печерський районний суд міста києва
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

(ЗАОЧНЕ)

20 січня 2015 року Печерський районний суд м. Києва

в складі: головуючого судді - Горкавої В.Ю.,

при секретарі - Липській І.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства «Терра Банк», приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, третя особа ОСОБА_3

- про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,-

В С Т А Н О В И В :

11.11.2014 року позивач звернувся до суду з вказаним позовом до відповідачів про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Обґрунтовуючи свої позовні вимоги позивач посилається на те, що оспорюваний виконавчий напис нотаріуса був вчинений всупереч вимогам ст.88 Закону України «Про нотаріат»,Закону України «Про іпотеку», оскільки станом на 05.05.2010 року, тобто на дату вчинення виконавчого напису, заборгованість за кредитним договором №48-Ф/07/04 від 25.12.2007 року, укладеного між ЗАТ «Інвест-Кредит Банк, правонаступником якого є ПАТ «Терра Банк» та позивачем ОСОБА_1 була погашена в повному обсязі.

Позивач в судове засідання не з'явився. Про час та місце судового розгляду повідомлявся належним чином. Представник позивача до суду надав заяву, в якій просив розглядати справу за його відсутності, одночасно зазначив, що позов підтримує та не заперечує проти проведення заочного розгляду справи за відсутності відповідачів.

Відповідач ПАТ «Терра Банк» в судове засідання свого представника не направив, про час та місце розгляду справи повідомлявся належним чином. Причини неявки суду не повідомив. Заяви про розгляд справи за відсутності представника до суду не надав.

Відповідач приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 в судове засідання не з'явилася, про час та місце розгляду справи повідомлялася належним чином. Причини неявки суду не повідомила. Заяви про розгляд справи за її відсутності до суду не надала.

Третя особа ОСОБА_3 також в судове засідання не з'явилася, про час та місце розгляду справи повідомлялася належним чином. Причини неявки суду не повідомила.

На підставі ч.4 ст. 169 ЦПК України, суд вважає можливим провести заочний розгляд справи за відсутності сторін, та ухвалити заочне рішення по справі, на підставі наявних в ній доказів.

Суд, дослідивши матеріали справи, приходить до наступного.

Як встановлено судом, 25.12.2007року між ОСОБА_1 та ЗАТ «Інвест-Кредит Банк, правонаступником якого є ПАТ «Терра Банк» укладено кредитний договір № 48-Ф/07/04, згідно з умовами якого банк надав позивачу кредит в сумі 1767000,00грн. зі сплатою відсотків у розмірі 17 % річних та з остаточним строком повернення 27.02.2009 року відповідно до додаткової угоди (а.с.13-19).

25.12.2007року між ОСОБА_3 та ЗАТ «Інвест-Кредит Банк, правонаступником якого є ПАТ «Терра Банк» укладено кредитний договір № 47-Ф/07/04 та додаткову угоду №2, згідно з умовами якого банк надав позивачу кредит в сумі 7711815,00грн. зі сплатою відсотків у розмірі 17 % річних та з остаточним строком повернення 24.12.2008 року (а.с.6-12).

З метою забезпечення виконання ОСОБА_1 та ОСОБА_3 основного зобов'язання за кредитними договорами, 25.12.2007року між тими ж сторонами укладено договір іпотеки, відповідно до якого ОСОБА_1 та ОСОБА_3 передали в іпотеку земельну ділянку загальною площею 2,2610га, яка розташована за адресою: Київська обл., Києво-Святошинський р-н., Тарасівська сільська рада. (а.с.20-26)

22.10.2010 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 вчинено виконавчий напис, реєстровий № 830 на нотаріально посвідченому приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4. договорі іпотеки від 25.12.2007 року, укладеному між ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ЗАТ «Інвест-Кредит Банк, правонаступником якого є ПАТ «Терра Банк». (а.с.27-28)

Виконавчим написом звернуто стягнення на земельну ділянку площею 2,2610га, кадастровий номер земельної ділянки :01:031:0100, яка розташована за адресою: Київська обл, Києво-Святошиснький р-н., Тарасівська сільська рада, цільове призначення (використання) земельної ділянки - для будівництва і обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд, яка належить на праві власності в наступних частках: 3/10 належить ОСОБА_1, 7/10 належить ОСОБА_3

За рахунок коштів, отриманих від реалізації земельної ділянки, задовольнити вимоги ПАТ «Терра Банк» в сумі 14488477грн.70коп, що виникли станом на 22.10.2010 року, з яких: 8174390,62грн. - заборгованість за кредитом, 4502308,58грн. - заборгованість за відсотками, 1264231,10грн. - пеня, нарахована за несвоєчасне погашення кредиту, 547547,40грн. - пеня, нарахована за несвоєчасне погашення відсотків.

Положеннями ст. 88 ЗУ «Про нотаріат» та п. 284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій, затвердженої наказом МЮУ від 3.3.2004 Хо20/5, в редакції яка діяла станом на час вчинення виконавчого напису (надалі Інструкція), передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчий напис, якщо подані документи, що підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається в межах цього строку.

Відповідно до п.284 Інструкції заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України.

Відповідно до п. 3.1 Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженому Наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5, який зареєстрований в Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 р. за № 282/20595 (далі - Порядок) нотаріус вчиняє виконавчі написи:

- якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем;

- за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172 (п. 3.2 Порядку), відповідно до п. 1 якого такими документами є:

а) оригінал нотаріально посвідченої угоди;

б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Пунктом 6 Глави 16 вказаного Порядку визначається порядок обрахування розміру суми стягнення. Так, за заявою кредитора розмір суми, яка підлягає стягненню за виконавчим написом, може бути встановлений з урахуванням індексу інфляції за весь час прострочення та трьох процентів річних від простроченої суми, якщо інший розмір не встановлений договором або законом. Неустойка (штраф, пеня) включається до виконавчого напису, якщо це передбачено умовами договору. Вчинення виконавчого напису за договором позики здійснюється з урахуванням вимог статті 1050 Цивільного кодексу України.

Відповідно до довідки №1005, виданої ПАТ «Терра Банк» 25.10.2012 року, станом на 05.05.2010 року ОСОБА_1 виконані в повному обсязі всі зобов'язання за кредитним договором №48-Ф/07/04 від 25.12.2007року. (а.с.29)

Таким чином, нотаріус, не перевіривши розрахунок та відсутність заборгованості у позивача ОСОБА_1, вчинила виконавчий напис в порушення вимог ст.88 Закону України «Про нотаріат», Закону України «Про іпотеку», що стверджується наявними в матеріалах справи документами.

Відповідно до ст. 60 ч. 1 ЦПК України, кожна сторона зобов'язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідачі в судове засідання не з'явилися, жодних доказів на спростування доводів позивача суду не надали. Іншого судом не встановлено.

За таких обставин, дослідивши та оцінивши здобуті докази, суд надходить до висновку про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню в частині звернення стягнення на земельну ділянку, яка розташована за адресою: Київська область, Києво-Святошинський район, Тарасівська сільська рада та, 3/10 частки якої належить ОСОБА_1 в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором № 48-Ф/07/04 від 25.12.2007 року. Відтак позов в цій частині підлягає задоволенню.

Разом з тим, не підлягають задоволенню вимоги про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню в частині звернення стягнення на земельну ділянку, яка розташована за адресою: Київська область, Києво-Святошинський район, Тарасівська сільська рада та, 7/10 частки якої належить ОСОБА_3 в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором № 47-Ф/07/04 від 25.12.2007 року, оскільки суду не надано доказів на спростування наявної у ОСОБА_3 заборгованості за вказаним кредитним договором.

Крім того, не підлягають задоволенню позовні вимоги до відповідача приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, оскільки відповідно до листа Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 07.02.2014 року «Про судову практику розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні», нотаріус не може бути відповідачем у вказаній цивільній справі, оскільки предметом позову є спір про право, зокрема позивач заперечує наявність у нього суми заборгованості перед кредитором, яка вказана у виконавчому написі, а відтак є неналежним відповідачем по справі.

У зв'язку з частковим задоволенням позову, на підставі ст.88 ЦПК України з відповідача ПАТ «Терра Банк» на користь позивача підлягає стягненню сума судового збору в розмірі 243грн.00коп., що документально підтверджено.

Враховуючи вищевикладене та керуючись Законом України «Про нотаріат», Постановою Кабінету Міністрів України №1172 від 29.06.1999р., ст.ст. 525, 526, 527, 530, 551, 610, 612, 1049, 1054 ЦК України, ст.ст.10, 11, 60, 61, 169, 212, 213, 215, 224-226, 292, 294ЦПК України, суд,-

В И Р І Ш И В :

Позов ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства «Терра Банк», приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, третя особа: ОСОБА_3про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, - задовольнити частково.

Визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис від 22 жовтня 2010 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, зареєстрований у реєстрі за № 830, за договором іпотеки від 25 грудня 2007 року в частині звернення стягнення на 3/10 частки земельної ділянки, яка розташована за адресою: Київська область, Києво-Святошинський район, Тарасівська сільська рада, та яка на праві власності належить ОСОБА_1 в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором № 48-Ф/07/04 від 25.12.2007 року.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства «Терра Банк» (), на користь ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1) у відшкодування судових витрат судовий збір в розмірі 243(двісті сорок три)грн.00коп. в рівних частинах з кожного з них.

В іншій частині позовних вимог - відмовити.

Заочне рішення суду може бути переглянуто судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом десяти днів з дня отримання його копії.

У разі залишення заяви про перегляд заочного рішення без задоволення заочне рішення може бути оскаржене в загальному порядку, встановленому ЦПК України. У цьому разі строк на апеляційне оскарження рішення починає відраховуватися з дати постановлення ухвали про залишення заяви про перегляд заочного рішення без задоволення.

Позивач має право оскаржити заочне рішення в загальному порядку, встановленому ЦПК України.

Згідно загального порядку оскарження, дане рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Апеляційного суду м. Києва. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом десяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Заочне рішення суду набирає законної сили відповідно до загального порядку, встановленого ЦПК України, згідно якого рішення суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Суддя В.Ю.Горкава