Справа № 2-3019/08
Провадження №6/405/97/15
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 червня 2015 року. Ленінський районний суд м.Кіровограда у складі:

головуючого судді Іванової Л.А.

при секретарі Береді Я.І.,

за участю державного виконавця

Ленінського ВДВС Кіровоградського МУЮ ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Кіровограді подання державного виконавця Ленінського відділу державної виконавчої служби Кіровоградського міського управління юстиції ОСОБА_1 про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України, -

В С Т А Н О В И В:

Державний виконавець Ленінського відділу державної виконавчої служби Кіровоградського міського управління юстиції ОСОБА_2, порядку ст.377-1 ЦПК України звернувся до суду з поданням, погодженим з начальником Ленінського ВДВС Кіровоградського МУЮ ОСОБА_3, про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, зареєстрованого за адресою ІНФОРМАЦІЯ_2, фактичне місце проживання Російська Федерація, АДРЕСА_1 шляхом заборони перетинати державний кордон України до повного виконання своїх зобовязань, покладених на нього рішенням Ленінського районного суду м.Кіровограда від 26.08.2008 року про стягнення аліментів на користь матері дитини ОСОБА_5 на утримання доньки ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_3 в розмірі 1/4 частини видів заробітку (доходу), але не менше 30% прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку щомісячно, починаючи з 01.08.2008 року і до досягнення нею повноліття, а саме до 08.06.2026 року.

В обґрунтування подання державний виконавець зазначив, що в Ленінському відділі державної виконавчої служби Кіровоградського міського управління юстиції на виконанні перебуває виконавче провадження з примусового виконання виконавчого листа №2-3019 від 26.08.2008 року, виданого Ленінським районним судом м. Кіровограда про стягнення з ОСОБА_4 аліментів на користь матері дитини ОСОБА_5 на утримання доньки ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_3 в розмірі 1/4 частини видів заробітку (доходу), але не менше 30% прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку щомісячно, починаючи з 01.08.2008 року і до досягнення нею повноліття, а саме до 08.06.2026 року.

Державним виконавцем 01.08.2008 року винесено постанову про відкриття виконавчого провадження, про що повідомлено боржника у визначеному законодавством порядку, та з метою належного та своєчасного виконання рішення державним виконавцем було направлено запити до реєструючих органів для з'ясування місцезнаходження та майнового стану боржника.

Відповідно до отриманої інформації з ДПС України від 16.07.2014 року боржник на обліку в органах ДПС не перебуває, інформація щодо сум доходу нарахованого податковим агентом на користь платників податку та сум отриманого з них податку в ДРФО відсутня, не знайдено також інформації про боржника і в УПФ України (відповідь від 16.07.2014 року). Згідно відповіді МРЕВ ДАІ №785 від 24.10.2914 року за боржником автомототранспорту не зареєстровано. Відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстрі прав власності на нерухоме майно інформація стосовно ОСОБА_4 відсутня. (інформаційна довідка №88727956 від 04.03.2015 року та інформаційна довідка №88727823).

Відповідно до довідки адресно-довідкового бюро від 16.10.2014 року боржник ОСОБА_4 зареєстрований за адресою ІНФОРМАЦІЯ_2.

В поданні також зазначено, що на адресу реєстрації боржника державним виконавцем неодноразово надсилалися вимоги стосовно явки боржника до державного виконавця та надання пояснень стосовно сплати аліментів, останній з яких був направлений 06.11.2014 року.

10.11.2014 року боржник надав пояснення, за яким вважає що порушення ним при сплаті аліментів відсутні.

Відповідно до рішення №000517 від 28.02.2012 року виду проживання іноземного громадянина боржник зареєстрований за місцем проживання за адресою Російська Федерація, АДРЕСА_1. Відповідно до довіреності від 29.03.2014 року довірителем боржника є ОСОБА_7

Відповідно до відповіді Кіровоградської ОДПІ №187/10/11-23-17-04 від 27.11.2014 року ОСОБА_4 декларація про майновий стан і доходи, отримані за 2013 рік з джерел за межами України не подавалась. Термін подання декларації про майновий стан і доходи за 2014 рік до 01 травня 2015 року.

