглянувши заяву ОСОБА_1 про забезпечення доказів у цивільній справі № 326/133/16-цр. за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Кредитні ініціативи», Відділу державної виконавчої служби Приморського районного управління юстиції Запорізької області, третя особа приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Кредитні ініціативи», Відділу державної виконавчої служби Приморського районного управління юстиції Запорізької області, третя особа приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Свої вимоги обґрунтовує тим, що 16 серпня 2012 року між ним та ПАТ «Банк Кіпру» правонаступником якого є ПАТ «Неос Банк» було укладено кредитний договір № 44/43-1425/2012, за умовами якого банк передав йому 102 000 грн. 21.07.2014 року між ПАТ «Неос Банк» та ТОВ «Кредитні ініціативи» укладеного договір факторингу, відповідно до якого банк відступає фактору свої права вимоги заборгованості по кредитних договорах укладених з боржниками. Отже, внаслідок укладення вищезазначеного договору відбулася заміна кредитора, ТОВ «Кредитні ініціативи» набуло статусу нового кредитора за кредитним договором № 44/43-1425/2012 від 16 серпня 2012 року.

24.02.2015 року Хортицьким районним судом м. Запоріжжя було ухвалено рішення в цивільній справі за позовом ТОВ «Кредитні ініціативи» до нього та ОСОБА_3, про стягнення заборгованості за кредитним договором № 44/43-1425/2012 від 16 серпня 2012 року. Вказаним рішенням стягнуто солідарно з нього та ОСОБА_3 заборгованість за кредитним договором № 44/43-1425/2012 від 16 серпня 2012 року у загальній сумі 127 315,83 грн.

28.10.2015 року Хортицьким відділом державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції було відкрито виконавче провадження про стягнення 127 315,38 грн., згідно вищевказаного рішення суду.

Вказане рішення суду було виконано ним у повному обсязі, а саме: сплачено на рахунок Хортицького відділу державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції 141 047,41 грн., зазначена сума включала також виконавчий збір. Таким чином рішення Хортицького районного суду м. Запоріжжя про стягнення 127 315,83 грн. заборгованості за кредитним договором № 44/43-1425/2012 від 16 серпня 2012 року виконано ним у повному обсязі.

30.04.2015 року відділом державної виконавчої служби Приморського районного управління юстиції Запорізької області було відкрито виконавче провадження на підставі виконавчого напису нотаріуса № 3904 від 19.03.2015 року вчиненого ОСОБА_2 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу. Виконавчий напис вчинений про звернення стягнення на квартиру за адресою: АДРЕСА_1.

Вказана квартира була передана в іпотеку за вищевказаним кредитним договором № 44/43-1425/2012 від 16 серпня 2012 року, за яким вже відбулося стягнення на підставі рішення Хортицького районного суду м. Запоріжжя.

Таким чином, виконання оскаржуваного виконавчого напису призведе до подвійного стягнення заборгованості, що є недопустимим в розумінні ст. 61 Конституції України. Він вже поніс цивільну відповідальність у вигляді повного фактичного виконання рішення суду, повторне стягнення у вигляді звернення стягнення на квартиру є неприпустимим.

Виконавчий напис нотаріуса був вчинений 19.03.2015 року, рішення Хортицького районного суду м. Запоріжжя ухвалене 24.02.2015 року, а сума за якою відбувалося звернення стягнення на майно, включала в себе оспорювану суму, що розглядалось судом. Таким чином наявність судового рішення про стягнення заборгованості нівелює положення ст. 88 Закону України «Про нотаріат», щодо наявності безспірної заборгованості боржника.

Він не отримував від стягувача письмової вимоги про усунення порушень на суму виконавчого напису 133 689,04 грн. Хортицьким районним судом м. Запоріжжя було встановлено, що він отримав письмову вимогу від 09.12.2014 року сума в якій вочевидь не відповідає 133 689,04 грн.

Також він заперечує щодо розміру суми заборгованості, на яку було винесено виконавчий напис нотаріуса. Хортицьким районним судом м. Запоріжжя рішенням від 24.02.2015 року стягнуто заборгованість у розмірі 126 055,28 грн., оскаржуваним виконавчим написом, який був вчинений менше ніж через місяць (19.03.2015 року) стягнута заборгованість у розмірі 133 689,04 грн., що на 7 633,76 грн. більше.

