Провадження № 2/127/431/15
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

(ЗАОЧНЕ)

18.02.2015 року Вінницький міський суд Вінницької області в складі: головуючого - судді Бойко В. М.,

при секретарі Музиці А. В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна", третя особа: приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню суд, -

В С Т А Н О В И В:

До Вінницького міського суду Вінницької області надійшов позов ОСОБА_1 до ТОВ "ОТП Факторинг Україна", третя особа: приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Позовні вимоги мотивовано тим, що 16.05.2014 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 вчинено виконавчий напис та зареєстрований в реєстрі за № 1897, згідно якого запропоновано звернути стягнення на нерухоме майно, а саме 81/100 частки житлового будинку з господарськими будівлями та спорудами, що виділено в натурі та земельна ділянка загальною площею 0,0570 га кадастровий номер :02:083:0054, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 та належить на праві приватної власності позивачу, в рахунок погашення кредитних зобов'язань перед ТОВ "ОТП Факторинг Україна" по кредитному договору № МL-B02/080/2008 від 08.09.2008 року на суму 29910,11 дол. США та 8493,29 дол. США та по кредитному договору № HCL-001/006/05 від 05.09.2005 року на суму 21846,05 дол. США та 5284,52 дол. США, що всього становить 65533,97 дол. США. Однак, позивач вважає даний виконавчий напис нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, оскільки безспірність вимог стягувача не доведена належним чином відповідними письмовими доказами, які нотаріус не перевірив, при цьому нотаріус не повідомив позивача належним чином про вчинення виконавчого напису чим був позбавленний можливості виконати вимоги стягувача або ж оспорити їх, що не може свідчити про безспірність суми, пред'явленої до стягнення, також позивач зазначає, що з дня виникнення дострокового права вимоги до часу видання нотаріусом виконавчого напису минуло набагато більше трьох років в силу чого позивач змушений звернутись до суду та просить визнати виконавчий напис від 16.05.2014 року вчинений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 та зареєстрований в реєстрі за № 1897, таким, що не підлягає виконанню.

Позивач надав до суду заяву про розгляд справи без його участі, позовні вимоги підтримує повністю, проти заочного рішення не заперечує.

В судове засідання відповідач не з'явився з невідомих суду причин, хоча повідомлявся належним чином, повідомлення про причини неявки до суду не надійшло.

Третя особа, приватний нотаріус ОСОБА_2, будучи належним чином повідомлена про місце та час розгляду справи, в судове засідання не з'явилась, що не перешкоджає розгляду справи, однак звернулась до суду із поясненням, в якому просить відмовити в задоволенні позову.

Керуючись ч.1 ст. 224 ЦПК України, суд ухвалив провести заочний розгляд справи.

Судом по справі встановлені наступні юридичні факти та відповідні їм правовідносини:

Відповідно до кредитного договору № МL-B02/080/2008 від 08.09.2008 року ЗАТ "ОТП Банк" надав ОСОБА_3 кредит у розмірі 50000,00 доларів США, цільове використання кредиту на споживчі цілі, поточний рахунок № 2796, зі сплатою 4,49 % річних з розрахунку 360 календарних днів у році, з датою остаточного повернення кредиту 08.09.2023 року (а.с. 6-9).

Згідно кредитного договору № HCL-001/006/05 від 05.09.2005 року Акціонерний комерційний банк «Райффайзенбанк Україна" надав ОСОБА_3 кредит у розмірі 25000,00 доларів США, цільове використання кредиту будівництво нерухомого майна, фінансування будівельних робіт та закупівлі будівельних матеріалів, поточний рахунок № 2796, зі сплатою 11 % річних з розрахунку 360 календарних днів у році, з датою остаточного повернення кредиту 05.09.2018 року (а.с. 10-13).