Стягувачем за виконавчим провадженням до Ленінського ВДВС Кіровоградського МУЮ подано заяву про ініціювання державним виконавцем питання про звернення до суду з поданням про тимчасове обмеження боржника у праві виїзду за кордон до виконання зобовязань за рішенням суду про стягнення аліментів.

З огляду на викладене вище, державний виконавець вважає, що боржник ОСОБА_4 ухиляється від виконання зобов`язань, покладених на нього рішенням суду, заборгованість по аліментам станом на 30.04.2015 року становить 3 302 грн. 57 коп.

Державний виконавець Ленінського відділу державної виконавчої служби Кіровоградського міського управління юстиції ОСОБА_1 під час судового розгляду подання підтримав, посилаючись на обставини та факти, викладені в ньому, а також матеріалах виконавчого провадження, просив його задовольнити. Додатково зазначив, що на підставі доручення начальника Ленінського ВДВС Кіровоградського МУЮ від 24.02.2015 року виконавче провадження передано йому та знаходиться у нього на виконанні.

Відповідно до ч.2 ст.377 ЦПК України суд негайно розглядає подання державного виконавця про тимчасове обмеження боржника фізичної особи або керівника боржника юридичної особи у праві виїзду за межі України при виконанні судових рішень та рішень інших органів (посадових осіб), погодженим з начальником відділу державної виконавчої служби, без виклику чи повідомлення сторін та інших заінтересованих осіб лише за участю державного виконавця.

Заслухавши державного виконавця, зваживши доводи, викладені в поданні, дослідивши матеріали, додані до подання, а також матеріали цивільної справи №2-3019/08, суд вважає, що в задоволенні подання державного виконавця Ленінського відділу державної виконавчої служби Кіровоградського міського управління юстиції ОСОБА_1 про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України боржника за виконавчим провадженням ОСОБА_4 слід відмовити, виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 33 Конституції України кожному, хто на законних підставах перебуває на території України, гарантується свобода пересування, вільний вибір місця проживання, право вільно залишити територію України, за винятком обмежень, які встановлюються законом.

Згідно зі ст. 2 Протоколу № 4 до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція), який гарантує деякі права і свободи, не передбачені в Конвенції та у Першому протоколі до неї, кожен є вільним залишати будь-яку країну, включно зі своєю власною. На здійснення цих прав не може бути встановлено жодних обмежень, крім тих, що передбачені законом і є необхідними в демократичному суспільстві в інтересах національної чи громадської безпеки, для підтримання публічного порядку, запобігання злочину, для захисту здоров'я чи моралі або з метою захисту прав і свобод інших осіб.

Також ст. 12 Міжнародного пакту про громадянські та політичні права передбачено, що кожна людина має право покидати будь-яку країну, включаючи свою власну. Згадані вище права не можуть бути об'єктом ніяких обмежень, крім тих, які передбачено законом, які є необхідними для охорони державної безпеки, громадського порядку, здоров'я чи моральності населення або прав і свобод інших і є сумісними з іншими правами, визначеними в цьому Пакті.

Законодавством України зазначені правовідносини регулюються ст. 313 Цивільного кодексу України, відповідно до якої фізична особа має право на свободу пересування. Фізична особа, яка досягла шістнадцяти років, має право на вільний самостійний виїзд за межі України. Фізична особа може бути обмежена у здійсненні права на пересування лише у випадках, встановлених законом.

Це право віднесено у ЦК України до особистих немайнових прав фізичної особи (кн. друга ЦК), а саме - до особистих немайнових прав, що забезпечують природне існування фізичної особи (гл. 21 кн. другої ЦК України). Відповідно до ч. 3 ст. 269 ЦК України особисті немайнові права тісно пов'язані з фізичною особою. Фізична особа не може відмовитись від особистих немайнових прав, а також не може бути позбавлена цих прав.

Порядок здійснення права громадян України на виїзд з України і в'їзд в Україну, порядок оформлення документів для зарубіжних поїздок, випадки тимчасового обмеження права громадян на виїзд з України, порядок вирішення спорів у цій сфері регулюється Законом від 21 січня 1994 р. № 3857-XII "Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України".

