Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" листопада 2015 р. Дніпровський районний суд м. Києва у складі:

Головуючого - судді Гончарук В.П

при секретарі Красновій І.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Дніпровського районного суду м. Києва цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Порше Мобіліті» третя особа: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Хижняк А.М., Відділ державної виконавчої служби Деснянського РУЮ у м.Києві про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

в с т а н о в и в:

Позивач ОСОБА_1 звертаючись з позовом до суду, просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню та скасувати виконавчий напис, виданий приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Хижняк А.М. 14 липня 2015 року, зареєстрований в реєстрі №988 щодо звернення стягнення на автомобіль «Volkswagen Polo» 2013 року випуску державний номерний знак НОМЕР_1, що належить на праві власності позивачу ОСОБА_1

Свої вимоги позивач обґрунтовує тим, що при видачі виконавчого напису нотаріусом всупереч вимогам чинного законодавства не були перевірені боргові зобов'язання позивача належним чином, тобто відсутня інформація про безспірність заборгованості та прострочення виконання зобов'язання позивачем на момент вчинення виконавчого напису, що дає підстави вважати, що виконавчий напис не відповідає вимогам Закону України «Про нотаріат» та Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

В судовому засіданні представник позивача підтримав позов та наполягав на його задоволенні, надаючи пояснення, що викладені в позовній заяві зазначаючи, що стороною відповідача при винесені оспорюваного виконавчого напису не була перевірена існуюча дійсна заборгованість позивача перед відповідачем ТОВ «Порше Мобіліті», не враховані всі платіжні відомості, а також відповідачем було в односторонньому порядку збільшено суму заборгованості, в зв»язку з чим на даний час позивач, згідно до розрахунків відповідача, повинен сплатити суму заборгованості, що значно перевищую суму кредиту з врахуванням сплачених коштів, що має суттєве значення для вирішення позову по суті та дана обставина свідчить про те, що між сторонами на даний час існує спір щодо розміру суми заборгованості.

На думку позивача, виконавчий напис нотаріуса виданий з грубим порушенням норм діючого законодавства та процедури звернення стягнення шляхом вчинення виконавчого напису, також відповідач не надав нотаріусу документи, що підтверджують безспірність заборгованості по кредитному договору, яка існувала на день вчинення виконавчого напису, що дає підстави вважати, що вчинений виконавчий напис є таким, що не підлягає виконанню, що є предметом позову.

Представник відповідача ОСОБА_3, що представляє інтереси ТОВ «Порше Мобіліті» в судовому засіданні проти задоволення позову заперечувала, просила в позові відмовити з підстав, викладених у письмових запереченнях, які приєднано до матеріалів справи, зазначаючи, що оспорюваний виконавчий напис винесено у відповідності до вимог чинного законодавства, зазначаючи, що всі розрахунки суми заборгованості, які зазначені в оспорюваному виконавчому написі були здійснені на підставі до умов договору, що був укладений між відповідачем та позивачем з врахуванням курсу національної валюти відповідно до курсу НБУ, в зв»язку з чим сума заборгованості є значно вищою за тіло кредиту та під час здійснення оспорюваної нотаріальної дії нотаріусом КМНО Хижняк А.М. були здійснені всі дії визначені Законом України «Про нотаріат» та Інструкцією про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Представники третіх осіб в зал судового засідання не з'явилися, хоча сповіщались належним чином про день, місце та час розгляду справи в суді.

Заслухавши пояснення представника позивача, представника відповідача, дослідивши матеріли справи, оцінивши наявні у справі докази, наведені сторонами доводи та заперечення, суд приходить до наступного.

Відповідно до ч.1 ст.1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Судом встановлено, що 17 липня 2013 року між ТОВ «Порше Мобіліті» та ОСОБА_1 був укладений кредитний договір № 50008601, відповідно до якого ТОВ «Порше Мобіліті» зобов'язувався надати Позичальнику кредит у розмірі 110 583, 68 грн. на покупку автомобіля, а Позичальник зобов'язувався прийняти, належним чином використовувати та повернути кредит, а також сплатити проценти за користування кредитом .

Строк кредитування: Позичальник зобов'язаний повністю повернути банку суму кредиту відповідно до умов, протягом 60 місяців.

З метою забезпечення виконання зобов'язання за кредитним договором, 19 жовтня 2013 року між ТОВ «Порше Мобіліті» та ОСОБА_1 був укладений договір застави № 50008601, предметом якого є рухоме майно, а саме автомобіль «Volkswagen Polo» 2013 року випуску державний номерний знак НОМЕР_1, що належить позивачу.

Відповідно до ст. 2.1.1 Договору застави , передбачено, що за рахунок предмета застави заставодержатель може задовольнити вимоги в разі невиконання або часткового невиконання заставодавцем перед заставодержателем за кредитним договором , при прострочені належного платежу та згідно з розділом 5 цього Договору;

Задоволення вимог заставодержателя здійснюється шляхом отримання предмета застави та його реалізацію.

Згідно зі ст.1050 ЦК України якщо договором встановлений обов`язок позичальника повернути позику частинами, то у разі прострочення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася та сплати процентів.

Відповідно до ст. 35 Закону України «Про іпотеку» у разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору, іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до Закону.

Як вбачаться з матеріалів справи, 05.05.2015 року ТОВ «Порше Мобілі» направило на адресу ОСОБА_1 досудову вимоги про дострокове повернення невиплаченої суми кредиту в розмірі 214 281 грн. 37 коп., що складається : з дострокове повернення невиплаченої суми кредиту 203 995,09 грн., несплачених чергових платежів в сумі 8552, 67 грн., штрафні санкції 1733,61 грн.

Вказана письмова вимога не була отримана позивачем по справі

14.07.2015 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Хижняк А.М, на підставі звернення ТОВ «Порше Мобіліті» був виданий виконанню виконавчий напис зареєстрований в реєстрі №988 щодо звернення стягнення на автомобіль «Volkswagen Polo» 2013 року випуску державний номерний знак НОМЕР_1, що належить на праві власності позивачу ОСОБА_1із зазначенням з зазначенням загальної суми заборгованості 240 373 грн. 78 коп.

Відповідно до п. 19 ст. 34 Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси.

Відповідно до ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п. 289 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 року № 20/5 за заявою кредитора розмір суми, яка підлягає стягненню за виконавчим написом, може бути встановлений з урахуванням індексу інфляції за весь час прострочення та трьох процентів річних від простроченої суми, якщо інший розмір не встановлений договором або законом. Неустойка (штраф, пеня) включається до виконавчого напису, якщо це передбачено умовами договору. Вчинення виконавчого напису за договором позики здійснюється з урахуванням вимог ст. 1050 ЦК України.

Відповідно до п. 283 цієї Інструкції в редакції, яка діяла на час вчинення виконавчого напису вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень.

Відповідно до п. 284 цієї Інструкції нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України.

Як вбачається з матеріалів справи, та наданими платіжними документами платіжними документами, позивач ОСОБА_1. частково сплачував заборгованість по кредитному договору та відсоткам

З огляду на викладене, суд приходить до висновку, що позов ОСОБА_1 про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню є обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню, оскільки з боку відповідача не було дотримано вимог ст. 35 Закону України «Про іпотеку», так - як в судовому засіданні достовірно встановлено, що позивач сплачував заборгованість по кредиту та відсоткам та вказані платежі не були враховані під час винесення виконавчого напису та не може слугувати підставою вважати про безспірності пред'явленого розрахунку заборгованості по кредитному договору, що слугувало підставою для вчинення виконавчого напису.

Що стосується позовної вимоги щодо скасування виконавчого напису то дана вимога не підлягає задоволенню, так -як позивачем обрано спосіб захисту, який не визначено цивільним законодавством.

Відповідно до вимог ст.88 Цивільного процесуального кодексу України, враховуючи позицію суду щодо задоволення позовних вимог позивача, суд вирішує питання про відшкодування за рахунок відповідача на користь позивача судових витрат по сплаті судового збору в сумі 243 грн. , які сплачено позивачем за подання даного позову до суду.

Враховуючи викладене та керуючись ст. ст.34, 87- 89 Закону України «Про нотаріат», ст.35 Закону України «Про іпотеку», п.п.282-289 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 року № 20/5, ст. 1050 Цивільного кодексу України, ст. ст. 10, 11, 60, 88, 208, 212-215, 218 Цивільного процесуального кодексу України, суд

в и р і ш и в :

Позов задовольнити частково.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис виданий приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Хижняк Андрієм Миколайовичем 14 липня 2015 року, зареєстрований в реєстрі №988 щодо звернення стягнення на автомобіль «Volkswagen Polo» 2013 року випуску державний номерний знак НОМЕР_1, що належить на праві власності ОСОБА_1

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Порше Мобіліті» ідентифікаційний номер 36422974 на користь ОСОБА_1 243 грн. 60 коп. витрат по сплаті судового збору.

Рішення може бути оскаржено до Апеляційного суду м. Києва протягом 10 - ти днів з дня його проголошення, а особами, що приймали участь у судовому розгляді але не були присутні під час проголошення рішення протягом 10 діб з дня отримання рішення суду..

С у д д я: