РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

643/12359/14-ц

2/643/263/15

27.04.2015 року Московський районний суд м. Харкова у складі:

Головуючого судді Сиротникова Р.Є,

при секретарі Новаковій Т.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Московського відділу державної виконавчої служби Харківського міського управління юстиції, приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю «Кредитні ініціативи», 3-і особи: ОСОБА_4, ОСОБА_5 про визнання виконавчого напису нотаріуса недійсним та таким, що не підлягає виконанню,

ВСТАНОВИВ:

Позивач ОСОБА_1Є звернувся до суду з позовом, в якому просить визнати недійсним та таким що не підлягає виконанню виконавчий напис № 789 від 06 травня 2014 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, яким пропонується звернути стягнення на квартиру № 52 загальною площею 64,5 кв.м., житловою площею 43,3 кв.м., що знаходиться за адресою: м. Харків, вулиця Пятидесятиріччя ВЛКСМ, будинок 44.

В обґрунтування своїх позовних вимог позивач посилається на те, що 03.07.2007 року між ним та Акціонерним комерційним банком «ТАС-Комерцбанк» укладений Кредитний договір № 2001/0707/71-025 (кредит фізичній особі на купівлю та під заставу нерухомості).

Предметом договору є отримання кредитних коштів у розмірі 69080,00 доларів США для придбання кв. 52 по пр. Пятидесятиріччя ВЛКСМ в будинку № 44-А в місті Харкові строком до 02 липня 2025 року.

З метою забезпечення зобовязань між позивачем та акціонерним комерційним банком «ТАС-Комерцбанк» 03.07.2007 року укладений іпотечний договір, за яким позивач передав в іпотеку кв. № 52 по проспекту 50-річчя ВЛКСМ в буд. № 44 в місті Харкові.

Позивач зазначив, що він добросовісно виконував умови кредитного договору перед Акціонерним комерційним банком «ТАС-Комерцбанк», а потім перед його правонаступником АТ «Сведбанк». В жовтні 2010 року він отримав повідомлення від Голови правління АТ «Сведбанк» про закриття відділення. В грудні 2012 року він отримав повідомлення № № 0021721 від 14.12.2012 року, в якому повідомлялося, що ПАТ «Сведбанк» відступає право вимоги за його кредитним договором ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю «Факторингова компанія «Вектор Плюс», а також зазначалася сума заборгованості 8 101, 85 дол. США заборгованість по основній сумі, 4 510,40 дол. США заборгованість за процентами; 7 299,69 дол. США заборгованість за нарахованою комісією. В цьому повідомленні також зазначено, що разом з переходом права вимоги змінилися реквізити для погашення заборгованості.

Вчиняючи виконавчий напис № 789 від 06 травня 2014 року приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 не врахував та не перевірив факт наявності чи відсутності спору щодо розміру заборгованості.

Розрахунок розміру невиконаних зобовязань за кредитним договором, суми боргу за тілом кредиту, відсотків за користування кредитом та пені у виконавчому напису зазначено без урахування фактичної заборгованості за кредитним договором. Позивач зазначає, що сума заборгованості, яка зазначена у виконавчому напису, спростовується повідомленням за № 0021721 від 14 грудня 2012 року, надісланим йому АТ «Сведбанк» у звязку з частковим погашенням заборгованості та позовом ТОВ «Кредитні ініціативи» до позивача, який був поданий до Московського районного суду м. Харкова ще 18 березня 2014 року, до вчинення виконавчого напису нотаріуса.

Виконавчий напис нотаріусом ОСОБА_2 № 789 від 06 травня 2014 року вчинений з порушенням вимог Закону України «Про нотаріат» та порядку встановленого Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затв. Постановою Кабінету Міністрів № 1172 від 29 червня 1999 року. Нотаріус не мав доказів отримання позивачем ОСОБА_6 про усунення порушень.

В судове засідання позивача та його представники, що діють на підставі довіреностей, до його початку звернулись до суду із заявою, в якій позов підтримали та просили суд його задовольнити, справу розглядати за їх відсутності.

