РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа №668/14242/14-ц

Пров. №2/668/2100/15

11.12.2015 року Суворовський районний суд м. Херсона у складі:

головуючого судді - Рєпіна К.К. ,

при секретарі - Бірюкову А.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду цивільну справу за позовом Головного територіального управління юстиції у Херсонській області в інтересах ОСОБА_1 до ОСОБА_2, третя особа - орган опіки та піклування виконавчого комітету Суворовської районної в м. Херсоні ради, про визнання незаконним утримання на території України малолітньої дитини, повернення малолітньої дитини до місця постійного проживання у Португальській Республіці та передачу її батькові,-

ВСТАНОВИВ:

У жовтні 2014 року Головне територіальне управління юстиції у Херсонській області звернулось до суду в інтересах ОСОБА_1 з позовом до ОСОБА_2, в якому просило визнати незаконним утримування на території України малолітньої дитини - ОСОБА_7 її матір'ю ОСОБА_2, повернути дитину до місця постійного проживання у Португальській Республіці та передати її батькові - ОСОБА_1.

Позовні вимоги мотивовано тим, що відповідач самостійно змінила місце проживання малолітньої дитини і визначила нове її місце проживання в Україні з порушенням прав батька дитини, адже ні усної, ні письмової згоди на зміну постійного місця проживання дитини він не давав. Позивач вважає, що відповідно до положень Конвенції про цивільно-правові аспекти міжнародного викрадення дітей 1980 року існують всі підстави для повернення дитини до місця постійного проживання у Португальській Республіці та передачі її батькові.

У судовому засіданні представник Головного територіального управління юстиції у Херсонській області заявлені позовні вимоги підтримала у повному обсязі, просила їх задовольнити з підстав, зазначених у позові.

Відповідач та представник органу опіки та піклування позовні вимоги не визнали, проти їх задоволення заперечували, пояснили суду, що розлучення дитини з матір'ю суперечитиме інтересам дитини та завдасть їй глибокої душевної травми. Батько не цікавиться життям та розвитком дитини, будь-якої матеріальної допомоги по її утриманню не надає. На їх думку, дитина не може бути повернута до Португалії.

Заслухавши учасників процесу, з'ясувавши обставини справи, оцінивши докази в їх сукупності суд вважає, що позов підлягає частковому задоволенню з урахування наступного.

Спірні правовідносини врегульовані Конвенцією про цивільно-правові аспекти міжнародного викрадення дітей 1980 року (далі - Конвенція), до якої Україна приєдналася Законом України від 11.01.2006 року. Конвенція набула чинності для України з 01.09.2006 року, а у відносинах між Україною та Португальською Республікою з 01.02.2007 року.

Відповідно до ч.1 ст. 3 Конвенції переміщення або утримування дитини вважаються незаконними, якщо: при цьому порушуються права піклування про дитину, що належать будь-якій особі відповідно до законодавства держави, у якій дитина постійно мешкала до переміщення або утримування; у момент переміщення або утримування ці права ефективно здійснювалися, колективно або індивідуально, або здійснювалися б, якби не переміщення або утримування.

Стаття 8 Конвенції надає право особі, яка стверджує, що дитина була переміщена або утримується з порушенням прав піклування, звернутися із заявою до центрального органу за місцем постійного проживання дитини або до центрального органу будь-якої іншої договірної держави за допомогою у забезпеченні повернення дитини.

Згідно вимог ст. 5 Конвенції для її цілей «права піклування» включають права, пов'язані з піклуванням будь-якої особи про дитину, і зокрема, право визначати місце проживання дитини. Права піклування можуть виникнути на підставі будь-якого законодавчого акта або в силу рішення судового або адміністративного органу, або внаслідок угоди, що спричиняє юридичні наслідки відповідно до законодавства такої держави.

Положеннями ст. 14 Конвенції визначено, що встановлюючи, чи дійсно мали місце незаконні переміщення або утримування, суд може безпосередньо враховувати законодавство і судові й адміністративні рішення, не вдаючись до спеціальних процедур доведення цього законодавства або визнання рішень іноземних органів.

Стаття 11 Конвенції зобов'язує суд без затримок здійснювати усі процедури для повернення дітей, а якщо рішення у справі не винесено протягом шести тижнів із дати початку процедур, заявник або центральний орган запитуваної держави мають право просити про надання їм пояснень про причини затримки.

Згідно вимог ст.ст. 23, 30 Конвенції будь-яка заява, надіслана до центральних органів або безпосередньо до судових чи адміністративних органів договірної держави відповідно до умов цієї Конвенції, разом із прикладеними до неї або виданими центральним органом документами або іншою інформацією приймається судами або адміністративними органами договірних держав. Ніякої легалізації документів або подібних формальностей не вимагається для виконання її положень.

Відповідно до ст. 12 Конвенції, якщо дитина незаконно переміщена або утримується так, як це передбачено ст. 3, і на дату початку процедур у судовому або адміністративному органі тієї Договірної держави, де знаходиться дитина, минуло менше одного року з дати незаконного переміщення або утримання, відповідний орган видає розпорядження про негайне повернення дитини.

Судовий і адміністративний орган навіть у тих випадках, коли процедури розпочаті після спливу річного терміну, також видає розпорядження про повернення дитини, якщо тільки немає даних про те, що дитина вже прижилася у своєму новому середовищі.

Отже, зі змісту Конвенції вбачається, що для прийняття рішення про повернення дитини необхідно встановити, по-перше, що дитина постійно мешкала в Договірній державі безпосередньо перед переміщенням або утриманням (п. «а» ч. 1 ст. 3 Конвенції); по-друге, переміщення або утримання дитини було порушенням права на опіку або піклування згідно із законодавством тієї держави, де дитина проживала (п. «b» ч. 1 ст. 3 Конвенції); по-третє, заявник фактично здійснював права на опіку до переміщення дитини або здійснював би такі права, якби не переміщення або утримання (п. «b» ч. 1 ст. 3 Конвенції).

Разом із тим ч. 2 ст. 12, ч. ч. 1, 2 ст. 13 та ст. 20 Конвенції визначено вичерпний перелік обставин, за наявності яких суд має право відмовити у поверненні дитини до місця постійного її проживання. Обов'язок доведення наявності підстав для відмови у поверненні дитини Конвенція покладає на особу, яка вчинила протиправне вивезення або утримання дитини.

Так, ст. 13 Конвенції передбачає, що судовий або адміністративний орган запитуваної держави не зобов'язаний видавати розпорядження про повернення дитини, якщо особа, установа або інший орган, що заперечує проти її повернення, доведуть, що: а) особа, установа або інший орган, що піклуються про дитину, фактично не здійснювали права піклування на момент переміщення або утримання, або дали згоду на переміщення або утримання, або згодом дали мовчазну згоду на переміщення або утримання; b) існує серйозний ризик того, що повернення поставить дитину під загрозу заподіяння фізичної або психічної шкоди або іншим шляхом створить для дитини нетерпиму обстановку.

Судом встановлено, що 10.11.2009 року ОСОБА_1 та ОСОБА_2 одружилися. ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Лагуш Португальської Республіки у подружжя народилася донька - ОСОБА_7, яка проживала разом з батьками у АДРЕСА_2 17.06.2010 року сторони по справі розлучилися.

Згідно угоди про здійснення батьківських обов'язків опіка над неповнолітньою ОСОБА_7 була передана відповідачу, зокрема, на неї покладено виконання батьківських обов'язків щодо повсякденного життя ОСОБА_7. Проте, особливо важливі питання стосовно життя ОСОБА_7 повинні бути узгоджені спільно обома батьками.

Відповідач звернулася до суду м. Портімау з проханням видати дозвіл на подорож неповнолітньої ОСОБА_7 до України тривалістю 15 днів з 24 квітня до 08 травня 2012 року. 12.04.2012 року суд м. Портімау задовольнив її прохання та видав відповідний висновок.

24.04.2012 року відповідач разом з дитиною виїхала з Португальської Республіки в Україну та повинна була повернутися 08.05.2012 року, однак цього не зробила.

27.08.2012 року до Міністерства юстиції України як центрального органу України з виконання Конвенції звернувся позивач через центральний орган Португальської Республіки з заявою про повернення дитини.

На час розгляду справи ОСОБА_7 зареєстрована та проживає з матір'ю в Україні за адресою: АДРЕСА_1, відвідує Херсонський ясла-садок № 23 Херсонської міської ради.

Допитані в судовому засіданні свідки ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 та ОСОБА_6 пояснили суду, що ОСОБА_7 активна, допитлива та працелюбна дитина, легко находить спільну мову з однолітками, спілкується російською мовою, дитячий садок відвідує із задоволенням. Психологічний зв'язок дитини з матір'ю міцний, вона дуже прив'язана до матері і весь свій час проводить із нею. Дитина про батька не згадує, час проживання в Португалії не пам'ятає.

Відповідно до висновку амбулаторної судово-психологічної експертизи № 103-2015, рівень психічного розвитку ОСОБА_7 відповідає віковій нормі. Порушень психологічного стану ОСОБА_7 не виявлено. ОСОБА_7 адаптована до середовища свого теперішнього проживання (місце проживання, дитячий садок, оточення). Психологічний клімат у родині у якій на теперішній час проживає дитина сприятливий для неї (відносини відкриті, з позитивним настроєм; членів сім'ї, що викликають негативні емоції не має; прихильність до матері висока; тривожність, емоційний дискомфорт, відчуження у дитини не спостерігається. ОСОБА_7 не сприймає ОСОБА_1 як батька, як члена сім'ї, не включає його в коло близького та далекого оточення; прихильність до ОСОБА_1 та членів його сім'ї відсутня. У ОСОБА_7 відсутні спогади про Португалію, пояснити що-небудь про життя в Португалії вона не може. Зміна місця проживання, обстановки, оточення для ОСОБА_7 не рекомендується, може негативно вплинути на її психологічний стан, розвиток.

Таким чином, відповідач самостійно змінила місце проживання малолітньої дитини і визначила її нове місце проживання в Україні з порушенням прав позивача, оскільки він ані усної, ані письмової згоди на зміну постійного місця проживання дочки не давав.

Отже, в розумінні статей 3 і 5 Конвенції утримування дитини відповідачем на території Україні, без згоди на те позивача, є незаконним. Відповідач порушує права позивача на піклування про дитину, що включають, зокрема, право визначати її місце проживання, тому вимоги в цій частині є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Разом з тим, враховуючи те, що дитина перебуває на території України більше року, прижилася тут, для неї створені всі необхідні умови для її всебічного розвитку, вона оточена любов'ю та турботою, відвідує дитячий садок та спілкується зі своїми однолітками, а також те, що належними та допустимими доказами було доведено те, що між матір'ю та дитиною існує міцний психологічний зв'язок, зміна місця проживання, обстановки, оточення завдасть дитині значної психологічної шкоди та створить для неї нетерпиму обстановку, суд вважає, що у задоволенні позову в частині вимог щодо повернення малолітньої дитини - ОСОБА_7 до місця постійного проживання у Португальській Республіці та передачі її батькові - ОСОБА_1, слід відмовити.

Керуючись положеннями ст.ст. 3, 5, 8, 11-14, 23, 30 Конвенції про цивільно-правові аспекти міжнародного викрадення дітей 1980 року, ст.ст. 3, 10, 11, 61, 209, 213-218 ЦПК України, суд,-

ВИРІШИВ:

Позов Головного територіального управління юстиції у Херсонській області в інтересах ОСОБА_1 до ОСОБА_2, третя особа - орган опіки та піклування виконавчого комітету Суворовської районної в м. Херсоні ради, про визнання незаконним утримання на території України малолітньої дитини, повернення малолітньої дитини до місця постійного проживання у Португальській Республіці та передачу її батькові - задовольнити частково.

Визнати незаконним в розумінні статей 3 і 5 Конвенції про цивільно-правові аспекти міжнародного викрадення дітей 1980 року (в частині порушення прав батька дитини піклуватися про дитину та визначати її місце проживання) утримування на території України малолітньої дитини - ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_1, її матір'ю ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_2.

У задоволенні позову в частині вимог щодо повернення малолітньої дитини - ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_1, до місця постійного проживання у Португальській Республіці та передачі її батькові - ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_3, - відмовити.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до апеляційного суду Херсонської області. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом десяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

СуддяРєпін К. К.