Позивач просить суд визнати виконавчий напис від 19.03.2015 року № 3904, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, щодо звернення стягнення на квартиру № 2, що знаходиться за адресою: Запорізька область, Приморський район, місто Приморськ, вулиця Мелітопольське шосе, будинок 4, яка належить на праві власності ОСОБА_1, в рахунок погашення заборгованості в розмірі 133 689,04 грн., таким, що не підлягає виконанню.

Крім того, позивач просить витребувати від ОСОБА_2 приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу, документи та матеріали на підставі яких вчинявся напис від 19.03.2015 року № 3904 щодо звернення стягнення на квартиру № 2, яка знаходиться за адресою: Запорізька область, Приморський район, місто Приморськ, вулиця Мелітопольське шосе, будинок 4, що належить на праві власності ОСОБА_1, в рахунок погашення заборгованості в розмірі 133 689,04 грн. Клопотання обґрунтовано тим, що вказані документи мають значення для правильного вирішення справи, однак подання вказаних доказів позивачем є утрудненим у звязку з тим, що вказані документи становлять нотаріальну таємницю та перебувають у приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2

Відповідно до ст. 8 Закону України «Про нотаріат» нотаріальна таємниця - сукупність відомостей, отриманих під час вчинення нотаріальної дії або звернення до нотаріуса заінтересованої особи, в тому числі про особу, її майно, особисті майнові та немайнові права і обов'язки тощо.

Відповідно до ст. 133 ЦПК України, особи, які беруть участь у справі і вважають, що подання потрібних доказів є неможливим або у них є складнощі в поданні цих доказів, мають право заявити клопотання про забезпечення цих доказів. Способом забезпечення судом доказів може бути, зокрема, витребування доказів.

За ст. 137 ЦПК України суд, за клопотанням сторін, зобов'язаний витребувати докази у випадках, коли щодо отримання таких доказів у сторін та інших осіб, які беруть участь у справі, є складнощі; клопотання про витребування доказів має бути подано до або під час попереднього судового засідання, а якщо попереднє судове засідання у справі не проводиться, - до початку розгляду справи по суті із долученням відомостей про неможливість отримання таких доказів особисто стороною або іншою особою, яка бере участь у справі; у заяві про витребування доказів має бути зазначено, який доказ вимагається, підстави, за яких особа вважає, що доказ знаходиться в іншої особи, обставини, які може підтвердити цей доказ.

Враховуючи те, що у сторони по справі виникли складнощі в отриманні та поданні доказового матеріалу до суду через те, що на заваді одержання та подання такого доказу є норма закону забороняючого характеру щодо інформації, яка становить нотаріальну таємницю, суд вважає, що клопотання підлягає до задоволення.

Керуючись ст.ст. 133, 137, 209, 210 ЦПК України, суд

УХВАЛИВ:

Заяву ОСОБА_1 про забезпечення доказів у цивільній справі №326/133/16-цр. за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Кредитні ініціативи», Відділу державної виконавчої служби Приморського районного управління юстиції Запорізької області, третя особа приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Витребувати у приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 належним чином завірені копії документів, на підставі яких 19.03.2015 року вчинено виконавчий напис № 3904 про звернення стягнення на квартиру № 2, яка знаходиться за адресою: Запорізька область, Приморський район, місто Приморськ, вулиця Мелітопольське шосе, будинок 4, що належить на праві власності ОСОБА_1, в рахунок погашення заборгованості в розмірі 133 689,04 грн.

Копію ухвали невідкладно направити приватному нотаріусу Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 для виконання.

Витребувані судом докази мають бути направлені безпосередньо до Приморського районного суду Запорізької області (Запорізька область, м. Приморськ, вул. Поштова, 6) не пізніше пяти днів з дня отримання цієї ухвали.

Розяснити, що відповідно до ч. 5, 6 ст. 137 ЦПК України за неповідомлення суду про неможливість подати докази, а також за неподання доказів, у тому числі і з причин, визнаних судом неповажними, винні особи несуть відповідальність, встановлену законом. Притягнення винних осіб до відповідальності не звільняє їх від обов'язку подати суду докази.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя: підпис ОСОБА_4

З оригіналом згідно: суддя О.М. Чапланова

19.02.2016