Відповідач приватний нотаріус Київського нотаріального округу ОСОБА_2 в судове засідання не зявився, подав до суду заперечення проти позову, в яких зазначив, що він не може бути відповідачем по справі, що виконавчий напис вчинений ним у відповідності до вимог діючого законодавства, заборгованість позивача перед ТОВ «Кредитні ініціативи» є безспірною, а тому, просив в задоволенні позову відмовити.

Представник Московського відділу державної виконавчої служби Харківського міського управління юстиції в судове засідання не з'явився, про причини неявки суду не повідомив, про час та місце розгляду справи повідомлявся неодноразово, своєчасно та належним чином.

Представник відповідача ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю «Кредитні ініціативи» в судове засідання не з'явився, про причини неявки суду не повідомив, про час та місце розгляду справи повідомлявся неодноразово, своєчасно та належним чином.

Треті особи - ОСОБА_4 та ОСОБА_5 в судове засідання не зявилися, про причини неявки суду не повідомили, про час та місце розгляду справи повідомлялись неодноразово, своєчасно та належним чином.

Суд, ознайомившись із заявою представників позивача, відповідача, вивчивши матеріали справи, приходить до висновку про часткове задоволення позовних вимог з наступних підстав.

Судом встановлено, що 03.07.2007 року між позивачем та Акціонерним комерційним банком «ТАС-Комерцбанк» укладений Кредитний договір № 2001/0707/71-025 (кредит фізичній особі на купівлю та під заставу нерухомості), копія якого є в матеріалах справи.

За цим договором позивач отримав кредитні кошти у розмірі 69080,00 доларів США для придбання кв. 52 по пр. Пятидесятиріччя ВЛКСМ в будинку № 44-А в місті Харкові. Строк дії кредитного договору до 02 липня 2025 року.

03.07.2007 року між позивачем та Акціонерним комерційним банком «ТАС-Комерцбанк» укладений іпотечний договір, копія якого є в матеріалах справи, з метою забезпечення зобовязань за кредитним договором, за яким позивач передав в іпотеку кв. № 52 по проспекту 50-річчя ВЛКСМ в буд. № 44-А в місті Харкові.

Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 вчинений виконавчий напис № 789 від 06 травня 2014 року, копія якого є в матеріалах справи, яким пропонується звернути стягнення на квартиру № 52 загальною площею 64,5 кв.м., житловою площею 43,3 кв.м., що знаходиться за адресою: м. Харків, вулиця Пятидесятиріччя ВЛКСМ, будинок 44.

Відповідно до ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів встановлюється «Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», затв. Постановою Кабінету Міністрів № 1172 від 29 червня 1999 року.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами , установами, організаціями не більше одного року.

06.05.2014 року ТОВ «Кредитні ініціативи» звернулося до приватного нотаріуса ОСОБА_2 із заявою про вчинення виконавчого напису на договорі іпотеки, що посвідчений 03 липня 2007 року ОСОБА_7 приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу за реєстрованим номером 3793, укладеному в забезпечення виконання зобовязань по Кредитному договору № 2001/0707/71-025 від 03.07.2007 року, сторонами якого є ТОВ «Кредитні ініціативи» та ОСОБА_1, та вказати, що виконавчий напис може бути предявлений до виконання протягом одного року.

В заяві на імя приватного нотаріуса Київського нотаріального округу ОСОБА_2 ТОВ «Кредитні ініціативи» просили здійснити стягнення за період з 28.11.2012 року по 01.03.2014 року у розмірі 602 723 , 64 грн.

Із наданого приватним нотаріусом Договору іпотеки від 03.07.2007 року вбачається, що сторонами договору є Акціонерний комерційний банк «ТАС-Комерцбанк» та ОСОБА_1. Іпотечного договору, в якому були б зазначені сторони «ТОВ «Кредитні ініціативи» та ОСОБА_1, нотаріусом не надано. Нотаріус не надав суду інших документів, які б свідчили про право ТОВ «Кредитні ініціативи» звертати стягнення на предмет іпотеки по іпотечному договору від 03.07.2007 року, укладеного між АКБ «ТАС-Комерцбанк» та ОСОБА_1

Для здійснення виконавчого напису нотаріусу також наданий Розрахунок заборгованості за кредитом у валюті договору, з якого вбачається, що він зроблений з 03.07.2007 року та станом на 01.03.2014 року і складається з тіла кредиту 36971, 40 дол. США, відсотків за користування кредитом 23384, 05 дол. США, пені 33862,28 дол. США. Всього 94217, 33 дол. США, а в гривні 940882, 53 грн., підписаний аналітиком ТОВ «Кредитні ініціативи» ОСОБА_8.

Згідно п.1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою Кабінету міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172, для одержання виконавчого напису за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових коштів, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно подаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди та документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобовязання.

Згідно з п. 2.1. Розділу 16 Вчинення виконавчих написів Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріуса України для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява в якій, зокрема, мають бути зазначені; відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата та місце народження боржника фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках , кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи, строк, за який провадиться стягнення, інформація щодо суми, яка підлягає стягнення, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо.

Згідно з п.3.5., п. 3.6. зазначеного Порядку при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 29.06.99 р. № 1171, а у разі вчинення виконавчого напису за договором іпотеки нотаріус перевіряє за даними Державного реєстру речових прав на нерухоме майно наявність чи відсутність заставної, наявність чи відсутність інших іпотекодержателів.

Безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, яка виключає можливість спору з боку боржника щодо її розміру, строку, за який вона нарахована і документи, кі підтверджують її безспірність і на підставі яких нотаріуси здійснюють виконавчі написи, мають бути однозначними, беззаперечними та стовідсотково підтверджувати наявність у боржника заборгованості перед кредитором саме в такому розмірі.

Такими документами можуть бути, зокрема, документи первинної бухгалтерської документації, оформлені відповідно до вимог ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність»: платіжні доручення, меморіальні ордери, витяги з рахунків, на які боржник перераховує кошти, розписки, чеки, тощо.

Як вбачається з вимоги про усунення порушень, вимоги про добровільне виселення вих. № 3325-13 від 04.04.2014 року, копії яких є в матеріалах справи, сума заборгованості становить 94 217, 33 дол. США або 940 882, 53 грн., в тому числі: за кредитом 36 971 дол. США, за відсотками 23 384, 05 дол. США , або 233 520, 14 грн., пеня 33 862, 28 дол. США або 338 158, 89 грн. з 03.07.2007 року по 01.03.2014 року.

Заява про вчинення виконавчого напису, яка подана приватному нотаріусу Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 від 06.05.2014 р. б/н, копія якої є в матеріалах справи, свідчить про наявність заборгованості у ОСОБА_1Є на загальну суму 602 723, 64 грн. за період з 28.11.2012 р. по 01.03.2014 року.

Виконавчий напис вчинений на загальну суму заборгованості станом на 01.03.2014 року у розмірі 606233, 64 грн.

Відповідно до ст. 1082 ЦК України боржник зобовязаний здійснити платіж факторові за умови, що він одержав від клієнта або фактора письмове повідомлення про відступлення права грошової вимоги факторові і в цьому повідомленні визначена грошова вимога, яка підлягає виконанню, а також зазначений фактор, якому має бути здійснений платіж.

Докази отримання позивачем письмового повідомлення про відступлення права грошової вимоги із зазначенням грошової вимоги, яка підлягає виконанню та фактора, а саме, ТОВ «Кредитні ініціативи», якому має бути здійснений платіж відсутні.

Не мав таких доказів і приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 при вчиненні ним виконавчого напису за заявою ТОВ «Кредитні ініціативи».

Таким чином, суд приходить до висновку про відсутність доказів безспірності заборгованості при вчиненні виконавчого напису № 789 від 06.05.2014 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 що є підставою для визнання його недійсним та таким, що не підлягає виконанню.

Судом встановлено, що 18.07.2014 року винесено постанову про відкриття виконавчого провадження про звернення стягнення на квартиру № 52, загальною площею 64,6 кв.м. житловою 43,4 кв. м, що знаходиться за адресою: м. Харків, пр..50 р. ВЛКСМ буд. № 44-А, що належить на праві власності ОСОБА_1 (зо.0з.1973 р.н. код НОМЕР_1, паспорт серія МН № 257042, який зареєстрований за адресою ІНФОРМАЦІЯ_1, еВ. 444) на підставі договору купівлі-продажу квартири, посвідченого 03.07.07 ОСОБА_7 ПН ХМНО за реєстровим № 3792, зареєстрованого 03.07.07 р. в Державному реєстрі правочинів за № 2191034.