Згідно договору іпотеки № РМL-B02/080/2008 від 08.09.2008, укладеного між Закритим акціонерним товариством "ОТП Банк" як іпотекодержателем та ОСОБА_1 як іпотекодавцем, за яким іпотекодавець передає іпотекодержателю в іпотеку нерухоме майно, а саме: 81/100 частки житлового будинку з господарськими будівлями та спорудами, що виділена в натурі, та земельна ділянка загальною площею 0,0570 га, кадастровий номер :02:083:0054, що розташовані за адресою: АДРЕСА_1, в забезпечення взятих на себе зобов'язань згідно кредитного договору № МL-B02/080/2008 від 08.09.2008 року за умовами якого іпотекодавець зобов'язаний повернути іпотекодержателю кредит в сумі 50000,00 доларів США, з кінцевим терміном повернення 08.09.2023 року та кредитного договору № HCL-001/006/05 від 05.09.2005 року, за умовами якого іпотекодавець зобов'язаний повернути іпотекодержателю кредит в сумі 25000,00 доларів США, з кінцевим терміном повернення 05.09.2018 року (а.с. 18-20).

Згідно виконавчого напису від 16.05.2014 року, вчиненого приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2, звернуто стягнення на нерухоме майно - 81/100 частки житлового будинку з господарськими будівлями та спорудами, що виділена в натурі, та земельна ділянка загальною площею 0,0570 га, кадастровий номер :02:083:0054, що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1, що належить на праві власності гр. ОСОБА_1, який є майновим поручителем гр. ОСОБА_3. За рахунок коштів, отриманих від реалізації нерухомого майна, нотаріусом запропоновано задовольнити вимоги Публічного акціонерного товариства "ОТП Факторинг Україна" у розмірі 65533,97 доларів США, що за курсом НБУ станом на 16.05.2014 року становить 770364,53 гривень. Виконавчий напис має бути пред'явлений до виконання до відділу (підрозділу) державної виконавчої служби протягом одного року з дня його вчинення (а.с. 27).

Згідно ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом.

Відповідно до ст. 33 Закону України "Про іпотеку" звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

ч.1 ст. 35 Закону України "Про іпотеку" визначено, що у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі прийняти рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору.

Згідно ч.1 ст. 88 Закону України "Про нотаріат", нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Відповідно до п.2.3 глави 16 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5 (надалі по тексту Інструкція), вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв'язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу.

Згідно п. 3.1 глави 16 Інструкції нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Згідно ст. 87 Закону України "Про нотаріат", для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість; перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні облікові документи, оформлені у відповідності до вимог ст. 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність".

Відповідно до п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172, для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Таким чином, оцінивши допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок в їх сукупності за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженню наявних у справі доказів, а також враховуючи те, що у виконавчому написі не вказано доказів, які підтверджують те, що при вчиненні виконавчого напису нотаріусом, банком були надані, а нотаріусом перевірені, відповідні документи, які б підтверджували безспірність суми, визначеної у виконавчому написі суд приходить до висновку, що позов обгрунтований підлягає до задоволення.

На підставі наведенного та керуючись ст. 18 ЦК України, ст. ст. 87, 88 Закону України "Про нотаріат", ст.ст. 33, 35 Закону України "Про іпотеку", Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172, Інструкцією про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5, ст. ст. 10, 60, 88, 212, 213, 214 ЦПК України, суд, -

В И Р І Ш И В :

Позов задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 16 травня 2014 року та зареєстрований в реєстрі за № 1897, про звернення стягнення на нерухоме майно - 81/100 частки житлового будинку з господарськими будівлями та спорудами, що виділена в натурі, та земельна ділянка загальною площею 0,0570 га, кадастровий номер :02:083:0054, що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1, що належить на праві власності ОСОБА_1, який є майновим поручителем ОСОБА_3 за його кредитними зобов'язаннями за кредитним договором № МL-B02/080/2008 від 08.09.2008 року та кредитним договором № HCL-001/006/05 від 05.09.2005 року, та є предметом іпотеки відповідно до договору іпотеки № РМL-B02/080/2008 від 08.09.2008 року, посвідченого приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу ОСОБА_4, за реєстровим № 4151, для задоволення вимог ТОВ "ОТП Факторинг України" на загальну суму заборгованості 770364 грн. 53 коп.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" на користь ОСОБА_1 судовий збір у розмірі 243,60 грн.

Заочне рішення може бути переглянуто судом, що його ухвалив за письмовою заявою відповідача, яка подається протягом 10 днів з дня отримання його копії.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом десяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Суддя: