Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

26.02.2015 Справа №607/20908/14-ц

Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області в складі:

головуючого-судді Дуди О.О.

з участю секретаря Добрянської О.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Тернополі справу за позовом ОСОБА_1, ТзОВ "Виробничо-комерційна фірма "Трек ЛТД" до ТзОВ "Кредитні ініціативи", третя особа на стороні відповідача приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Пономарьов Володимир Юрійович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає до виконання, -

В С Т А Н О В И В :

Позивачі ОСОБА_1, ТзОВ "Виробничо-комерційна фірма "Трек ЛТД" звернулись до суду із позовом до ТзОВ "Кредитні ініціативи", третя особа на стороні відповідача приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Пономарьов Володимир Юрійович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає до виконання. Заявлені вимоги мотивують тим, що 14 березня 2007 року між ЗАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", правонаступником якого є ПАТ «Промінвестбанк», з однієї сторони, та ОСОБА_1 з іншої сторони, було підписано кредитний договір №03-2/128. Відповідно до п. 2.1 цього договору, банк надає Позичальнику кредит у сумі 35600.00 (тридцять п'ять тисяч шістсот) дол. США на умовах, передбачених цим Договором. За користування кредитом згідно п.2.2 встановлюється процентна ставка з розмірі 12% річних у валюті кредиту. У якості забезпечення зобов'язань Позичальника ОСОБА_4 за кредитним договором №03-2/128 від 14 березня 2007 року між ЗАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", правонаступником якого є ПАТ «Промінвестбанк», з однієї сторони, та Товариством з обмеженою відповідальністю «Виробничо-комерційна фірма «Трек ЛТД» в особі директора ТзОВ «Виробничо-комерційна фірма «Трек ЛТД» ОСОБА_5 з іншої сторони, 19 березня 2007 року було підписано Іпотечний договір про передачу в іпотеку за вказаним кредитним договором нерухомого майна, а саме (п. 1.2): приміщення, загальною площею 87,00 кв. м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, яке належить на праві власності ТзОВ "Виробничо - комерційна фірма "Трек ЛТД".

Окрім того, у якості забезпечення зобов'язань Позичальника ОСОБА_4 за кредитним договором №03-2/128 від 14 березня 2007 року між ЗАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", правонаступником якого є ПАТ «Промінвестбанк», з одніє сторони, та ОСОБА_5 з іншої сторони, було підписано договір поруки №04-65 від 14.03.2007р., згідно якого ОСОБА_5 виступила поручителем ОСОБА_4

23 травня 2011 року Тернопільським міськрайонним судом прийнято рішення, згідно якого було стягнуто солідарно з ОСОБА_4, ОСОБА_5, ТзОВ «Виробничо-комерційна фірма «Трек ЛТД» в користь ПАТ «Промінвестбанк» заборгованість за кредитним договором у розмірі 269 077,24 грн. і звернуто стягнення на предмет іпотеки шляхом продажу через прилюдні торги в рамках виконавчого провадження.

19.03.2014 року державний виконавець Другого відділу державної виконавчої служби міського управління юстиції Семчишин Д. М. виніс постанову про відкриття виконавчого провадження №42556993 на підставі виконавчого напису Приватного нотаріуса Київське міського нотаріального округу Пономарьова В. Ю. №1997 від 27.11.2013р.

18.04.2014 року державним виконавцем Другого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції Мелихом А. І. було винесено ще одну постанову у виконавчому провадженні №42556993 про звернення стягнення на майно боржника на підставі виконавчого напису Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Пономарьова В. Ю. №1997 від 27.11.2013р.

27.11.2013 року Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Пономарьов В. Ю. вчинив виконавчий напис на договорі іпотеки, керуючись ст. 34, 36, 87, 91 ЗУ "Про нотаріат" та п.1 Переліку документів Постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172, як зазначено у самому виконавчому написі, в користь стягувана TOB «Кредитні ініціативи».

У тексті виконавчому написі вказано, що 17 грудня 2012 року ПАТ "Промінвестбанк" на підставі Договору відступлення прав вимоги відступило право вимоги за Кредитним договором та 17 грудня 2012 року на підставі Договору прав за договорами забезпечення, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кирик O.A. реєстровим №1423, відступило право вимоги за Іпотечним договором ТзОВ "Кредитні ініціативи", строк платежу за яким настав 17 грудня 2012 року.

Вважаю, що зазначений виконавчий напис вчинено нотаріусом з порушенням вимог чинного законодавства, а тому він не підлягає виконанню.

Під час розгляду заяви стягувача про вчинення визнання виконавчого напису нотаріус зобов'язаний перевіряти належність кредитору права звернення стягнення на предмет іпотеки для задоволення його вимог за кредитним договором, правильність вимог, зазначених у заяві.

Згідно з гл.5 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України нотаріус зобов'язаний перевірити цивільну правоздатність та дієздатності юридичної особи і перевірити повноваження представника юридичної особи.

TOB «Кредитні ініціативи» не має необхідного обсягу цивільної правоздатності, зокрема, стосовно обслуговування кредитних договорів фізичних осіб, у т.ч. в іноземній валюті.

Окрім того, кредитний договір підписувався між ПАТ «Промінвестбанк» і ОСОБА_4, а TOB «Кредитні ініціативи» не є стороною правочину.

Жодних повідомлень від ПАТ «Промінвестбанк», TOB «Кредитні ініціативи» чи нотаріуса ні позичальник ОСОБА_4, ні іпотекодавець ОСОБА_5 не отримували. Про порушення своїх прав дізналися лише з постанови судового виконавця. На сьогоднішній день існує ризик відкриття двох виконавчих проваджень по стягненню предмета іпотеки, яке є забезпеченням за кредитним договором, за двома виконавчими документам в користь двох різних стягувачів.

Оскільки стягненням заборгованості і іпотечного майна рішенням Тернопільського міськрайонного суду від 23 травня 2011 року у справі №2-3141/11 ПАТ «Промінвестбанк» повністю захистив свої порушені права і, як кредитор, і як іпотекотримач. Приватний нотаріус Пономарьов В.Ю. повторно звернув стягнення в користь TOB «Кредитні ініціативи» шляхом вчинення напису на іпотечному договорі. Тобто іпотечне майно двічі стягнуте різними способами в користь різних стягувачів, що порушує права позивача.

В судове засідання позивач ОСОБА_1 не з'явився, однак подав суду заяву в якій просить справу розглядати у його відсутності, позовні вимоги підтримує повністю.

В судовому засіданні представник позивача ТзОВ "Виробничо-комерційна фірма "Трек ЛТД" позовні вимоги підтримав повністю.

Представник відповідача ТзОВ "Кредитні ініціативи" у судове засідання не з"явився, з невідомої суду причини, хоча про дату, час та місце розгляду справи судом повідомлявся.

Третя особа на стороні відповідача приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Пономарьов Володимир Юрійович в судове засідання не з"явився, з невідомої суду причини, хоча про дату, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином, причин неявки у судове засідання відповідач суду не повідомив та не подав клопотання про розгляд справи у його відсутності.

Судом встановлено наступні обставини.

14 березня 2007 року між ЗАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", правонаступником якого є ПАТ «Промінвестбанк», з однієї сторони, та ОСОБА_1 з іншої сторони, було підписано кредитний договір №03-2/128. Відповідно до п. 2.1 цього договору, банк надає Позичальнику кредит у сумі 35600.00 (тридцять п'ять тисяч шістсот) дол. США на умовах, передбачених цим Договором. За користування кредитом згідно п.2.2 встановлюється процентна ставка з розмірі 12% річних у валюті кредиту. У якості забезпечення зобов'язань Позичальника ОСОБА_4 за кредитним договором №03-2/128 від 14 березня 2007 року між ЗАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", правонаступником якого є ПАТ «Промінвестбанк», з однієї сторони, та Товариством з обмеженою відповідальністю «Виробничо-комерційна фірма «Трек ЛТД» в особі директора ТзОВ «Виробничо-комерційна фірма «Трек ЛТД» ОСОБА_5 з іншої сторони, 19 березня 2007 року було підписано Іпотечний договір про передачу в іпотеку за вказаним кредитним договором нерухомого майна, а саме (п. 1.2): приміщення, загальною площею 87,00 кв. м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, яке належить на праві власності ТзОВ " Виробничо -комерційна фірма " Трек ЛТД " .

Окрім того, у якості забезпечення зобов'язань Позичальника ОСОБА_4 за кредитним договором №03-2/128 від 14 березня 2007 року між ЗАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", правонаступником якого є ПАТ «Промінвестбанк», з одніє сторони, та ОСОБА_5 з іншої сторони, було підписано договір поруки №04-65 від 14.03.2007р., згідно якого ОСОБА_5 виступила поручителем ОСОБА_4

23 травня 2011 року Тернопільським міськрайонним судом прийнято рішення по справі за позовом ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії " Відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Тернопіль" до ОСОБА_1, ОСОБА_5, ТОВ "ВКФ "ТРЕК" про стягнення заборгованості та стягнення на предмет іпотеки. Вирішено: стягнуто солідарно з ОСОБА_1, ОСОБА_5, ТзОВ «Виробничо-комерційна фірма «Трек ЛТД» в користь ПАТ «Промінвестбанк» заборгованість за кредитним договором у розмірі 269077,24 грн. та звернуто стягнення на предмет іпотеки шляхом продажу через прилюдні торги в рамках виконавчого провадження.

Відповідно до витягу про реєстрацію у Державному реєстрі іпотек № витягу:11689338 від 19.03.2007. До Державного реєстру іпотек внесено реєстраційний запис, параметрами якого є: підстава обтяження: Договір іпотеки, 3381, 19.03.2007, Приватний нотаріус Тернопільського міського нотаріального округу Березій З.А.. Об'єкт обтяження: нежиле приміщення, АДРЕСА_1. Іпотекодержатель АК промислово-інвестиційний банк ЗАТ. Майновий поручитель: ТзОВ Виробничо-комерційна фірма "Трек" ЛТД. Розмір зобов'язання: 35600доларів США. Строк виконання03.03.2017

Як вбачається з Виконавчого напису від 27.11.2013року посвідченого В.Ю. Пономарьов, приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу зареєстровано в реєстрі за №1997, пропонує звернути стягнення на приміщення, загальною площею 87,00кв.м., що знаходиться за адресою АДРЕСА_1, що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Трек ЛТД". Зазначене нерухоме майно на підставі Іпотечного договору, посвідченого 19 березня 2007року приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Тернопільської області Березій З.А. по реєстру за № 3381, було передано в іпотеку в забезпечення зобов"язань боржника -ОСОБА_1 по Кредитному договору №03-2/128 від 14 березня 2007року Акціонерному комерційному промислово-інвестиційному банку (закрите акціонерне товариство), правонаступником якого на цей час є Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", яке 17 грудня 2012року на підставі Договору відступлення прав вимог відступило право за Кредитним договором та 17 грудня 2012 року на підставі Договору про передачу прав за договорами забезпечення, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кирик О.А. за реєстровим № 1423, відступило право вимоги за Іпотечним договором Товариству з обмеженою відповідальністю "Кредитні ініціативи строк платежу за яким настав 17 грудня 2012року. За рахунок коштів, отриманих від реалізації приміщення, загальною площею 87,00кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, запроповано задовольнити вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Кредитні ініціативи" у розмірі заборгованості, що виникла внаслідок невиконання/неналежного виконання боржником ОСОБА_1 умов Кредитного договору з 17 грудня 2012року по 01 жовтня 2013року у розмірі: - заборгованість за кредитом - 232 452,42 грн.; - заборгованість за відсотками за користування кредитом - 111 729,03грн.; - сума плати, що сплачена Товариством з обмеженою відповідальністю "Кредитні ініціативи" за вчинення виконавчого напису - 4 000,00грн., що разом становить суму загальної заборгованості станом на перше жовтня дві тисячі тринадцятого року - 348181,45грн.

Постановою про відкриття виконавчого провадження №42556993 від 19.03.2014року

на підставі виконавчого напису №1997 виданого 27.11.2013року Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу про звернення стягнення на приміщення, загальною площею 87,00кв.м., що знаходиться за адресою АДРЕСА_1, що належить на праві власності ТзОВ "Виробничо-комерційна фірма "Трек ЛТД". Зазначене нерухоме майно, було передано в іпотеку в забезпечення зобов'язань боржника - ОСОБА_1. За рахунок коштів, отриманих від реалізації приміщення, задовольнити вимоги ТзОВ "Кредитні ініціативи" заборгованість за кредитом 232452, 42, заборгованість за % -111 729,03грн.; - сума плати, за вчинення виконавчого напису - 4000,00грн.

Крім того рішенням Тернопільського міськрайонного суду від 23.05.2011року по справі №2-3241/11 за позовом Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Тернопіль» до ОСОБА_1, ОСОБА_5, ТОВ «ВКФ «ТРЕК» про стягнення заборгованості та звернення стягнення на предмет іпотеки вирішено: Позов задовольнити. Стягнути солідарно з ОСОБА_1, ОСОБА_5, товариства з обмеженою відповідальністю «Виробничо-комерційна фірма «Трек ЛТД» в користь Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Тернопіль» заборгованість за кредитним договором в розмірі 269077,24 грн., з яких: основна заборгованість за кредитом - 29082,00 дол. США, що еквівалентно 231465,64 грн., заборгованість по відсотках - 4725 доларів США, що еквівалентно 37613,60 грн. В рахунок погашення заборгованості за кредитним договором №03-2/128 від 14.03.2007 року звернути стягнення на предмет іпотеки - приміщення, загальною площею 87,00 кв.м., що складається з: ХІХ сход.кл пл. 22,0 кв.м., ХХ підв. пл. 15,2 кв.м., 1-31 прим. пл. 33,1 кв.м., 1-32 каб. пл.11,2 кв.м., 1-33 клад. пл. 5,5 кв.м., що знаходиться по АДРЕСА_1, що належить Іпотекодавцю на підставі договору купівлі-продажу приміщення, посвідченого Першою Тернопільською державною нотаріальною конторою 12.11.2001 року по реєстру №3529, акту передачі комунального майна, складеного 12.11.2001 року р., зареєстрованих Тернопільським міським бюро технічної інвентаризації 07.05.2004 року в реєстровій книзі за №1707, шляхом продажу через прилюдні торги в рамках виконавчого провадження, за початковою ціною, визначеною на підставі оціни, проведеної відповідно до законодавства про оцінку майна у виконавчому провадженні. Стягнути солідарно з ОСОБА_1, ОСОБА_5, товариства з обмеженою відповідальністю «Виробничо-комерційна фірма «Трек ЛТД» в користь Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Тернопіль» 120 (сто двадцять) грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення розгляду справи та 1700 (одна тисяча сімсот) грн. судового збору.

Заслухавши пояснення, дослідивши та оцінивши докази у справі, суд вважає, що позов підлягає до задоволення з наступних підстав.

Відповідно до ч.1 ст.60 ЦПК України кожна сторона зобов'язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Як вбачається із гл.16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012 № 296/5: п.п.1.1 Для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. П.п.1.2. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. П.п. 2.1. Для чинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце проживання або місце знаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номер рахунків у банках, кредитних установах, код ЄРДПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. П.2.3. Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його тримання або відмітка поштового відділення зв'язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу.

В матеріалах справи відсутні належні докази про безспірність заборгованості за кредитним договором, а також про направлення іпотекодержателем повідомлень іпотекодавцю та боржнику про усунення порушень.

За таких обставин позов слід задовольнити, визнавши оспорюваний виконавчий напис від 27.11.2013р., таким, що не підлягає до виконання.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 3, 10, 60, 61, 88, 212-215, 224-226 ЦПК України, ст.ст. 257, 261, 598, 609, 554, 559, 598 ЦК України, Законом України "Про іпотеку", Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Позов ОСОБА_1, ТзОВ "Виробничо-комерційна фірма "Трек ЛТД" до ТзОВ "Кредитні ініціативи", третя особа на стороні відповідача приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Пономарьов Володимир Юрійович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає до виконання - задовольнити.

Визнати виконавчий напис від 27.11.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Пономарьовим Володимиром Юрійовичем, зареєстрований у реєстрі за №1997 від 27.11.2013р., таким, що не підлягає до виконання.

Стягнути з ТзОВ "Кредитні ініціативи" на користь ТзОВ "Виробничо-комерційна фірма "Трек ЛТД" сплачений позивачем судовий збір у розмірі 243,60грн.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення може бути оскаржене до апеляційного суду Тернопільської області через Тернопільський міськрайонний суд шляхом подання апеляційної скарги протягом десяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано відповідачем до Тернопільського міськрайонного суду протягом десяти днів з дня отримання копії рішення.

Головуючий Дуда О.О.