Положеннями ст. 6 цього Закону встановлено, що громадянинові України може бути тимчасово відмовлено у видачі паспорта, або громадянинові України, який має паспорт, може бути тимчасово відмовлено у виїзді за кордон, зокрема, у таких випадках: якщо діють неврегульовані аліментні, договірні чи інші невиконані зобов'язання до виконання зобов'язань або розв'язання спору за погодженням сторін у передбачених законом випадках, або забезпечення зобов'язань заставою, якщо інше не передбачено міжнародним договором України (п. 2); якщо він ухиляється від виконання зобов'язань, покладених на нього судовим рішенням - до виконання зобов'язань (п. 5).

Згідно з п. 18 ч. 3 ст. 11 Закону України "Про виконавче провадження" державний виконавець у процесі здійснення виконавчого провадження має право у разі ухилення боржника від виконання зобов'язань, покладених на нього рішенням, звертатися до суду за встановленням тимчасового обмеження у праві виїзду боржника - фізичної особи або керівника боржника - юридичної особи за межі України - до виконання зобов'язання за рішенням.

Реалізація зазначених прав здійснюється шляхом звернення державного виконавця до суду в порядку ст. 377-1 ЦПК України з поданням про тимчасове обмеження боржника у праві виїзду за межі України.

Відповідно до статті 377-1 ЦПК України, питання про тимчасове обмеження боржника - фізичної особи або керівника боржника - юридичної особи у праві виїзду за межі України при виконанні судових рішень та рішень інших органів (посадових осіб) вирішується судом за місцезнаходженням органу державної виконавчої служби за поданням державного виконавця, погодженим з начальником відділу державної виконавчої служби. Суд негайно розглядає подання, зазначене в частині першій цієї статті, без виклику чи повідомлення сторін та інших заінтересованих осіб за участю державного виконавця.

Зміст і форма подання державного виконавця (начальника ВДВС) нормативно врегульовані в Інструкції з організації примусового виконання рішень, яка набрала чинності з 17 квітня 2012 р. та затверджена наказом Міністерства юстиції України від 2 квітня 2012 р. № 512/5. Зокрема, в розділі XI "Обмеження у праві виїзду за межі України та заборона в'їзду в Україну", передбачено, що подання повинно містити: а) найменування суду, до якого направляється подання; б) реквізити виконавчого документа, який перебуває на виконанні; в) реквізити виконавчого провадження; г) прізвище, ім'я та по батькові особи (боржника), дату народження (число, місяць, рік); ґ) підтвердження факту ухилення боржника від виконання своїх зобов'язань.

Крім того, в поданні мають бути визначені заходи (тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України з вилученням паспортного документа чи без такого), найменування органів, які мають їх здійснити. У разі тимчасового обмеження особи (боржника) у праві виїзду за межі України з вилученням паспортного документа зазначаються вид паспортного документа (для громадян України - дипломатичний паспорт, службовий паспорт, паспорт громадянина України, паспорт громадянина України для виїзду за кордон, посвідчення особи моряка тощо; для іноземців та осіб без громадянства - паспортний документ, що підтверджує громадянство іноземця або посвідчує особу без громадянства), його серія та номер, а також найменування та місцезнаходження державного органу, до якого повинен надсилатися вилучений паспортний документ. До подання додаються копії виконавчого документа, постанови про відкриття виконавчого провадження та копії інших документів (за потреби).

Про направлення до суду подання щодо встановлення тимчасового обмеження у праві виїзду державний виконавець повідомляє боржника.

Підставою для звернення державного виконавця з поданням до суду про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України боржника за виконавчим провадженням ОСОБА_4, - є наявність у Ленінському відділі ДВС Кіровоградського МУЮ виконавчого провадження з примусового виконання виконавчого листа №2-3019 від 26.08.2008 року, виданого Ленінським районним судом м. Кіровограда про стягнення з ОСОБА_4 аліментів на користь матері дитини ОСОБА_5 на утримання доньки ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_3 в розмірі 1/4 частини видів заробітку (доходу), але не менше 30% прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку щомісячно, починаючи з 01.08.2008 року і до досягнення нею повноліття, а саме до 08.06.2026 року, а також наявність фактів ухилення боржника від виконання зобов`язань, покладених на нього рішенням суду.

