Справа № 466/6712/14 Головуючий у 1 інстанції: Едер П.Т.
Провадження № 22-ц/783/1649/15 Доповідач в 2-й інстанції: Федоришин А. В.
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 березня 2015 року м. Львів

Колегія суддів судової палати в цивільних справах апеляційного суду Львівської області у складі:

головуючого - Федоришина А.В.

суддів : Приколоти Т.І., Тропак О.В.,

при секретарі -Івановій О.О.,

з участю: ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_5 на рішення Шевченківського районного суду м. Львова від 15 грудня 2014 року у справі за позовом ОСОБА_5 до ОСОБА_6, треті особи: приватний нотаріус Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_7, державний виконавець Шевченківського відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції Сеньків Андрій Михайлович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню -

в с т а н о в и л а :

ОСОБА_5 звернувся до суду із зазначеним позовом.

Просив визнати виконавчий напис приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_7 №191 від 4 вересня 2014 року про стягнення з нього на користь ОСОБА_6 53595,88 грн. таким, що не підлягає виконанню.

Зазначав, що виконавчий напис не відповідає вимогам ст.ст. 87, 88 Закону України "Про нотаріат", ч. 1 п. 282 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, постанові Кабінету Міністрів України №1172 від 29.06.1999 року "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів", так як сума заборгованості перед ОСОБА_6 не є безспірною.

Оскаржуваним рішенням в задоволенні позову відмовлено.

Вирішено питання розподілу судових витрат.

Рішення оскаржив ОСОБА_5 Просить його скасувати і ухвалити нове рішення про задоволення його позову. Зазначає, що суд першої інстанції невірно встановив фактичні обставини справи, його висновки не відповідають дійсним обставинам, суд неправильно застосував норми матеріального права. Зокрема, посилається на спірність суми стягнення, оскільки частина боргу ним повернута кредитору.

Заслухавши доповідь судді, пояснення представників апелянта - ОСОБА_2, ОСОБА_3 на підтримання скарги, представника відповідача - ОСОБА_4 на її заперечення, перевіривши матеріали справи, межі і доводи апеляційної скарги колегія суддів знаходить її обґрунтованою з огляду на викладені мотиви.

Встановлено, що 30.03.2014 року між ОСОБА_6 та ОСОБА_5 укладено договір позики, за умовами якого ОСОБА_6 надав у позику ОСОБА_5 35000 грн. строком до 30.04.2014 року зі сплатою 10 % на місяць. Пунктом шостим цього договору передбачено наслідки прострочення виконання зобов'язання у виді сплатити суми боргу з урахуванням індексу інфляції за весь час прострочення та 5 % річних від простроченої суми.

Договір посвідчений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_7

Унаслідок прострочення виконання зобов'язання ОСОБА_6 04.08.20014 року звернувся до нотаріуса з заявою про вчинення виконавчого напису, яка 15.08.2014 року направила боржнику відповідні документи та лист попередження з пропозицією виконання зобов'язання не пізніше 04.09.2014 року.

У встановлений термін ОСОБА_5 зобов'язання не виконав.

04.09.2014 року приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_7 вчинено виконавчий напис, згідно якого з боржника ОСОБА_5 підлягають стягненню грошові кошти в сумі 53695,88 грн. на користь кредитора ОСОБА_6

Відповідно до ст. 87, ч. 1 ст. 88 Закону України "Про нотаріат", ч. 1 п. .282 "Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України" для стягнення грошових сум нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

За змістом ст. 88 Закону України "Про нотаріат", п. 284 вказаної Інструкції нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо надані документи підтверджують безспірність заборгованості перед стягувачем.

Відповідно до п. 3.2. Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Як випливає із п. 1 постанови Кабінету Міністрів України "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" № 1172 від 29.06.999 року для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Аналіз даних норм дає підстави до висновку, що виконавчий напис може бути вчинений за наявності документів, який підтверджує безспірність заборгованості боржника. Відповідно, за наявності спору щодо суми заборгованості виконавчий напис не може бути вчинено, а якщо він вчинений - такий виконавчий напис не підлягає виконанню.

Доводи апеляційної скарги про наявність спору щодо суми стягнення, що було відомо і суду першої інстанції, є обґрунтованими.

Так, відповідно до наданої ОСОБА_5 розписки (а.с. 60), ОСОБА_6 повернуто 325 грн. із суми 35000 грн. за договором позики. Згідно розписки повернуто і 8000 грн.

Хоч і заперечує ОСОБА_6 одержання цих коштів, написання розписки - проте ці обставини не можуть бути перевірені нотаріусом, так як це не входить до його компетенції.

Не зважаючи на те, що нотаріус вчинив виконавчий напис на підставі належних документів про безспірність стягуваної суми, проте цей виконавчий напис не підлягає до виконання із-за спору щодо стягуваної суми, про що було відомо суду першої інстанції.

За таких обставин рішення суду першої інстанції слід скасувати і ухвалити нове рішення про задоволення позову ОСОБА_5

Керуючись п. 2 ч. 1 ст. 307, п. п. 3, 4 ч. 1 ст. 309, ст. 317 ЦПК України колегія суддів

в и р і ш и л а :

апеляційну ОСОБА_5 задовольнити.

Рішення Шевченківського районного суду м. Львова від 15 грудня 2014 року скасувати і ухвалити нове рішення.

Позов задовольнити.

Визнати виконавчий напис приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_7 №191 від 4 вересня 2014 року про стягнення з ОСОБА_5 на користь ОСОБА_6 53595,88 грн. таким, що не підлягає виконанню.

Рішення набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржене безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили.

Головуючий :

Судді: