АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 608/112/15-ц Головуючий у 1-й інстанції Запорожець Л.М.
Провадження № 22-ц/789/1046/15 Доповідач - Бершадська Г.В.
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 вересня 2015 р. Колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ апеляційного суду Тернопільської області в складі:

головуючого - Бершадської Г.В.

суддів - Ткач З. Є., Шевчук Г. М.,

при секретарі - Баляс Т.І.

з участю сторін - представника апелянта ТОВ "Ковчег- БМ" Кукурудзи Р.Є., представників позивача ОСОБА_2, ОСОБА_3, представника ОСОБА_4 ОСОБА_5, представника Чортківської міської ради - Марусяк Г.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Тернополі цивільну справу за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Ковчег-БМ" на рішення Чортківського районного суду від 24 червня 2015 року по справі за позовом ОСОБА_7 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ковчег-БМ", фізичної особи-підприємця ОСОБА_4, Чортківської міської ради про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Ковчег-БМ" в частині внесення фізичною особою-підприємцем ОСОБА_4 до статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю "Ковчег-БМ" об"єкта незавершеного будівництва критого ринку по АДРЕСА_1 та права оренди земельної ділянки від 1 липня 2007 року, укладеного 2 квітня 2014 року між Чортківською міською радою та Товариством з обмеженою відповідальністю "Ковчег-БМ",-

ВСТАНОВИЛА:

ОСОБА_7 звернувся з позовом, в якому просив визнати недійсним рішення загальних зборів засновників ТзОВ «КОВЧЕГ - БМ» в частині внесення фізичною особою - підприємцем ОСОБА_4 до статутного фонду ТзОВ «КОВЧЕГ -БМ» об»єкта незавершеного будівництва критого ринку по АДРЕСА_1 та права оренди земельної ділянки, площею 5100 кв.м., на якій розміщений вказаний об»єкт і визнати недійсним додаток до договору оренди земельної ділянки від 01.07.2007 року, укладеного 02.04.2014 року між Чортківською міською Радою та ТзОВ «КОВЧЕГ - БМ»

Позивач посилався на те, що 26 лютого 2007 року між ним та ФОП ОСОБА_4 був укладений договір про дольове інвестування, на виконання якого він сплатив 60 775 грн., а відповідач зобов"язався збудувати і передати йому у власність торговельне місце НОМЕР_1 площею 14,3 кв.м. ФОП ОСОБА_4 взятих на себе зобов"язань не виконав та без його згоди і згоди інших інвесторів, всупереч умовам договору від 26 грудня 2007 року, передав належні йому права на торговельне місце НОМЕР_1 площею 14,3 кв.м. в статутний фонд ТОВ "Ковчег-БМ", яке стало власником незавершеного будівництва критого ринку за вказаною адресою. Вважає, що внесення ОСОБА_4 в статутний фонд ТзОВ «Ковчег - БМ» права оренди вище вказаної земельної ділянки та об»єкта незавершеного будівництвом критого ринку в АДРЕСА_1 та укладення на цій підставі 02.04.2014 року додатку до основного договору оренди грубо порушує його майнові права та майнові права інших 46 інвесторів і суперечить Закону України «Про інвестиційну діяльність», «Про оренду землі», Цивільному та Земельному Кодексам України.

Рішенням Чортківського районного суду від 24 червня 2015 року позов ОСОБА_7 задоволено.

Визнано недійсним рішення загальних зборів засновників ТзОВ «Ковчег - БМ» від 27.02.2009 року в частині внесення фізичною особою - підприємцем ОСОБА_4 до статутного фонду ТзОВ «Ковчег - БМ» об»єкта незавершеного будівництва критого ринку по АДРЕСА_1 Тернопільської області та права оренди земельної ділянки площею 5100 кв.м., що знаходиться по АДРЕСА_1 Тернопільської області, на якій розміщений вказаний вище об»єкт незавершеного будівництвом критого ринку.

Визнано недійсним правочин - додаток до договору оренди земельної ділянки від 01 жовтня 2007 року, який був укладений 02.04.2014 року між Чортківською міською Радою та ТзОВ «Ковчег - БМ».