За рахунок коштів, отриманих від реалізації квартири № 52 загальною площею 64,6 кв. м., житловою площею 43, 4 кв. м. що знаходиться за адресою м. Харків, пр. 50р.ВЛСКМ буд. 44-А, пропоную задовольнити вимоги ПАТ «Кредитні ініціативи» у розмірі, що виникла внаслідок невиконання/неналежного виконання боржником умов Кредитного договору з 28.11.2012 по 01.03.2014 р, у сумі 606223,64 грн.

Постановою головного державного виконавця Московського відділу державної виконавчої служби Харківського міського управління юстиції ОСОБА_9М від 04.09.2014 року виконавчий лист № 789 від 06.05.2014 р., вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 повернути стягувачу на підставі Закону України «Про мораторій на стягнення майна громадян України, наданого як забезпечення кредитів в іноземній валюті» № 1304-УП від 03.06.2014 року.

За таких обставин, позов ОСОБА_1 в частині закінчення виконавчого провадження з примусового виконання виконавчого напису № 789, вчиненого 06.05.2014 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 про звернення стягнення на квартиру № 52, загальною площею 64,6 кв.м. житловою 43,4 кв. м, що знаходиться за адресою: м. Харків, пр. 50 р. ВЛКСМ буд. № 44-А, що належить на праві власності, який зареєстрований за адресою ІНФОРМАЦІЯ_2) на підставі договору купівлі-продажу квартири, посвідченого 03.07.07 ОСОБА_7 ПН ХМНО за реєстровим № 3792 задоволенню гне підлягає.

Суд, також, не вбачає підстав задоволення позову в частині припинення дії іпотечного договору, посвідченого 03 липня 2007 року між ОСОБА_1 та АКБ «ТАС-Комерцбанком».

Відповідно до ст. 598 ЦК України зобовязання припиняється частково або в повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.

Відповідно до ст. 599 ЦК України зобовязання припиняється виконанням належним чином.

Позивач визнає заборгованість станом на 28 листопада 2012 року по основній сумі кредиту у розмірі 8 101, 85 дол. США та 4510,40 дол. США заборгованість за процентами, що є еквівалентом 100900, 32 грн., які ним на депозит суду внесені не були.

Суд розподіляє судові витрати у відповідності до вимог ч. 1 ст.. 88 ЦПК України та стягує судовий збір у розмірі 3654 грн. з ТОВ «Кредитні ініціативи» на користь позивача ОСОБА_1

Керуючись ст. ст. ст. 10, 11, 30, 60, 61, 212-215 ЦПК України, ст. 87,88 Закону України «Про нотаріат», Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затв. Постановою Кабінету міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172, Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріуса України, ст. 598, 599, 1082 ЦК України, суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги ОСОБА_1 задовольнити частково.

Визнати недійсним та таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 789, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 06.05.2014 року та зареєстрований за реєстровим № 789 про звернення стягнення на квартиру № 52, загальною площею 64,6 кв. м. житловою 43,4 кв. м, що знаходиться за адресою: м. Харків, пр. 50- річчя ВЛКСМ буд. № 44-А, що належить на праві власності ОСОБА_1, який зареєстрований за адресою ІНФОРМАЦІЯ_3 на підставі договору купівлі-продажу квартири, посвідченого 03.07.07 ОСОБА_7 ПН ХМНО за реєстровим № 3792.

В інший частині позовних вимог відмовити.

Стягнути з ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю «Кредитні ініціативи» , місцезнаходження: 07400, Київська область місто Бровари, бульвар Незалежності, буд 14, п/р 2001 в ПАТ «Альфа-Банк, МФО 300346, приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 В адима Євгеновича судовий збір у розмірі 3654 грн., тобто по 1827,00 грн. з кожного.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до апеляційного суду Харківської області через суд першої інстанції шляхом подачі апеляційної скарги протягом десяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участі у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом 10 днів з дня отримання копії цього рішення.

Суддя