Із матеріалів, доданих державним виконавцем до подання, судом встановлено, що державним виконавцем Ленінського ВДВС Кіровоградського міського управління юстиції ОСОБА_8 02.10.2008 року була винесена постанова про відкриття виконавчого провадження з виконання виконавчого листа №2-3019, виданого 26.08.2008 року Ленінським районним судом м. Кіровограда, про стягнення з ОСОБА_4 на користь ОСОБА_9 на утримання доньки ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_4, аліментів у розмірі 1/4 частини усіх видів заробітку (доходу) щомісячно, але не менше 30% прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку, починаючи з 01.08.2008 року і до повноліття, тобто до 08.06.2026 року.

Крім того, встановлено, що відповідно до отриманої інформації з ДПС України від 16.07.2014 року боржник ОСОБА_4 на обліку в органах ДПС не перебуває, інформація щодо сум доходу нарахованого податковим агентом на користь платників податку та сум отриманого з них податку в ДРФО відсутня. Відсутня інформація про боржника і в УПФ України (відповідь від 16.07.2014 року). Згідно з відповіддю МРЕВ ДАІ №785 від 24.10.2914 року за боржником автомототранспорту не зареєстровано. Відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстрі прав власності на нерухоме майно інформація стосовно ОСОБА_4 відсутня. (інформаційна довідка №88727956 від 04.03.2015 року та інформаційна довідка №88727823).

Відповідно до довідки адресно-довідкового бюро від 16.10.2014 року боржник ОСОБА_4 зареєстрований за адресою ІНФОРМАЦІЯ_2.

Відповідно до рішення №000517 від 28.02.2012 року, яким було прийнято вид на проживання іноземного громадянина з терміном дії до 27 лютого 2017 року - боржник ОСОБА_4 зареєстрований за місцем проживання за адресою Російська Федерація, АДРЕСА_1.

Системний аналіз положень п. 5 ч.1, ч.3 ст. 6 Закону України «Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України» та п. 18 ч.3 ст.11 Закону України «Про виконавче провадження» свідчить про те, що така ознака як ухилення боржника від виконання рішення є обов'язковою умовою для тимчасового обмеження у праві виїзду за межі України.

Законом передбачено юридичні санкції у вигляді тимчасового обмеження у праві виїзду за межі України не за наявність факту невиконання зобов'язань, а за ухилення від їх виконання.

При цьому, судом відзначається, що поняття "ухилення від виконання зобов'язань, покладених на боржника рішенням" варто розуміти як будь-які свідомі діяння (дії або бездіяльність) боржника, спрямовані на невиконання відповідного обов'язку у виконавчому провадженні, коли виконати цей обов'язок у нього є всі реальні можливості (наприклад, наявність майна, грошових коштів тощо) і цьому не заважають будь-які незалежні від нього об'єктивні обставини (непереборної сили, події тощо).

На момент звернення до суду з поданням факт ухилення боржника від виконання зобов'язань, покладених на нього рішенням, повинен вже відбутися і бути об'єктивно наявним та вбачатися з матеріалів виконавчого провадження.

З наданих матеріалів виконавчого провадження, документів, пояснень державного виконавця судом встановлено, що аліменти боржником за виконавчим провадженням ОСОБА_4 сплачуються щомісячно, разом з тим з проведеного державним виконавцем розрахунку, боржник сплачує аліменти в іншому розмірі, ніж в тому розмірі, який розрахований державним виконавцем, у звязку з чим виникла заборгованість по сплаті аліментів.

З наданого державним виконавцем розрахунку заборгованості, який проведений останнім вбачається, що станом на 01.01.2013 року переплата по аліментам становила 2 212 грн. 80 коп., станом на 01.02.2015 року заборгованість по аліментам становить 3 028 грн. 65 коп., станом на 30.04.2015 року заборгованість по аліментам становить 3 302 грн. 57 коп.

В свою чергу, як вбачається з пояснень боржника ОСОБА_4 від 10.11.2014 року, останній вважає, що за період з січня по вересень, 2014 року з його боку не було порушень у виконанні рішення Ленінського районного суду м.Кіровограда про стягнення з нього аліментів на користь ОСОБА_9 на утримання доньки, про що свідчать довідка про доходи за 2014 рік, копії чеків про сплату аліментів, особистий рахунок. Його дохід за період з січня по вересень 2014 року склав 72 450, 98 рублів, аліменти за вересень, 2014 року були сплачені в м.Кіровограді в розмірі 500 грн., аліменти за жовтень місяць, 2014 року були сплачені в листопаді, 2014 року, а саме 05.11.2014 року, при цьому затримка у грошовому переказі відбулася з вини працівників пошти, які керувалися службовим листом щодо відмови приймати грошові перекази на Україну. Крім того, зазначив, що аліменти сплачує, виходячи з розміру отриманих ним доходів.

З огляду на викладене, судом відзначається, що фактично між сторонами виконавчого провадження існує спір щодо розміру заборгованості зі сплати аліментів, який, відповідно до ч.9 ст.74 Закону України «Про виконавче провадження» вирішується судом за заявою заінтересованої особи у порядку, встановленому Законом.

Крім того, положеннями зазначеного Закону також передбачено, що після отримання державним виконавцем інформації від сторін щодо розміру заробітку (доходу) боржника, з зазначенням виду доходу (заробітна плата, пенсія та ін.), або ж розміру середньостатистичної заробітної плати у місцевості, де проживає боржник, з зазначенням відповідних сум, розрахунок суми заборгованості може бути змінено.

В свою чергу, судом відзначається, що при розгляді подання про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України з'ясуванню судом підлягає факт чи дійсно особа свідомо не виконувала належні до виконання зобов'язання в повному обсязі чи частково. Особа, що має не виконані зобов'язання, не може вважатись винною в ухиленні, поки не буде доведено протилежного.

Відповідно до вимог ч.2 ст.10 ЦПК України наявність умислу або обставини, які є предметом посилання суб'єкта подання про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України як на підставу його вимог, підлягають доведенню. Задоволення подання можливе лише за умови доведення факту ухилення боржника від виконання зобов'язання.

Застосування визначених ст. 6 Закону України «Про порядок виїзду з України та в'їзду в Україну громадян України» обмежень може мати місце лише у виключних випадках і повинно використовуватись лише як крайній захід після реалізації всіх можливих та передбачених законом засобів примусового виконання судового рішення, оскільки стосується гарантованого ст.33 Конституції України та ст.313 ЦК України особистого майнового права особи вільно залишати територію України та права на свободу пересування, передчасне і безпідставне обмеження зазначеного права, - є неприпустимим.

Враховуючи викладене вище, а також приймаючи до уваги, що державним виконавцем до подання про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України не надано належних та допустимих доказів на підтвердження того, що боржник за виконавчим провадженням ОСОБА_4 свідомо ухиляється від виконання рішення суду, при цьому наведені державним виконавцем у поданні обставини, також не свідчать про умисне ухилення боржника від виконання судового рішення в контексті положень ст. 377-1 ЦПК України, ст. 6 Закону України «Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України» та ст. 11 Закону України «Про виконавче провадження», на підставі чого суд приходить до висновку про відмову у задоволенні подання у звязку з його необґрунтованістю та безпідставністю.

Відповідно до ст.33 Конституції України, ч.3 ст.269, ст.313 ЦК України, Закону України Про порядок виїзду з України і вїзду в Україну громадян України, керуючись ст.377-1 ЦПК України, п. 18 ч. 3 ст. 11 Закону України "Про виконавче провадження", суд,-

У Х В А Л И В:

В задоволенні подання державного виконавця Ленінського відділу державної виконавчої служби Кіровоградського міського управління юстиції ОСОБА_1 про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України боржнику ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, зареєстрованого за адресою ІНФОРМАЦІЯ_5, фактичне проживання: Російська Федерація, АДРЕСА_1 шляхом заборони перетинати державний кордон України до повного виконання своїх зобовязань, покладених на нього рішенням Ленінського районного суду м.Кіровограда від 26 серпня 2008 року, про стягнення на користь ОСОБА_5 аліментів на утримання доньки ОСОБА_10, ІНФОРМАЦІЯ_6 в розмірі 1/4 всіх видів заробітку (доходу), але не менше 30% відсотків прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку, починаючи з 01.08.2008 року і до досягнення дитиною повноліття, а саме до 08.06.2026 року, - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку до апеляційного суду Кіровоградської області через Ленінський районний суд м. Кіровограда шляхом подачі протягом пяти днів з дня її проголошення апеляційної скарги.

У разі, якщо ухвалу було постановлено без участі особи, яка її оскаржує, апеляційна скарга подається протягом пяти днів з дня отримання копії ухвали.

Суддя Ленінського районного суду

м. Кіровограда Л.А. Іванова