Справа № 639/7954/14-ц
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 січня 2015 року Жовтневий районний суд м. Харкова

у складі: головуючого - судді Труханович В.В.

за участю секретаря - Антохіної О.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Харкові цивільну справу за позовною заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна» до ОСОБА_1, ОСОБА_2 про звернення стягнення на предмет іпотеки, суд

ВСТАНОВИВ:

До Жовтневого районного суду м. Харкова звернувся представник ТОВ «ОТП Факторинг Україна» з позовом до ОСОБА_1, ОСОБА_2, в якому просив суд ухвалити рішення на підставі якого звернути стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки, а саме: квартиру АДРЕСА_1, що належить ОСОБА_1, та ОСОБА_2 За рахунок предмета іпотеки задовольнити вимоги позивача про погашення заборгованості за кредитним договором на загальну суму 3 671 754,03 грн. Виселити всіх осіб, які зареєстровані або проживають за адресою: АДРЕСА_1. Стягнути солідарно з відповідачів судовий збір.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на те, що 25.04.2008 року між ЗАТ «ОТП Банк», правонаступником якого є ПАТ «ОТП Банк» та ОСОБА_1 був укладений кредитний договір №ML-705/185/2008, згідно з яким банк надав позичальнику кредит в сумі 61 470,30 доларів США з остаточним погашенням до 26.04.2038 року.

В забезпечення виконання зобов'язань ОСОБА_1 по кредитному договору, 25.04.2008 року між ЗАТ «ОТП Банк» та ОСОБА_2 та ОСОБА_1 було укладено договір іпотеки, предметом якого є двокімнатна квартира АДРЕСА_1, що належить відповідачам по 1/2 частині кожному.

Представник позивача вказує, що відповідно до договору купівлі-продажу кредитного портфелю від 29.06.2010 року та договору про відступлення права вимоги від 29.04.2013 року, до ТОВ «ОТП Факторинг Україна» перейшли всі права ПАТ «ОТП Банк» щодо права вимоги за кредитним договором, та права заставодержателя за договором, що забезпечує виконання зобов'язань за кредитним договором.

Позивач вказує, що ОСОБА_1 зобов'язання по кредитному договору не виконує, порушує графік платежів, та порядок та строки сплати відсотків внаслідок чого станом на 22.07.2014 року заборгованість ОСОБА_1 перед позивачем становить 63 130,01 доларів США - тіло кредиту, 4 616,40 доларів США - відсотки.

Таким чином, на думку представника позивача, ТОВ «ОТП Факторинг Україна» має право задовольнити свої вимоги за кредитним договором, звернувши стягнення на предмет іпотеки, шляхом продажу предмета іпотеки будь-якій особі, у зв'язку з чим представник і був змушений звернутися до суду з даним позовом.

Представник позивача в судовому засіданні заявлений позов підтримав, просив суд його задовольнити, з підстав, викладених в позовній заяві.

Відповідачі в судове засідання не з'явилися, надали суду заяви про розгляд справи за їх відсутності, проти позову заперечували, просили суд відмовити в його задоволенні.

Представник відповідача ОСОБА_1 - ОСОБА_3, який діє на підставі договору від 09.09.2014 року в судовому засіданні проти позову заперечував, просив суд відмовити в його задоволенні. В подальшому представник відповідача в судове засідання не з'явився, справа була розглянута у його відсутність.

Суд, вислухавши пояснення представника позивача та представника відповідача, дослідивши надані позивачем і долучені до матеріалів справи письмові докази, приходить до висновку, що у задоволенні позову слід відмовити, виходячи з наступного.

В судовому засіданнібуло встановлено, що 25 квітня 2008 року між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» (правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство «ОТП Банк») та ОСОБА_1 було укладено Кредитний договір №МL-705/185/2008. (а.с. 10-18)

Згідно п. 1.1 частини 2 Кредитного договору, в порядку передбаченому цим договором Банк надає позичальнику кредит в розмірі та валюті, визначених у частині №1 цього договору, а позичальник зобов'язується прийняти кредит, належним чином використати та повернути банку суму отриманого кредиту, а також сплатити відповідну плату за користування кредитом і виконати всі зобов'язання, як вони визначені в договорі.

Відповідно до Частини №1 кредитного договору банк надає позичальнику кредит у розмірі 61 470,30 доларів США, строком до 26.04.2038 року.

Статтею 509 ЦК України передбачено, що зобов'язання є правовідношення, в яких одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Відповідно до ч. 2 ст. 524 ЦК України сторони можуть визначити грошовий еквівалент зобов'язання в іноземній валюті.

Згідно ст. 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Відповідно до умов кредитного договору за користування кредитними коштами Відповідач зобов'язався щомісяця сплачувати плаваючу процентну ставку у вигляді фіксованого відсотку + FIDR, де фіксований відсоток становить 5,49% річних, а FIDR - може змінюватися в залежності від вартості кредитних ресурсів Банку, інформація щодо розміру ставки FIDR розміщується на сайті банку. (а.с. 10)

Згідно ч. 1 ст. 1048 ЦК України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України.

Згідно ч. 2 ст. 1056-1 ЦК України розмір процентів, тип процентної ставки (фіксована або змінювана) та порядок їх сплати за кредитним договором визначаються в договорі залежно від кредитного ризику, наданого забезпечення, попиту і пропозицій, які склалися на кредитному ринку, строку користування кредитом, розміру облікової ставки та інших факторів.

Умовами кредитного договору передбачено, що повернення кредиту та сплати процентів здійснюється шляхом сплати позичальником ануїтетних платежів (сума кредиту та нарахованих процентів погашається рівними частинами протягом всього строку дії договору)

Відповідно до п. 1.5.1 кредитного договору, повернення відповідної частини кредиту здійснюється позичальником щомісяця у розмірі та строки, визначені у Графіку платежів. Шляхом внесення готівки в касу банку, або безготівковим перерахуванням на поточний рахунок.

В забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором №МL-705/185/2008, 25 квітня 2008 року між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» (правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство «ОТП Банк») та ОСОБА_2, ОСОБА_1 було укладено договір іпотеки №PML-705/185/2008, посвідчений приватним нотаріусом ХМНО ОСОБА_4 25.04.2008 року, зареєстровано в реєстрі за №968. (а.с. 9-26)

Відповідно до умов договору, іпотека забезпечує вимоги іпотекодержателя щодо сплати боржником кожного і всіх його платіжних зобов'язань за кредитним договором у розмірі, валюті, строк, та порядку, передбаченому кредитним договором.

Предметом іпотеки за даним договором є двокімнатна квартира АДРЕСА_1, та належить іпотекодавцям по 1/2 частині кожному на праві приватної власності.

Вартість предмета іпотеки була визначена договором у розмірі 358 045,00 грн., що станом на дату укладання договору становило 70 900,00 доларів США.

Обтяження нерухомого майна іпотекою зареєстровано 25.04.2008 року. (а.с. 25)

В п. 2 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про іпотеку» іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

В судовому засіданні було встановлено, що ОСОБА_1 було порушено зобов'язання стосовно своєчасного повернення сум отриманого кредиту та сплати нарахованих за користування кредитними коштами відсотків, внаслідок чого, станом на 22.07.2014 року заборгованість за кредитним договором №ML-705/185/2008 складає 67 746,41 доларів США, пеня - 2 882 129,52 грн. (а.с. 27)

Згідно зі ст.ст. 525, 526, 530 ЦК України зобов'язання мають виконуватися належним чином і в термін передбачений договором, одностороння відмова від виконання зобов'язання не допускається, боржник не звільняється від відповідальності за виконання грошового зобов'язання.

У відповідності до ст. 611 ЦК України, у разі порушення зобов'язання, настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Стаття 7 Закону України «Про іпотеку» регламентує, що за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.

Отже, право ПАТ «ОТП Банк» задовольнити свої вимоги за кредитним договором шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки передбачено відповідними нормами Закону України «Про іпотеку» та положеннями іпотечного договору.

Представник позивача в судовому засіданні вказував, що до ТОВ «ОТП Факторинг Україна» перейшли всі права ПАТ «ОТП Банк» щодо права вимоги за кредитним договором, та права заставодержателя за договором, що забезпечує виконання зобов'язань за кредитним договором, у зв'язку з чим, на його думку, ТОВ «ОТП Факторинг Україна» має право звернути стягнення на предмет іпотеки, що належить на праві власності відповідачам, в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором №ML-705/185/2008.

Проте, суд не погоджується з такими доводами позивача, та зазначає наступне.

29 червня 2010 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна» (Покупець) та Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» (Продавець) було укладено договір купівлі-продажу кредитного портфелю. (а.с. 35-48)

Згідно ст. 1077 ЦК України, за договором факторингу (фінансування під відступлення права грошової вимоги) одна сторона (фактор) передає або зобов'язується передати грошові кошти в розпорядження другої сторони (клієнта) за плату (у будь-який передбачений договором спосіб), а клієнт відступає або зобов'язується відступити факторові своє право грошової вимоги до третьої особи (боржника).

Відповідно до п. 3.1 Договору купівлі-продажу кредитного портфелю, в порядку та на умовах, визначених цим Договором, Продавець продає (переуступає) Покупцю права на Кредитний портфель, який включає в себе Кредитні договори (перелік яких міститься у Додатку 1 до цього Договору), а Покупець приймає такий Кредитний портфель та зобов'язується сплатити на користь Продавця винагороду.

Відповідно до ч.1 ст. 517 ЦК України, первісний кредитор у зобов'язанні повинен передати новому кредиторові документи, які засвідчують права, що передаються, та інформацію, яка є важливою для їх здійснення.

Згідно з п. 4.1. договору, на підтвердження факту передачі Кредитного портфелю, в момент укладення цього Договору Продавець зобов'язується передати Покупцю Кредитні документи. Передача Кредитного портфелю (з усіма Кредитними документами) Покупцю підтверджується підписанням відповідного акту передачі документів Сторонами цього Договору.

Підпунктом «а» п. 6.2 Договору купівлі-продажу кредитного портфелю передбачено, що Продавець зобов'язується у дату набрання чинності передати Покупцю усі Кредитні документи та підписати Акт приймання-передачі Кредитного портфелю.

Отже, в розумінні ст. 640 ЦК України, даний договір є реальним, оскільки сторони пов'язують його укладання з фактичним відступленням продавцем свого права грошової вимоги до боржників, а тому є укладеним з моменту передачі таких прав, відповідно до Акту приймання-передачі Кредитного портфелю, який має бути додатком до договору.

Відповідно до ч.2 ст. 640 ЦК України, якщо відповідно до акта цивільного законодавства для укладення договору необхідні також передання майна або вчинення іншої дії, договір є укладеним з моменту передання відповідного майна або вчинення певної дії.

Але, в порушення зазначених вимог закону та Договору купівлі-продажу кредитного портфелю, позивач не надав суду належних та допустимих доказів щодо укладання між ТОВ «ОТП Факторинг Україна» та ПАТ «ОТП Банк» Акту приймання-передачі Кредитного портфелю, щодо передачі права вимоги за кредитним договором №ML-705/185/2008, боржником за яким є ОСОБА_1

Разом з тим, позивачем надано суду Витяг з Додатку №1 до Договору купівлі-продажу кредитного портфелю від 29.06.2010 року, який не приймається судом до уваги, оскільки він не містить підписів та не скріплений печатками сторін Договору купівлі-продажу кредитного портфелю від 29.06.2010 року, що не може свідчити про дотримання вимог чинного законодавства. (а.с. 49)

Відповідно до п. 3.5 Договору купівлі-продажу кредитного портфелю, Продавець зобов'язаний передати права за окремими договорами застави та/або договорами іпотеки, укладеними між Продавцем та Боржниками для забезпечення виконання зобов'язань за Кредитними договорами. Передача таких договорів має бути оформлена відповідним договором про передачу прав на Заставлене майно.

Так, 07 липня 2010 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна» (Фактор) та Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» (Клієнт) було укладено договір про відступлення права вимоги, посвідчений приватним нотаріусом ДМНО ОСОБА_6, зареєстровано в реєстрі за №6231. (а.с. 50-53)

Відповідно до п. 1.1 даного договору, у зв'язку з укладанням Договору купівлі-продажу кредитного портфелю від 29.06.2010 року між Фактором та Клієнтом, за яким Клієнт передав Фактору права вимоги за Кредитними договорами, перелік яких міститься в Додатку №1 до даного Договору (Кредитні договори), укладеними між Клієнтом та позичальниками Клієнта, перелік яких міститься в Додатку №1 до даного Договору (Боржники), що забезпечений іпотекою/заставою за Договорами іпотеки/Договорами застави, перелік яких міститься в Додатку №1 до даного Договору (Договори забезпечення), укладений між Клієнтом та Боржниками/Третіми особами (Іпотекодавцеь/Заставодавець), Сторони домовилися про наступне:

Клієнт передає та відступає Фактору сукупність прав, належних Клієнту за Договорами забезпечення, включаючи, але не обмежуючись, правом звертати стягнення на заставлене майно.

Пунктом 2.1 договору про відступлення права вимоги передбачено, що Клієнт протягом п'яти банківських днів з моменту набуття чинності цим договором зобов'язується передати актом Фактору оригінали Договорів забезпечення разом з усіма змінами та доповненнями, а також інші документи, які засвідчують права, що передаються, дійсність переданої Фактору вимоги (прав іпотеки/застави), які є в наявності у Клієнта, та інформацію, яка є важливою для здійснення цих прав.

Отже, умовами Договору про відступлення права вимоги від 07.07.2010 року також передбачено, що сторони пов'язують його укладання з фактичною передачею оригіналів Договорів забезпечення разом з усіма змінами та доповненнями, а тому договір є укладеним з моменту передачі таких прав, відповідно до Акту, який має бути додатком до договору.

В порушення вимог ст. 10,60 ЦПК України позивач не надав суду належних та допустимих доказів щодо укладання між ТОВ «ОТП Факторинг Україна» та ПАТ «ОТП Банк» Акту передачі оригіналів Договорів забезпечення щодо права вимоги за договором іпотеки №PML-705/185/2008, іпотекодавцям за яким є ОСОБА_2 та ОСОБА_1

Так, суд не має можливості встановити чи було дотримано вимоги Договору про відступлення права вимоги та ст.ст. 517, 640, 1077 ЦК України щодо переходу прав вимоги до позивача у справі.

Витяг з Додатку №1 до Договору про відступлення права вимоги від 07.07.2010 року, підписаний представником позивача ОСОБА_5 жодним чином не може свідчити про факт передачі оригіналу договору іпотеки №PML-705/185/2008 та не замінює собою Акт передачі, який має бути підписаний сторонами Договору про відступлення права вимоги та скріплений їхніми печатками. (а.с. 54)

Так, зазначений Витяг також не приймається судом до уваги.

Відповідно до копії довіреності від 30.12.2013 року, якою ОСОБА_5 уповноважений представляти інтереси ТОВ «ОТП Факторинг Україна», останній наділений повноваженнями лише щодо посвідчення копій документів.

Відтак, у суду відсутні підстави вважати, що до ТОВ «ОТП Факторинг Україна» перейшли всі права вимоги ПАТ «ОТП Банк», що виникають з кредитного договору №ML-705/185/2008 від 25.04.2008 року, та договору іпотеки №PML-705/185/2008 від 25.04.2008 року, боржниками за якими є ОСОБА_2 та ОСОБА_1

Крім того, судом було встановлено, що боржників не було повідомлено про заміну кредитора у зобов'язаннях, що виникають із зазначених вище договорів, у зв'язку з чим суд вказує наступне.

Відповідно до ст. 514, ч. 1 ст. 516 ЦК України, до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом. Заміна кредитора у зобов'язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом.

Так, в результаті відступлення клієнтом права грошової вимоги до боржника, в останнього виникає обов'язок здійснювати платіж на користь фактору, тобто ТОВ «ОТП Факторинг Україна», проте, такий обов'язок не є безумовним, а ставиться в залежність від одержання боржником письмового повідомлення про відступлення права грошової вимоги факторові. В такому повідомленні має бути визначена грошова вимога, яка підлягає виконанню, а також названий фактор, якому має бути здійснений платіж.

Договорами купівлі-продажу кредитного портфелю від 29.06.2010 року та про відступлення права вимоги від 07.07.2010 року такий обов'язок встановлений для ПАТ «ОТП Банк».

Відповідно до п. 4.3 Договору купівлі-продажу кредитного портфелю від 29.06.2010 року Продавець (ПАТ «ОТП Банк») зобов'язався повідомити Боржників (в даному випадку ОСОБА_1.) про укладання цього договору протягом 20 робочих днів з дати набрання чинності.

Пунктом 2.2 Договору про відступлення права вимоги від 07.07.2010 року також передбачено обов'язок клієнта (ПАТ «ОТП Банк») надіслати боржникам/іпотекодавцям (в даному випадку ОСОБА_2 та ОСОБА_1.) повідомлення про відступлення прав за Договорами забезпечення на користь Фактора (ТОВ «ОТП Факторинг Україна»).

Але, в матеріалах справи відсутні будь які докази, щодо повідомлення ОСОБА_2 та ОСОБА_1 про укладання вказаних договорів, у встановлені договором строки, що є порушенням вимог ст. 1082 ЦК України.

Чинним законодавством передбачено, що у разі неповідомлення боржникові про відступлення права грошової вимоги фактор (ТОВ «ОТП Факторинг Україна») несе ризик настання несприятливих для нього наслідків: боржник звільняється від необхідності сплати грошових коштів на користь фактора. При цьому виконання боржником свого обов'язку клієнту (ПАТ «ОТП Банк») є належним виконанням. (ч. 2 ст. 516, ч. 2 ст. 1082 ЦК України)

Враховуючи вищевикладене, підстави для задоволення позову у суду відсутні.

На підставі викладеного і керуючись ст.ст. 5, 8, 10, 11, 15, 57-60, 169, 208-210, 212-215 ЦПК України, ст.ст. 509, 514, 516, 517, 525, 526, 530, 611, 640, 1048, 1054, 1056-1, 1077, 1078, 1082 ЦК України, ст. 1,7 Закону України «Про іпотеку», суд

ВИРІШИВ:

У задоволені позову Товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна» до ОСОБА_1, ОСОБА_2 про звернення стягнення на предмет іпотеки - відмовити.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до апеляційного суду Харківської області через Жовтневий районний суд м. Харкова шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10-ти днів з дня його проголошення, а особами, які не були присутні в судовому засіданні у той же строк з моменту одержання його копії.

Суддя В.В. Труханович