Судові витрати покладено на сторін в межах ними понесених.

Не погоджуючись з вказаним рішенням ТзОВ «Ковчег - БМ» звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить рішення суду скасувати та ухвалити нове, яким відмовити у задоволенні позову, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права. Апелянт зазначив, що позивачем обрано невірний спосіб захисту, йому належить право очікування, що грунтується на зобов"язанні забезпечити виконання умов договору, завершити будівництво. Суд не врахував, що ТзОВ "Ковчег-БМ" створено з метою проведення будівництва та введення в експлуатацію критого ринку за адресою АДРЕСА_1, і згідно п. 3.1 Статуту товариства воно несе цивільно-правові зобов"язання за усіма укладеними ФОП ОСОБА_4 договорами про дольове інвестування, зазначеними в п.4.2.4, в тому числі і з ОСОБА_7 Судом не було надано правової оцінки доводам про об"єктивну можливість позивача знати про події, що стали підставою звернення до суду і в порушення вимог ст.ст. 256,261 ЦК України, відмовлено в застосуванні строків позовної давності. Вважає, що рішення суду порушує право власності ОСОБА_4 на критий ринок в частині, що не була предметом інвестиційних договорів площею 5500 кв.м., якою останній вправі був розпоряджатись, а висновок суду про неможливість внесення зміни до договору оренди про зміну особи орендаря не ґрунтується на законі.

В судовому засіданні представник апелянта апеляційну скаргу підтримала та зіслалась на обставини, викладені в ній.

Представник ОСОБА_4 апеляційну скаргу визнав та пояснив, що позивачем обрано невірний спосіб захисту та оскаржуване рішення порушує права його довірителя щодо розпорядження своєю часткою в майні, яка значно перевищує частку інвесторів.

ОСОБА_7 апеляційної скарги не визнав та пояснив, що він є інвестором частини критого ринку і повністю, за умовами договору, сплатив кошти, тому ФОП ОСОБА_4 не вправі був без згоди інвесторів, в тому числі і його, відчужувати незавершене будівництво критого ринку. Про вказані обставини (передачу його частки до статутного фонду ТОВ "Ковчег-БМ") він дізнався в грудні 2014 року і коли став висловлювати претензії, то ФОП ОСОБА_4 надіслав йому повідомлення про розірвання договору про дольове інвестування. Ні ТзОВ "Ковчег-БМ", ні ФОП ОСОБА_4 не запрошували його для врегулювання даного питання.

Представник Чортківської міської ради апеляційну скаргу визнала та пояснила, що міська рада мала намір додаток до договору оренди розірвати і переукласти договір оренди з ТзОВ "Ковчег-БМ", однак таке питання депутати вирішили перенести до вирішення справи судом.

Заслухавши доповідача, пояснення учасників процесу, ознайомившись з матеріалами справи, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає до часткового задоволення.

Судом встановлено, що 26 грудня 2007 року між ОСОБА_7 (інвестор) та приватним підприємцем ОСОБА_4 (забудовник) було укладено договір про дольове інвестування, згідно умов якого забудовник приймає інвестора у дольове інвестування у будівництво критого ринку на земельній ділянці, відведеній для будівництва та обслуговування ринку за адресою АДРЕСА_1 шляхом інвестування інвестором цього будівництва в обсягах та порядку, що передбачені цим договором.

Згідно п.1.3 цього договору строк закінчення будівництва і здачі торгівельного місця на ринку інвестору в експлуатацію визначено до 1 вересня 2008 року.

У пункті 1.4 договору зазначено, що протягом 15 днів після прийняття в експлуатацію будівлі ринку забудовник зобов»язується надати інвестору у власність торгівельне місце НОМЕР_1 площею 14,3 кв.м. Сума інвестицій інвестора складає 60775,00 гривень (п. 1.5 договору).

Судом також встановлено, що рішенням сімнадцятої сесії п»ятого скликання Чортківської міської Ради від 27.07.2007 року було вирішено затвердити проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки СПД - ФО ОСОБА_4 за адресою АДРЕСА_1 загальною площею 5100 кв.м. для будівництва критого ринку за рахунок земель Чортківської міської Ради, не наданих у власність або постійне користування в межах населених пунктів - забудовані землі громадського призначення.

01 жовтня 2007 року між Чортківською міською Радою (в особі Чортківського міського голови ОСОБА_8 на підставі згаданого вище рішення № 444 від 27.07.2007 року) та СПД ФО ОСОБА_4 було укладено договір оренди, згідно якого орендар прийняв в строкове платне користування земельну ділянку по АДРЕСА_1, площею 5100 кв.м. Строк дії договору - 25 років. Сторони домовились по всіх істотних умовах.

27 лютого 2009 року ОСОБА_9, учасник ТзОВ «Ковчег - БМ» (частка у статутному фонді якого становила 100%) запропонував ввести до складу учасників даного товариства нового учасника ФОП ОСОБА_4 та збільшити розмір статутного фонду товариства з 2000000 гривень до 4000000 гривень, де ОСОБА_9 вносить до статутного фонду грошовий внесок 2000000 (два мільйони) гривень, що становить 50% статутного фонду товариства та відповідає 50% голосів на загальних зборах учасників товариства; а ОСОБА_4 вносить до статутного фонду згаданого товариства майновий внесок - об»єкт незавершеного будівництва критого ринку по АДРЕСА_1, який належить йому на праві власності, що стверджується витягом з ЄДР про реєстрацію прав власності на нерухоме майно № 197322205 від 31.07.2008 року вартістю 2000000 (два мільйони) гривень та право оренди земельної ділянки по АДРЕСА_1, що посвідчується договором оренди від 01.10.2007 року, зареєстрованого в державному реєстрі земель № 84 станом на 27 лютого 2009 року, що становить 50% статутного фонду товариства та відповідає 50% голосів на загальних зборах учасників товариства , що вбачається з протоколу № 1 зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ковчег - БМ», що і було вирішено, та зазначено в п.2.1 протоколу № 1 зборів засновників ТзОВ «Ковчег - БМ». Рішення ТзОВ "Ковчег-БМ" викладене у вигляді протоколу.

Згідно акту передачі нерухомого майна від 20 березня 2009 року вбачається, що ФОП ОСОБА_4 передав ТзОВ «Ковчег - БМ» нерухоме майно в якості внеску до статутного фонду товариства, а саме право оренди на земельну ділянку загальною площею 5100 кв.м., яка знаходиться в м. Чорткові з цільовим призначенням земельної ділянки на підставі договору оренди від 01 жовтня 2007 року. Відповідно Чортківським МБТІ 03.04.2009 року за ТзОВ «Ковчег - БМ» було зареєстровано право власності на об»єкт незавершеного будівництвом критого ринку в АДРЕСА_1

При цьому, ОСОБА_4 жодним чином не повідомив позивача ОСОБА_7 про те, що він ввійшов до складу учасників ТзОВ «Ковчег - БМ» та свій внесок до статутного фонду товариства, як і не повідомив про свій внесок в якості учасника товариства з обмеженою відповідальністю «Ковчег - БМ» інших інвесторів.

2 квітня 2014 року, у зв'язку із внеском ФОП ОСОБА_4, права оренди земельної ділянки до статутного фонду ТзОВ «Ковчег - БМ», Чортківською міською радою з ТзОВ «Ковчег - БМ» було викладено попередній договір оренди земельної ділянки від 1 жовтня 2007 року в новій редакції, згідно якого орендарем стало ТзОВ «Ковчег - БМ».

Задовольняючи позов, суд першої інстанції виходив з того, що внесенням до статутного фонду ФОП ОСОБА_4 незавершеного будівництва критого ринку та права оренди земельної ділянки площею 5100 кв.м., порушуються права ОСОБА_7 та інших 46 інвесторів.

Однак повністю з таким висновокм колегія не погоджується виходячи з наступного.

Звертаючись з позовом, ОСОБА_7, свої вимоги обгрунтовував тим, що внесення ФОП ОСОБА_4 у статутний фонд ТзОВ «Ковчег - БМ» права оренди вказаної вище земельної ділянки та об'єкта незавершеного будівництва критого ринку по АДРЕСА_1 і складання на цій підставі 2 квітня 2014 року додатку до основного договору оренди порушуються його майнові права на 14,3 кв.м. торговельного місця в критому ринку та майнові права інших інвесторів.

Судом встановлено, що згідно договору про дольове інвестування від 26 грудня 2007 року, укладеним між ОСОБА_7 та ФОП ОСОБА_4, ОСОБА_4 зобов"язався здійснити будівництво ринку і протягом 15 днів після здачі його в експлуатацію передати інвестору у власність торгівельне місце НОМЕР_1 площею 14,3 кв.м., строк закінчення будівництва і здачі торгового місця на ринку інвестору в експлуатацію сторони визначили 1 вересня 2008 року.

Свої зобов"язання ФОП ОСОБА_4 перед інвестором за вказаним договором не виконав.

Рішенням Чортківського районного суду від 19 червня 2015 року та рішенням апеляційного суду Тернопільської області від 11 серпня 2015 року позов ОСОБА_10 задоволено. Визнано чинним договір про дольове інвестування від 26 грудня 2007 року, укладений між ОСОБА_7 та ФОП ОСОБА_4 та зобов"язано ФОП ОСОБА_4 виконувати умови договору про дольове інвестування від 26 грудня 2007 року, а саме: передати ОСОБА_7 у власність торгівельне місце НОМЕР_1 площею 14,3 кв.м. в приміщенні ринку, який знаходиться по АДРЕСА_1.

На підставі оскаржуваного позивачем рішення ТзОВ «Ковчег - БМ» від 27 лютого 2009 року, викладеного у вигляді протоколу, 2 березня 2009 року внесено зміни до статуту ТзОВ «Ковчег - БМ», згідно яких товариство створене для здійснення підприємницької діяльності, а саме проведення будівництва та введення в експлуатацію критого ринку, що знаходиться знаходиться по АДРЕСА_1. (п.2.1 а.с. 233-241).

В подальшому зборами ТзОВ «Ковчег - БМ» від 29 квітня 2010 року було затверджено додаток №1 до статуту ТзОВ «Ковчег - БМ», згідно якого товариство взяло на себе цивільно-правові зобов'язання за всіма укладеними ФОП ОСОБА_4 договорами про дольове інвестування, а саме 47 інвесторами на загальну площу близько 870 кв.м. (п.3.1, 4.2.4 статуту). В п. 11.5 додатку до статуту товариства зазначено, що за рахунок майна товариства виконуються зобов'язання, передбачені в п. 3.1, 4.2.4 даного статуту (а.с. 73-75).

Площа всього незавершеного будівництва критого ринку становить більше 6000 кв.м. і решту площі ринку за вирахуванням площі, яка проінвестована дольовиками, а це більше 5000 кв.м. належить ФОП ОСОБА_4

Як пояснила в суді апеляційної інстанції представник ТзОВ «Ковчег - БМ», що дольовики-інвестори погодились з тим, щоб добудову критого ринку здійснювало ТзОВ «Ковчег - БМ», так як декілька інвесторів переуклало договора про дольове інвестування з ТзОВ «Ковчег - БМ», а інші написали заяви про влаштування перестінок між торговими місцями і провели відповідну оплату товариству.

За таких обставин, висновок суду про порушення прав інших інвесторів не відповідає дійсності, оскільки вони не заявляли про порушення своїх прав, погодились з тим, що добудову критого ринку, в якому вони набувають право на торгівельне місце обумовленої договором площі проведе ТзОВ «Ковчег - БМ» і уклали додаткові угоди.

Відповідно до ст. 520 ЦК України боржник у зобов'язанні може бути замінений іншою особою лише за згодою кредитора.

Згідно ч. 3 ст. 7 ЗУ "Про інвестиційну діяльність" за рішенням інвестора права володіння, користування і розпорядження інвестиціями, а також результатами їх здійснення можуть бути передані іншим громадянам та юридичним особам у порядку, встановленому законом. Взаємовідносини при такій передачі прав регулюються ними самостійно на основі договорів.

Враховуючи вищенаведене та те, що ОСОБА_7 не надав згоди ФОП ОСОБА_4 на розпорядження його інвестицією і така умова відсутня в інвестиційному договорі, суд вправі був лише визнавати недійсним рішення зборів про внесення до статутного фонду ТзОВ «Ковчег - БМ» 14,3 кв.м. об'єкта незавершеного будівництва критого ринку, що знаходиться по АДРЕСА_1.

Відповідно до ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно ст. 60 ЦПК України кожна сторона зобов'язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень . Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях .

Визнаючи недійсним рішення загальних зборів ТзОВ «Ковчег - БМ» в частині внесення до статутного фонду ТзОВ «Ковчег - БМ» права оренди земельної ділянки та додаток до договору оренди від 2 квітня 2014 року, укладений між Чортківською міською радою та ТзОВ «Ковчег - БМ», суд першої інстанції виходив з того, що таким рішенням і додатком до договору оренди порушується право ОСОБА_7 на торгівельне місце площею 14,3 кв.м.

Проте з таким висновком колегія не погоджується з наступних мотивів.

Зі змісту договору про дольове інвестування від 26 грудня 2007 року вбачається, що земельна ділянка предметом договірних стосунків з ОСОБА_7 не була. Відносини щодо оренди землі виникли між юридичними особами, а тому спір щодо законності оренди землі повинен вирішуватись господарським судом.

У зв"язку з цим колегія суддів не погоджується з рішенням суду в частині визнання недійсним рішення про внесення до статутного фонду ТзОВ «Ковчег - БМ» права оренди землі та визнання недійсним додатку до договору оренди земельної ділянки від 1 жовтня 2007 року, який був укладений 2 квітня 2014 року між Чортківською міською радою та ТзОВ «Ковчег - БМ».

Вказані рішення і додаток не порушують прав позивача.

Доводи апелянта про те, що позивачем пропущено строк позовної давності не заслуговують уваги суду, оскільки відповідачем не було надано доказів про те, що ОСОБА_7 раніше дізнався про внесення його інвестицій до статутного фонду ТзОВ «Ковчег - БМ».

Посилання апелянта на те, що рекламні щити свідчили про проведення будівництва критого ринку ТзОВ «Ковчег - БМ» колегія не приймає до уваги, оскільки з пояснень представника ТзОВ «Ковчег - БМ» вбачається, що рекламні щити були встановлені на будівлі, а при внесенні до статутного фонду ТзОВ «Ковчег - БМ» незавершеного будівництва критого ринку існував лише фундамент і металічні стійки (конструкції).

Виходячи з наведеного, рішення суду слід скасувати і ухвалити нове рішення, яким позов ОСОБА_7 задовольнити частково. Визнати недійсним рішення загальних зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю "Ковчег-БМ" від 27 лютого 2009 року в частині внесення фізичною особою-підприємцем ОСОБА_4 до статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю "Ковчег-БМ" 14,3 кв.м. об"єкта незавершеного будівництва критого ринку, що по АДРЕСА_1 Тернопільської області. В задоволенні решти вимог відмовити.

Керуючись ст.ст. 218, 303, 307, 309, 316 ЦПК України, колегія суддів,-

В И Р І Ш И Л А:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Ковчег-БМ" задовольнити частково.

Рішення Чортківського районного суду від 24 червня 2015 року скасувати і ухвалити нове рішення, яким позов ОСОБА_7 задовольнити частково.

Визнати недійсним рішення загальних зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю "Ковчег-БМ" від 27 лютого 2009 року в частині внесення фізичною особою-підприємцем ОСОБА_4 до статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю "Ковчег-БМ" 14,3 кв.м. об"єкта незавершеного будівництва критого ринку, що по АДРЕСА_1 Тернопільської області.

В задоволенні решти вимог відмовити.

Рішення апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення, може бути оскаржене безпосередньо до Вищого Спеціалізованого Суду України в касаційному порядку протягом двадцяти днів шляхом подання касаційної скарги.

Головуючий - підпис

Судді - два підписи

З оригіналом згідно:

Суддя апеляційного суду Тернопільської області Г.В. Бершадська